Nuevas reglas ponen bajo la lupa a las donatarias autorizadas

ANÁLISIS Y OPINIÓN
Nuevas reglas ponen
bajo la lupa a
las donatarias autorizadas
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La tarea de las autoridades hacendarias
es descubrir mediante una serie de nuevos
supuestos, las simulaciones de actos que
efectúan las donatarias con sus partes relacionadas o sus donantes, utilizando el beneficio de donativos deducibles, mismos que en
ocasiones son operaciones en las que se enajenan bienes o se prestan servicios, haciendo
un intercambio de flujos y de comprobantes
fiscales, evadiendo con ello el pago de impuestos, al reconocerlas como donativos
Mtra. Leticia Ávila Sandoval,
Integrante del Consejo
Editorial de la revista Veritas
del Colegio de Contadores
Públicos de México, A.C.
y Profesora de la Universidad
Panamericana
Junio 2015
INTRODUCCIÓN
E
l Título III “Del régimen de las personas morales con fines no lucrativos” de la Ley del
Impuesto sobre la Renta (LISR) ha sufrido
cambios desde hace varios años, con la finalidad de
regular la actividad de las donatarias autorizadas.
Este ejercicio fiscal no es la excepción, y en la Resolución Miscelánea Fiscal (RM) para 2015, se incluyeron algunas reglas, las cuales ponen bajo la lupa
a estas instituciones.
DONATARIAS AUTORIZADAS
Primeramente, es indispensable recordar que las
personas morales con fines no lucrativos tienen obligaciones qué cumplir, con fundamento en el artículo
82 de la LISR, para ser consideradas como donatarias autorizadas.
Es decir, si una persona moral con autorización
para recibir donativos incumple con estas obligaciones, ya no podría considerarse como una “institución
autorizada para recibir donativos”, por lo que le sería
revocada o no renovada esa autorización.
Lo anterior, lo establece el párrafo cuarto del artículo 82 de la LISR, que a la letra señala:
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El Servicio de Administración Tributaria podrá
revocar o no renovar las autorizaciones para recibir
donativos deducibles en los términos de esta Ley,
a las entidades que incumplan los requisitos o las
obligaciones que en su carácter de donatarias autorizadas deban cumplir conforme a las disposiciones
fiscales, mediante resolución notificada personalmente. Dicho órgano desconcentrado publicará los
datos de tales entidades en el Diario Oficial de la
Federación y en su página de Internet.
Por tanto, es menester que los administradores
responsables de estas donatarias autorizadas corroboren que se está cumpliendo con cada una de las
obligaciones fiscales establecidas en la LISR.
Ahora bien, una obligación que es de llamar la
atención y que aunque ha estado en la LISR desde
hace varios años parece que las donatarias siguen sin
cumplirla, se encuentra en la fracción VIII del multicitado artículo 82, que es del tenor siguiente:
Informar a las autoridades fiscales, en los términos que señale el Servicio de Administración
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Tributaria mediante reglas de carácter general, de
las operaciones que celebren con partes relacionadas y de los servicios que reciban o de los bienes
que adquieran, de personas que les hayan otorgado
donativos deducibles en los términos de esta Ley.
Cabe mencionar que por su parte el Servicio de
Administración Tributaria (SAT) ha incluido una regla para que las donatarias den cumplimiento a esta
obligación, la cual en la RM para 2014 ya existía. En
la RM para 2015, se encuentra en el Título 3 “Impuesto sobre la Renta”, Capítulo 3.10.
La regla en cuestión establece lo que las donatarias deben considerar como partes relacionadas
y donantes, así como el medio a utilizar para presentar la información solicitada en el artículo 82,
fracción VIII.
De esa manera, se trata de presentar una declaración en la cual se informe:
1. Las operaciones que celebren con partes relacionadas.
2. Los servicios que reciban o de los bienes que
adquieran de sus donantes.
Así, en la regla 3.10.15., vigente, se hace referencia
al concepto de “partes relacionadas” que deben considerar las donatarias, para fines de cumplimiento
de la obligación de informar, así como lo que deben
considerar como “donante”.
Por consiguiente:
1. Se considera que dos o más personas son “partes relacionadas”, cuando una participa de manera
directa o indirecta en la administración, el capital o el
control de la otra, o cuando una persona o un grupo
de personas participe directa o indirectamente en
la administración, el control o el capital de dichas
personas. Tratándose de asociaciones en participación, se consideran como partes relacionadas sus
integrantes, así como las personas que conforme a
esta fracción se consideren partes relacionadas de
dicho integrante.
2. Se considera “donante” a aquél que transmite
de manera gratuita, efectivo o bienes a una organización civil o a un fideicomiso autorizado para
recibir donativos deducibles del impuesto sobre
la renta (ISR), en los mismos términos y requisitos
que señala la LISR.
donataria ya son del conocimiento del SAT, a través
de la facturación electrónica.
