1 Acuerdo 3 N° 6 En la días del mes de ciudad de Febrero Rosario, a los de dos mil diez, se reunieron en acuerdo los señores miembros de la Sala Primera Comercial de de la Cámara Rosario, de integrada Apelación por Civil los y doctores, Ariel C. Ariza, María Mercedes Serra y Jorge Walter Peyrano, para “DEGIOVANNI, dictar Roberto sentencia J. contra en los SANATORIO autos AMERICANO S.A. sobre Daños y perjuicios”, Expte. Nro. 56/2009, venidos para resolver del Juzgado de Primera Instancia de Distrito Civil y Comercial N° 12 de Rosario. Estableciéndose al efecto plantear las siguientes cuestiones: Primera: ¿Es justa la sentencia recurrida? Segunda: ¿Qué resolución corresponde dictar? Correspondiendo votar en primer término al señor vocal doctor Ariza, a esta primera cuestión dijo: 1.El Juez de sentencia Primera Nº 2.251 -fs.317/322-, hizo Instancia de lugar mediante fecha 03.09.2008 a demanda la y condenó al Sanatorio Americano S.A. a abonar al actor dentro notificación resulte conforme de de del la lo los cinco decisorio la liquidación expuesto a en días de suma la que practicarse la parte considerativa. Contra dicho pronunciamiento interpuso 2 recurso de apelación la parte demandada –fs.325expresando agravios a fs.339/345, los que fueron respondidos a fs.348/351. Criticó primera ignoró la parte instancia las demandada indicando notificaciones la sentencia que: a) El efectuadas de a-quo al actor. Indicó que la sentencia no había tenido en cuenta la firma obrante inserta a incurrió del fs.44/54. en un actor en Sostuvo yerro al la que haber documental la sentencia ignorado que el actor fue debidamente notificado de cada una de las quejas reconocido cada una obraban en a fs.198 su de dichas notas; incorrecta que que valoración acredita firma de las su contra inserta b) la Expuso prueba causales habiendo al pie que de medió testimonial de rescisión contractual. Dijo que el a-quo ni siquiera tomó en cuenta las testimoniales compañeros del actor así empleados del Sanatorio. esgrimida por el contrato fue falta los como Señaló Directorio de de también que para médicos la de causal rescindir el adecuada a atención pacientes, reiterados incumplimientos de guardias del servicio y el consultorio externo a su cargo, falta de confección oportuna de historias clínicas, etc. Señaló que en cuanto a la falta de confección oportuna observarse una nota de historias enviada por clínicas el podía Coordinador 3 Médico Dr. Eduardo Faciglio obrante a fs.44 que refiere a la falta correspondiente clínica del en de evolución relación paciente a Panadero. del la día historia Transcribió la comunicación que el Director Médico del Sanatorio le envió al Manifestó que posiciones historia hizo el clínica Mencionó con de no en que también el de actor haber una la Figueroa, motivo propio admitió antes Gustavo actor ese informe. al absolver completado oportunidad paciente fuera testimonial encargado aunque de una lo externado. de Guillermo auditoría de la Asociación Médica de Rosario, al ser interrogado sobre que observaciones intervino testimonio de el Mazzaro, En coordinador médico Mencionó al que las actor. demandada. referente a llenado la También a la la importancia médico de declaración sanatorio de en consideró director cuanto del facturaciones transcribió historia que la las el la del lo clínica. historia clínica completa reviste para la facturación de las obras sociales obra agregada a fs.163 una nota enviada por la Caja de Previsión Social de los Profesionales de la Ingeniería. Indicó que a fs.164 se puede ver una historia clínica del actor que no lleva su firma ni su sello como así tampoco la hora de ingreso y egreso del paciente. Indicó que lo que constituía un elemento más 4 demostrativo Degiovanni de la hacia indiferencia las historias del clínicas Dr. era el accionar que motivó el procesamiento penal dentro de la causa culposo “Degiovanni, (mala trámite por praxis)” ante el Roberto Expte. Juzgado s/ N° Homicidio 247/03, Correccional en de la 1ra. Nom. Dijo la demandada apelante que en esa causa el actor paciente que era consecuencia cardio prescribió un alérgico de ello respiratorio. medicamento al se mismo produjo