6 El artículo 14 disponía que la representación de las acciones de la

220-44107 27 de agosto de 2002
REF:
SU OFICIO No. 599 DE JULIO 10 DE 2002
Acusa recibo la Superintendencia de Sociedades del oficio de la referencia, a través del cual formula dos
inquietudes relacionadas con la Compañía Nacional de Navegación “ NAVENAL S.A.” , las cuales serán
resueltas en el orden preestablecido.
A)
¿Qué calidad tenía el precitado ente, esto es si era público o privado?
Teniendo en cuenta que la sociedad en cuestión se encuentra liquidada, con base en los antecedentes que
reposan en esta Superintendencia se pudo establecer lo siguiente:
1)
Dada la calidad del tipo social escogido por el legislador de la época, los preceptos aplicables a
NAVENAL S.A, en principio, se encontraban regulados por el Código de Comercio Terrestre (artículo 550 y
siguientes), relativos a las sociedades anónimas, disposiciones que fueron modificadas en su orden por el
Decreto 2521 de 1950, reglamentario del capítulo 2º, título 7º, libro 2º del Código de Comercio, de la Ley 58
de 1931, del artículo 40 de la Ley 66 de 1947, y las demás disposiciones legales vigentes sobre esa clase de
sociedades.
Como se aprecia, las normas que se aplicaban a NAVENAL S.A., eran las generales que traía el Código, lo que
equivale a decir que no existía norma especial que la regulara en atención a la composición de su capital.
2)
NAVENAL S.A, que fue creada por medio de la Ley 20 de 1944, tuvo como objeto fomentar y regular
la navegación fluvial y cabotaje, y de esta manera ayudar a la colonización del sur del país, a fin de ser
incorporados al territorio nacional1, se constituyó por escritura pública 701 de febrero 26 de 1945, otorgada
en la Notaria Tercera de Bogotá.
3)
La misma ley, además de señalar que la sociedad quedaría sometida a la inspección y vigilancia de
la entonces Superintendencia de Sociedades Anónimas2, (hoy Superintendencia de Sociedades), señalaba del
mismo modo que las obligaciones contraidas podían ser garantizadas directamente por la nación 3.
Una vez cumplidos los requisitos señalados por la ley de su creación, y aprobados sus estatutos con el Decreto
341 de 1945, la entonces Superintendencia de Sociedades Anónimas le otorgó permiso definitivo de
funcionamiento a través de la Resolución 311 de junio 18 de 1945.
4)
No sobra agregar que los estatutos, y cualquier reforma que se hiciera, debían ser aprobadas
mediante decretos ejecutivos, los cuales tenían que ser elaborados por los ministros de Obras Públicas, Guerra
y de Economía Nacional.
En este punto vale la pena anotar que la junta directiva, se encontraba conformada por los precitados
ministros, y por un representante de las entidades semioficiales accionistas y uno de los privados 4.
5)
Posteriormente, y a raíz de la reforma administrativa de 1968, se concibieron por el ejecutivo los
Decretos Leyes 10505 y 31306, los cuales concibieron a las sociedades de Economía Mixta y las Empresas
Industriales y Comerciales del Estado como entes descentralizados vinculados con la administración, sujetos
a su orientación, coordinación y control, en los términos de la ley de su creación y sus propios estatutos,
además de la tutela gubernamental que les corresponde.
La ley fue expedida bajo el amparo de la reforma constitucional de 1936, y principalmente en el establecimiento
de la intervención del Estado en la Economía.
2 Artículo 9º
3 Artículo 8º ibidem
4 Artículo 6º idem.
5 El artículo 8º definió a las sociedades de economía mixta como: “ Organismos constitutivos bajo la forma de
sociedades comerciales con aportes estatales y de capital privado, creados por la ley o autorizados por ésta, que
desarrollan actividades de naturaleza industrial o comercial conforme a las reglas de derecho privado, salvo las
excepciones que consagre la ley. El grado de tutela y, en general las condiciones de la participación del estado en
esta clase de sociedades se determinan en la ley que los crea o autoriza y en el respectivo contrato social” .
1
6
El artículo 14 disponía que la representación de las acciones de la Nación en esta clase de sociedades
correspondía al Ministro a cuyo despacho se encontrara aquella vinculada.