Entonces, se trata de que la donataria, primeramente, ubique dentro de su organización si tiene
una o más partes relacionadas y, posteriormente,
identifique las operaciones que celebra con éstas.
Sin duda, el fondo de esta obligación es que la
autoridad pueda determinar, con la información recibida, si las operaciones entre partes relacionadas son
reales y tienen razón de negocio o bien, solamente
se utilizan para simular actos que beneficien con la
figura del donativo a la parte relacionada.
El concepto de “partes relacionadas” que pretende la autoridad utilicen las donatarias, es el que se
encuentra en el artículo 179 de la LISR; es decir,
el mismo que utilizan las personas morales del
Título II.
También deberá informarse si la donataria contrata
servicios o adquiere bienes de sus donantes, lo que
significa informar que los donantes que beneficiaron
a la donataria, posteriormente se convierten en sus
proveedores de bienes o servicios.
Al respecto, la Ficha de trámite 20/ISR “Información relativa a operaciones realizadas con partes relacionadas o donantes”, contenida en el anexo 1-A
de la RM 2015, establece la obligación de informar
las operaciones con partes relacionadas o donantes,
sin importar el monto de la operación ni el medio
de pago.
El medio para presentar esta información es el
programa electrónico “Declaración Informativa de
Operaciones con Terceros” (DIOT). Así, mediante esa
declaración deberá enviarse a más tardar el día 17 del
mes siguiente a aquél cuando se realice la operación,
la información de las operaciones efectuadas en el
mes anterior.
Ello, independientemente de que la donataria realice otros actos o actividades que sean objeto de la
Ley del Impuesto al Valor Agregado (LIVA), y tenga
derecho a gozar del acreditamiento de ese gravamen
y, por tanto, se encuentre obligada a presentar la
DIOT por estas operaciones.
Asimismo, la Ficha de trámite también aclara
que, para efectos de esta declaración, se considera
“proveedor” a la parte relacionada o el donante,
con las cuales se tuvieron operaciones.
De la lectura de esa Ficha se concluye que si se
trata de proveedores, entonces se deberán informar
las operaciones en las cuales la donataria reciba bienes o servicios de sus partes relacionadas o de sus
donantes, dado que los ingresos percibidos por la
Lo mismo ocurre con los donantes, si una persona benefició a la donataria y después le enajena o
le presta servicios, entonces se puede tratar de una
simulación, y en realidad nunca existió el donativo.
Cabe destacar que las donatarias tienen que cumplir con esta obligación, en caso de encontrarse en
cualquiera de los dos supuestos mencionados, porque de lo contrario, les puede ser revocada su autorización. Aunque la autoridad fiscal cuenta con los
medios para identificar estas operaciones, aun así
está solicitando la presentación de esta declaración
informativa.
Para mantener un mayor control sobre este tema
de simulación de actos en las donatarias autorizadas,
en la RM para 2015 aparecen dos nuevas reglas correlacionadas con el cumplimiento de obligaciones
fiscales de las donatarias autorizadas, en el entendido de que si la donataria incumple con alguna de
sus obligaciones, no será considerada como tal, y le
será revocada la autorización para recibir donativos.
La nueva regla 3.10.20., define nuevos supuestos
para que se considere que la donataria incumple con
requisitos y obligaciones –adicionales a las obligaciones establecidas en la LISR–. Por consiguiente,
bajo estas circunstancias la donataria que pretenda
mantener vigente su autorización para recibir donativos deducibles deberá verificar:
1. Que cumple con todos los requisitos y obligaciones establecidos en la LISR, y
2. Que no se encuentra en ningún supuesto de la
nueva regla 3.10.20.
Por lo anterior, resulta indispensable revisar los supuestos de la nueva regla y verificar que la donataria
no está en ninguno de ellos.
3.10.20. Para los efectos del artículo 82, cuarto
párrafo de la Ley del ISR, se considera que las entidades autorizadas para recibir donativos deducibles
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incumplen los requisitos o las obligaciones que en su
carácter de donatarias autorizadas deban cumplir
cuando:
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I. Destinen sus activos a fines distintos al del objeto social autorizado al que se refiere la regla 3.10.8.,
fracción I. (Por objeto social o fin autorizados se
entiende exclusivamente la actividad que la autoridad constató que de acuerdo a las disposiciones
fiscales es una actividad autorizable).
II. Directamente o a través de la figura del fideicomiso o por conducto de terceros:
a) Constituyen o financien a personas morales o
fideicomisos.
b) Adquieren acciones, fuera de los mercados reconocidos a que se refiere el artículo 16-C fracciones
I y II del Código Fiscal de la Federación.
c) Adquieren certificados de aportación patrimonial emitidos por las sociedades nacionales de
crédito, partes sociales, participaciones en asociaciones civiles y los certificados de participación
ordinarios emitidos con base en fideicomisos sobre
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acciones que sean autorizados conforme a la legislación aplicable en materia de inversión extranjera.
d) Adquieren acciones emitidas por personas
consideradas partes relacionadas en términos del
artículo 179, quinto párrafo de la Ley, tanto residentes en México, como en el extranjero.