Sostuvo que a y, como un en las un paro copias certificadas que dicho juzgado ha remitido el Dr. Degiovanni admitió clínica que a su y no haber visto la historia por esa circunstancia suministró paciente un medicamento expresamente contraindicado -fs.282 y 283 de la causa penal-. Transcribió instancia el procesamiento destacando que dictado fue en primera confirmado por la Cámara Penal. Respecto del incumplimiento de las guardias que el indicó actor especialidad existieron colegas, una semana reiteradas enfermeros Degiovanni de las de médico e y a guardias al admitido pasivas mes. de Indicó su que quejas de administrativos contra el su Roberto del acreditado innumerables motivadas guardias testimonios estaba realizaba Dr. director que en los incumplimientos cargo. Javier Instituto Mencionó los Quagliato, del Dr. Mazzaro como 5 así también del coordinador médico Dr. Falciglio. Indicó además las constancias probatorias en las que asentaba; c) Expresó que el a-quo se había apartado del contrato celebrado entre las partes puesto que no se aplicó lo previsto en su cláusula novena. Corrido traslado de la expresión de agravios a la parte apelada, lo contestó a fs.348/351, señalando que oponiéndose. 2. He de certeras comenzar y por consideraciones ende del a-quo considero compartibles relativas al las criterio de interpretación que ha de seguirse en cuanto a la cláusula que facultaba la rescisión del contrato entre las partes. Dicha cláusula novena del contrato de compromiso de gestión celebrado entre las partes constancias de y del fs.15/16 que dan establece. cuenta “En las aquellos casos en que por razones fundadas, la permanencia del profesional intereses se torne generales de incompatible la con los Institución, la Dirección Médica elevará un informe al Directorio del Sanatorio resolverá su reintegrará solo en esta desvinculación. al proporcional y profesional que En instancia este involucrado correspondiera en caso el se se monto concepto de Derecho de Uso y Reintegro de Gastos adelantados, desde el momento de su desvinculación hasta 6 la expiración del correspondiendo presente ningún contrato, reclamo no resarcitorio adicional”. Por ello es que inicialmente resulta compartible lo señalado en el decisorio apelado en cuanto que “el comportamiento que se impute al galeno para institución que no fundar debe permita contractual, accionar todos los la a de virtud pueda una de por resulte por el de la gravedad de los acarrear (vgr. quien asumida separación continuidad órdenes indemnizar actitud ser en dicho su la tal relación perjuicios al la que sanatorio en obligación de perjudicado médico, por o por la el desprestigio que en el ámbito de la salud pueda ocasionar un actuar indebido, entre otros)”. Si bien, este inicial punto de partida del sentenciante ha de estimarse correcto no ha sido consecuentemente entre las ajustada partes la a la relación calificación y habida valoración, efectuada en la sentencia recurrida de los hechos invocados por el desvinculación ni una sanatorio tampoco interpretación se demandado ha para llevado integradora del a la cabo material probatorio incorporado a la causa en sustento de tales hechos. Cabe que la dejar indicado conducta que que si bien habilite la es preciso rescisión 7 contractual esta conforme entidad que es al debe propia contrato ser de resulte diferenciada una relación grave, de la laboral en la que aparece legalmente consagrada la estabilidad del trabajador. mediante un Aquí, al contrato vincularse con las plazo partes determinado -cláusula décimo segunda del contrato, fs.16- la relación estaba inicialmente llamada a extinguirse por el transcurso del tiempo previsto contractualmente -sin perjuicio de la posibilidad de renovación-. conducta que De allí torne que la gravedad incompatible su de la permanencia con los intereses de la institución tiene que ser ubicada en el institución extensa marco sanatorial trayectoria relación de de y una y relación un fuera dependencia. entre una profesional del enfoque Asimismo, no con de la cabe tampoco desconocer que la alta responsabilidad y calificación científica que requería el contrato y que, que en forma