Para el caso que nos ocupa, debe anotarse que el artículo 45 del Decreto 3130 ordenó a las asambleas de
accionistas de las sociedades de economía mixta, promover las modificaciones estatutarias necesarias para
ajustar su organización y funcionamiento a las normas del decreto.
6)
Posteriormente, y en ejercicio de las facultades extraordinarias conferidas por el numeral 15, artículo
20 de la Ley 16 de 1968, el Presidente de la República al expedir el Decreto 410 de 1971 (Código de
Comercio)7, el cual entró a regular íntegramente las materias en él consignadas, derogó el Código de Comercio
Marítimo y Terrestre, junto con todas las leyes y decretos reformatorios que versaran sobre las materias allí
dispuestas8.
El nuevo ordenamiento legal reiteró no solo la definición transcrita9, sino que continuó sujetándola al derecho
privado y a la jurisdicción ordinaria, salvo disposición legal en contrario.
7)
Luego, la Ley 31 de 1975, modificó algunos artículos de la Ley 20 de 1944, en donde NAVENAL S.A.,
que dicho sea de paso ya se encontraba reformada pasando de sociedad anónima de carácter general a
sociedad de economía mixta, con base en los cambios introducidos desde 1968.
Se llama la atención sobre la forma como insiste la Ley 31 en el artículo 5, en que cualquier obligación que
contrajera NAVENAL S.A., podía ser garantizada y respaldada por el Gobierno Nacional.
8)
Por último, mediante Decreto 763 de 1980, el Presidente de la República aprobó el acuerdo de la
Asamblea General de Accionistas de NAVENAL S.A., de fecha 14 de marzo del mismo año, por el cual se
reformaron los estatutos en el sentido de declarar a la compañía disuelta y en estado de liquidación, habida
consideración de los graves problemas de índole financiero “ al haber perdido más del 50% del patrimonio
neto” .
La disolución de la sociedad que vino a solemnizarse con la escritura pública 2556 de 1980, fue “ aprobada”
por resolución 420-4498 del 17 de diciembre de 1993, emanada de la Superintendencia de Sociedades.
Por último, debe hacerse claridad en el hecho de que al haber sido la asamblea general de accionistas la que
tomó la decisión de liquidar a NAVENAL S.A., significó seguir por su parte los lineamientos establecidos en el
estatuto mercantil para el efecto, precisamente por la autonomía que le era propia. A contrario sensu, si
aquella hubiera procedido como conclusión de alguna investigación llevada a cabo por la entidad con base en
las facultades a que aludía el artículo 267 del Código de Comercio, y por la ocurrencia de alguno de los casos
contemplados en el artículo 276 idem, la misma en forma oficiosa habría decretado su disolución y ordenado
su liquidación.
B) Pregunta igualmente si se encontraba sujeta a supervisión por parte de una entidad pública?.
1) Tal como se expresó al inicio de este oficio, la ley de creación de NAVENAL S.A., señaló que la compañía
quedaba sometida a la inspección y vigilancia de la entonces Superintendencia de Sociedades Anónimas,
organismo estatal que tuvo su creación a partir de la promulgación de la Ley 58 de 1.931, empezando a regir
el 10 de octubre de 1.939, una vez el Presidente de la época expidió el Decreto 1.984.
2) Posteriormente, y a raíz de la reforma administrativa de 1968, se estableció que las superintendencias
formaban parte de la rama ejecutiva del poder público, adscritas a un ministerio que, dentro del marco de
autonomía administrativa y financiera que les señalaba la ley, cumplen funciones que le corresponden al
Presidente de la República dada su calidad de máxima autoridad administrativa10.
3) Luego, y una vez se expidió el nuevo Código de Comercio, a partir del artículo 266 se recabó en las funciones
de la Entidad de inspección y vigilancia sobre las sociedades comerciales no vigiladas por la Superintendencia
Bancaria, con el fin de que en su formación y funcionamiento se ajustaran a las leyes y decretos y de que se
cumplieran normalmente sus propios estatutos, según lo previsto en el mismo código o en las leyes que
posteriormente se expidieran.
El código en mención, que empezó a regir el 1º de enero de 1972, fue publicado en el diario oficial 33339 del 16
de junio de 1971
8 Artículo 2033
9
Artículo 461 del C de Co.