No se considera causal de revocación, cuando
las personas morales o los fideicomisos a que se
refiere el inciso a) de la presente fracción cuenten con
autorización para recibir donativos deducibles.
III. No expedir las facturas electrónicas que amparen los donativos recibidos o expedir facturas electrónicas de donativos deducibles para amparar
cualquier otra operación distinta de la donación.
IV. Todos aquellos hechos que constituyan incumplimiento a las obligaciones o requisitos que
establezcan las disposiciones fiscales y que se
conozcan con motivo del ejercicio de las facultades de comprobación previstas en el Código,
en las leyes fiscales, o bien que consten en los
expedientes, documentos o bases de datos que
lleven, tengan acceso o en su poder el SAT.
V. Cuando sea publicado en la lista a que se refiere
el tercer párrafo del artículo 69-B del CFF.
(Comentario y énfasis añadidos.)
Con esta nueva regla, el SAT tiene bajo la lupa a las
donatarias autorizadas, porque podrá usar cualquier
información que obre en su poder para revocar las
autorizaciones de éstas.
La segunda nueva regla precisa el procedimiento
que seguirá la autoridad cuando, por incumplimiento de requisitos u obligaciones, a la donataria le revoque la autorización para recibir donativos, así como
lo que podrá hacer ésta para recuperar su registro.
Para mayor claridad se esquematiza la aplicación de la LISR y las nuevas reglas, ya sea con el
objetivo de mantener la autorización para recibir
donativos o bien, en caso de que sea revocada ésta
por falta de cumplimiento:
Persona moral
Donataria autorizada
Incumple con requisitos u
obligaciones
Obligaciones
y requisitos
del artículo 82
de la LISR
Se encuentra en
cualquier supuesto
de la regla 3.10.20.
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Consecuencia
No puede considerarse autorizada para recibir donativos
Artículo 82, párrafo primero
SAT revoca o no renueva autorización para recibir donativos
Artículo 82, párrafo cuarto
Se incia procedimiento de revocación de
acuerdo con la regla 3.10.21.:
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SAT emite y notifica a la
donataria, el oficio para
dar a conocer los hechos
atribuidos
La donataria tiene un plazo de 10 días hábiles a partir de que surta efectos la notificación para presentar escrito con información
que sirva para desvirtuar los hechos
SAT, después de la revisión de todos los
elementos, emitirá la resolución en un
plazo que no excederá de tres meses
Los tres meses contados a
partir de que se agote el plazo
o haya dado cumplimiento la
donataria
El SAT admitirá toda clase de pruebas,
excepto la testimonial y la confesional a
cargo de las autoridades. Las pruebas se
valorarán en los términos del artículo 130
del Código Fiscal de la Federación (CFF)
La resolución se notificará personalmente a
la donataria
En caso de que la
resolución resuelva la
revocación, se publicará
en el anexo 14 de la RM y
en la página del SAT
CONCLUSIONES
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Es requisito indispensable que en caso de que la
donataria autorizada realice operaciones con partes
relacionadas o sus donantes, las informe en tiempo y
forma. Esta obligación no es nueva, de manera que
el SAT podrá revocar la autorización para recibir donativos si descubre que existen estas operaciones y
no son informadas, dado que puede hacer uso de
cualquier información o documentos que obren en
su poder.
Ahora bien, se plantean nuevos supuestos para
que la donataria se considere en incumplimiento de
requisitos y obligaciones fiscales, lo que provocaría
la revocación de la autorización.
Entre los supuestos que más intentan evitar la
simulación de actos, está el que se refiere a emitir
comprobantes de donativos cuando se trata de otro
tipo de operaciones.
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Como puede observarse, para el SAT es tarea
descubrir las simulaciones de actos que efectúan
las donatarias con sus partes relacionadas o sus
donantes, utilizando el beneficio de donativos deducibles, mismos que podrían tratarse de operaciones
en las que se enajenan bienes o se presten servicios,
haciendo un intercambio de flujos y de comprobantes fiscales, evadiendo con ello el pago del ISR por
la deducción del donativo o bien, del IVA por actos
que son objeto de este impuesto, y los reconocen
como donativos.
Esas simulaciones, de acuerdo con el CFF pueden
ser considerados delitos de defraudación fiscal.
Por último, todos los requisitos y obligaciones que
están en LISR todavía no han resultado suficientes
para evitar estas prácticas de evasión fiscal, por lo
que ahora el SAT, sin duda, va por más. •