reflejan contundente los se ha antecedentes evidenciado académicos y científicos del actor -fs.78/159-, hacen suponer una prestación de excelencia en la que el mayor conocimiento una mayor del actor implicaba responsabilidad por condignamente sus actos (arg. art.902 C.C.). De parte tal forma, apelante en encuentro cuanto que que lleva la razón la sentencia en 8 crisis no ha efectuado una valoración adecuada de las observaciones dificultades presentadas confección también de en prestación realizadas referido de guardias. punto respecto historias lo en al de como incumplimientos Los las modo clínicas, a a agravios así en la primero y segundo de la apelante se considerarán en forma conjunta puesto notificaciones de las que la cursadas testimoniales analizadas por incidencia al actor rendidas separado, las como también no debiendo de pueden ser ser valoradas al considerar las causales del acto de rescisión. Por tomado una en contenido parte, es correcto consideración de recepcionadas las en notas por el 44 que la y no se ha sentencia el 46, actor. que Allí fueran se dejó constancia por parte del coordinador médico del Sanatorio y del director médico de que se había solicitado en dos oportunidades la adecuada confección de la historia clínica del paciente Panadero. Es también destacable que no fue ésta la única referencia inconvenientes de historias que existió registrados clínicas dado en torno a los con la confección que la declaración testimonial del declarante Figueroa -fs.211 vto., encargado de auditoria de la Asociación Médica, da cuenta de los débitos aplicados a raíz de la falta de evolución de la historia clínica 9 respecto de un paciente que había sido atendido por cólico renal, señalando el testigo que la historia clínica de referencia fue objeto de una auditoria compartida con el director médico del Sanatorio Americano S.A. -fs.212. Los declarantes Mazzaro y Falciglio inconvenientes “evolución” que de también se refirieron generaron algunas en historias a la los parte clínicas, indicando que estas situaciones fueron reiteradas -fs.220 y 221-. tales No declarantes pertenecientes a escapa eran la a al la análisis vez estructura de que responsables la demandada empero no se evidencia que en estas testimoniales haya podido prevalecer algún interés en perjudicar al actor con su declaración o expresar circunstancias que no ocurrieron. En lo relativo a las dificultades o imposibilidad para localizar al actor durante las guardias también de servicio aquí constancias la de -pasivas- nota de fs.48/49 que que se advierte que dan cuentas las fuera recepcionada por el actor indica que no se lo pudo localizar al actor. Asimismo la nota obrante a fs.50 refiere a las dificultades para comunicarse con el actor. Al encontrarse recepcionadas estas notas por el accionante y no surgiendo que haya mediado respuesta sobre el punto del accionante, no es posible desconocer el valor indiciario 10 de este elemento de juicio. Las aludidas dificultades para localizar al actor en guardia pasiva aparecen refrendadas por la testimonial de Troiano -fs.199, respuesta a la pregunta cuarta-; Quagliato -fs.191 novena-. La vto, respuesta testimonial de a la pregunta Colavini si bien resulta de valor probatorio limitado en tanto que admitió que su horario de trabajo era de lunes a viernes de domingo 6 a 14 hs alternados con sábados –fs.213 francos vto-, no y cabe desconocer que a fs.213 hace referencia al papel en que se encontraban determinadas las guardias como así a comunicaba las con respuestas el actor recibidas siendo los cuando se resultados negativas ya que este le indicaba que sería otro el profesional que asistiría. De allí que es posible considerar que aún dentro de su horario de prestación de servicios la declarante tome era contacto factible con los que hechos descriptos en su testimonial. En lo atención relativo de a la pacientes cabe declaraciones de refieren recibieron parte que del declarantes Lyszyk actor, que invocada y reconocer Rizzi una indicando nunca deficitaria -fs.192 buena la presentó que las vto.