10 Artículos 1º y 4º del Decreto-Ley 1050 de 1968.
7
4) Con ocasión de la modernización del Estado, el ejecutivo, amparado en el artículo 20 transitorio de la
Constitución continuó en la misma línea anotada, al concebir el Decreto 2155 de 1992, norma que reestructuró
a la Superintendencia de Sociedades.
5) Hoy en día, el Presidente de la República, conforme al artículo 189 numeral 24 de la Carta Política, ejerce,
de acuerdo con la ley, la inspección, vigilancia y control sobre las … sociedades mercantiles” .
En desarrollo de tal precepto, el Presidente ejerce por conducto de la Superintendencia de Sociedades las
funciones señaladas en los términos establecidos en las normas vigentes, respecto de las sociedades comerciales,
así como las facultades que le señala la ley en relación con otras personas jurídicas o naturales (arts. 82 inciso
1o. y S.S. de Ley 222 de 1.995 y 1º (Decreto 1080 de 1.996).
6)
Abandonando el tránsito legislativo, ordinario y extraordinario, debe hacerse claridad en que siempre
las funciones asignadas a la entidad se han visto encuadradas en el marco propio de la Rama Ejecutiva del poder
público sin poder excederse, lo cual equivale a decir que sus labores administrativas siempre las ha tenido que
adelantar en forma reglada, en orden a lograr una cumplida ejecución de las normas que gobiernan la formación,
funcionamiento y objeto social de las sociedades mercantiles no vigiladas por otras Superintendencias, a fin de
que ellas se ajusten a la ley y a los estatutos, y que situación diferente se predica cuando existe pugna de
derechos subjetivos entre los particulares, como quiera que existe controversia entre ellos, ya que ante esa
situación la solución del conflicto corresponde a las autoridades judiciales. Tal es el alcance dado por el Consejo
de Estado en decisión de la Sala de lo Contencioso Administrativo, proferida el 15 de junio de 1965, en donde se
lee: "... tienen que acudir al juez para que dirima la contienda como árbitro de los derechos e intereses
particulares contrapuestos".
Para mayor claridad, se entiende por a) inspección la atribución que tiene la Entidad para solicitar, confirmar
y analizar de manera ocasional, y en la forma, detalle y términos que ella determine, la información que
requiera sobre la situación jurídica, contable, económica y administrativa de cualquier sociedad comercial no
vigilada por la Superintendencia Bancaria o sobre operaciones específicas de la misma; b) la vigilancia
es de carácter permanente y consiste en velar porque las sociedades no sometidas al cuidado de otras
Superintendencias, en su formación, funcionamiento y desarrollo de su objeto social, se ajusten a la ley y
sus estatutos (Art. 84 ibidem), y a ésta se encuentran sometidas las sociedades que determine el Presidente
de la República. Y en esta época que empieza a hablarse de control, solo tiene lugar cuando se verifica de
por sí una situación crítica en una sociedad no vigilada por otra Superintendencia ante la cual esta
entidad puede ordenar la adopción de los correctivos necesarios enderezados a subsanarla, y supone la
expedición de un acto administrativo de carácter particular.
Con base en lo anterior debe concluirse que el manejo de cualquier compañía ha sido facultad exclusiva de
los órganos que la administran.
Por último, y a fin de corroborar lo escrito, se acompaña copia informal de los documentos que relaciono a
continuación:
 Ley 20 de 1944 por medio de la cual se creó la Compañía Nacional de Navegación NAVENAL S.A.
 ,Resolución 311 de 1945, con la que se concede a NAVENAL S.A., permiso definitivo de funcionamiento.
 Decretos 1050 y 3130 de 1968
 Ley 31 de 1975 modificatoria de la Ley 20 de 1944
 Decreto 763 de 1980 por la que se aprueba de disolución y liquidación de NAVENAL S.A., expedido por
el Presidente de la República.
 Resolución 420-4498 de 1993, por la que se aprueba la liquidación de NVENAL S.A.
 Resolución OC-02620 de 1982 por medio de la cual se declaró agotado el concordato preventivo
obligatorio y se ordenó la liquidación forzosa administrativa,
 Tres (3) actas de la asamblea general de accionistas, en las cuales consta quienes eran precisamente los
accionistas de la sociedad y como se encontraba conformada su junta directiva.