- atención primera ninguna de de las queja a los profesionales de la institución accionada. Así las cosas, se estima que la valoración 11 conjunta de los elementos de prueba consistentes en notificaciones así también en efectuadas las al actor declaraciones como testimoniales mencionadas permiten arribar a la conclusión de que se justificó probatorias la en debidas invocación por constancias la accionada de defectos en la confección de historias clínicas como así también incumplimientos en las guardias pasivas, entidad siendo como estos dar elementos sustento al de suficiente ejercicio de la potestad extintiva prevista en la cláusula novena del contrato. No corresponde considerar que la respuesta a la posición vigésima de la demandada haya implicado una referencia limitativa a las causales de extinción invocadas atento que de la documentación obrante a fs.55, se advierte que la decisión extintiva se asentó en una pluralidad de causas -fs.64/64vto.-. Es no que, sin perjuicio de todo lo expuesto, cabe desconocer presentaron a que estas posteriori circunstancias del se antecedente resaltado por la parte demandada en su expresión de agravios considerar autos “De con al las N° Correccional de la Roberto 247/03 de que constancias motivo Giovanni, Expte. invocar la había acompañadas tramitación s/ tramitado 1ra. se de Homicidio por Nominación ante de omitido a estos la causa culposo”, Juzgado Rosario, 12 describiendo partes del auto de procesamiento dictado respecto del actor en dichos autos y cuyo contenido íntegro obra agregado en las copias de dichos autos a responsabilidad no surge que fs.341/344. penal Es allí haya que si bien, atribuida sido la al actor determinada por un pronunciamiento penal firme, no es menos cierto que tales contigencias han podido afectar la relación existente entre la institución demandada y el actor, generando un marco de circunstancias desde las cuáles también tienen que ser apreciadas y observadas las causales rescisorias ya invocadas. Lo antedicho desmedro de profesional dispuesto la del lleva alta se concluir calificación accionante, encuadró autorreglamentación partes a sujetaron de el dentro según el sin científica acto intereses que rescisorio de a y que contrato. la ambas Por lo demás, el ejercicio de este tipo de prerrogativas tiene que ser considerado en consonancia con la legítima la potestad de la institución sanatorial -limitada eso sí a los términos del contrato- de adecuar su estructura de prestación de servicios médicos conforme a las más estrictas pautas de calidad que sean esperables por quienes requieren la prestación de servicios de salud. A esta primera cuestión voto por la negativa. 13 Sobre doctora la misma Serra, cuestión dijo: la Que señora coincide vocal con lo propuesto por el señor vocal doctor Ariza, y vota por la negativa. Concedida la Peyrano, dijo: palabra Que se al señor remite vocal a lo doctor expuesto en la primera cuestión, absteniéndose de emitir opinión. A la segunda cuestión, el señor vocal doctor Ariza, dijo: Atento el resultado obtenido al tratar las cuestiones anteriores el pronunciamiento que corresponde nulidad. Declarar apelación, Rechazar dictar es: Rechazar procedente revocando la la demanda, el el recurso recurso sentencia con costas de de apelada. de ambas instancias al actor. Los honorarios de Alzada deben regularse en el 50% de los que corresponden a la instancia de origen. Así voto. Sobre esta segunda cuestión la señora vocal doctora Serra, dijo: Que coincide con la resolución propuesta por el señor vocal preopinante, y vota de la misma forma. Concedida la palabra al señor vocal doctor Peyrano, a esta cuestión dijo: Que se remite a lo considerado en la primera cuestión, y se abstiene de votar. 14 En mérito a los fundamentos del Acuerdo que antecede la Sala Apelación en lo integrada, nulidad. Civil RESUELVE: Declarar apelación, Rechazar al y de demanda, actor. la Cámara Comercial Rechazar procedente revocando la instancias Primera la Rosario, el recurso de el recurso de sentencia con Los de de costas honorarios apelada. de ambas de Alzada deben regularse en el 50% de los que corresponden a la instancia de origen. Insértese, hágase saber y bajen. (Expte. Nro. 56/2009). mm. ARIZA SERRA PEYRANO -art.26 ley 10.160-