FIRMA DIGITAL: ¿IMPRECISIONES U OMISIONES “VOLUNTARIAS

Sábado 22 de noviembre de 2014
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LA ALDEA Y EL MUNDO
FIRMA DIGITAL: ¿IMPRECISIONES
U OMISIONES “VOLUNTARIAS”? (FINAL)
Por Carlos Gabriel Varela Rachid
Asimismo el segundo expresa:
Que dado que la Ley N° 25.506 establece una Infraestructura de Firma
D
esconociendo su propio ámbito de aplicación, que reite
Digital de alcance federal, a fin de optimizar el aprovechamiento de los
ramos, es la Administración Pública Nacional, no puede
recursos y las experiencias desarrolladas, resulta conveniente subsumir
extenderse a la República denominación que abarca a los
la mencionada Infraestructura del Sector Público Nacional dentro de la
estados provinciales que son autónomos. Existe por otra
creada a nivel federal por la Ley citada.
parte cierta contradicción en la propia Decisión Administrativa ya que,
por un lado refiere a “la Infraestructura de Firma Digital de la Repúbli
Sin perjuicio de ser redundante y reiterativo, la primer cuestión es iden
ca Argentina” y en el sitio web de la Oficina Nacional de Tecnologías
tificar en el texto de la ley en qué artículo se crea la Infraestructura de
de Información (ONTI) dependiente de la Subsecretaría de la Gestión
Firma Digital con alcance Federal y en el supuesto que a ello se llegue
Pública de la Secretaría de Gabinete y Coordinación Administrativa de
por vía de interpretación, esta metodología no es apta en cuestiones
la Jefatura de Gabinete de Ministros habla de “laInfraestructura de Fir
de competencia primaria y exclusiva de los estados provinciales en su
ma Digital Nacional”. El mismo organismo se autodenominaAutoridad
territorio, consagradas por la Carta Magna al no estar comprendida
certificante raíz de la República Argentina como si fuera el único que
esta materia entre las delegadas taxativamente en el Gobierno Federal,
puede licenciar a certificadores, desconociendo otras infraestructuras
salvo su aceptación expresa mediante una ley de adhesión emanada
de firma digital legítimamente constituidas y plenamente operativas
de las respectivas legislaturas provinciales.
como la de la Provincia de San Luis.
Las medidas adoptadas por las distintas leyes de adhesión demues
Los formularios a cumplimentar que figuran tanto en el anexo de la
tran que ejerciendo su autonomía, varias provincias no aceptaron esta
Decisión Administrativa Nº 6, como en la Decisión Administrativa Nº
integración en una sola infraestructura de firma digital conducida, re
927 para solicitar el licenciamiento, no contemplan como solicitantes
glamentada y controlada por el gobierno federal.
a los estados provinciales. En el caso de organismos públicos el soli
En el mejor de los casos la redacción del citado considerando ha
citante debe acreditar que es un Organismo, Jurisdicción o Poder del
sido poco feliz y estaría desviando o alterando el contenido de la ley
Estado mencionados en el Art.8º de la Ley 24.156 de Administración
objeto de reglamentación, llegando en el peor de los extremos a pre
Financiera de la Nación.
tender emitir disposiciones de carácter legislativo bajo la figura de la
Lo expuesto hasta aquí demuestra que el Legislador Nacional que san
reglamentación, lo que estaría viciado de nulidad absoluta según lo
cionó la ley, el Poder ejecutivo que la reglamentó y el Jefe de Gabinete
establece el primer apartado del inc. 3 del Art. 99 C.N.
de Ministros en su calidad de Autoridad de Aplicación no han previsto
la convivencia de más de un certificado raíz en el país, tampoco los
casos en los cuales el estado provincial implemente la firma digital en
“El Poder Ejecutivo no podrá en ningún caso bajo pena de nulidad abso
luta e insanable, emitir disposiciones de carácter legislativo”.
su jurisdicción sin ninguna intervención del Gobierno Nacional, cuando
a ello lo habilita la Constitución Nacional y sus propias constituciones.
Las facultades reglamentarias no pueden extender el ámbito de apli
Merecería una consideración especial el contenido del Decreto Regla
cación avanzando sobre las autonomías provinciales en materias no
mentario 2628/02 comenzando por sus considerandos, en este caso
delegadas al gobierno federal. En caso que existan adhesiones de
vamos a analizar a nuestro entender los dos más relevantes:
penderá del tenor de las mismas para definir que normas de la ley le
El primer considerando objeto de análisis establece:
resultan aplicables, es la provincia la que renuncia a ejercer su autono
Que la presente medida se dicta en virtud de lo dispuesto por el artículo
como de hecho lo hicieron en sus respectivas leyes de adhesión va
mía en una materia no delegada y puede hacerlo total o parcialmente
49 de la Ley N° 25.506, y por el artículo 99, inciso 2, de la Constitución
rias provincias.
de la Nación Argentina.
A pesar de pretender una sola infraestructura de firma digital federal
en la que se incluirían a las provincias, ello no es compatible con la re
El Art.49 de la ley 25.506 indica que el Poder Ejecutivo deberá regla
dacción del inc. p) del Art.6º del Decreto Reglamentario 2628/02 que
mentar la ley, y el Art.99, Inc. 2 de la Constitución Nacional delimita la
sólo asigna la facultad a la JEFATURA DE GABINETE DE MINISTROS
competencia al establecer que el Presidente de la Nación,expide las
para el Sector Público Nacional, no conteniendo norma similar para
instrucciones y reglamentos que sean necesarios para la ejecución de
las jurisdicciones provinciales
las leyes de la Nación, cuidando de no alterar su espíritu con excep
ciones reglamentarias.
Art.6°
Regulación. Facúltase a la JEFATURA DE GABINETE DE MINIS
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Muchos autores han venido analizando y exponiendo diversas
apreciaciones sobre el contenido de la Ley 25.506 de Firma Digital,
sus virtudes, aciertos y falencias
TROS a establecer:
dades y jurisdicciones pertenecientes a la Administración Pública
p) Las condiciones de aplicación de la presente ley en el Sector Públi
Nacional, esta norma podría estar replicada en una reglamentación
co Nacional, incluyendo la autorización para prestar servicios de certi
provincial afirmando que en el marco de su jurisdicción existirán certi
ficación digital para las entidades y jurisdicciones de la Administración
ficadores licenciados por la infraestructura de firma digital provincial,
Pública Nacional.
con similares facultades a las de la Administración Pública Nacional.
Surgen entonces las siguientes cuestiones: ¿Un documento digital ge
Esta limitación estaría corroborada por los Art. 37 y 38 del mismo de
nerado en la Administración Pública Provincial o sus poderes legislati
creto que se reproducen a continuación:
vo y judicial es reconocido como tal con los atributos contenidos en la
Art.37.
en la provincia a la que pertenece?
Ley 25.506 si el certificador licenciado interviniente obtuvo su licencia
Despapelización del Estado. Sin perjuicio de la aplicación di
recta de la ley en lo relativo a la validez jurídica de la firma electrónica,
¿Cómo se soluciona el conflicto de jurisdicciones y normativa si un
de la firma digital y de los documentos digitales, la implementación de
estado provincial establece como requisito para el reconocimiento de
las disposiciones de la ley y del presente decreto para la digitalización
un certificador licenciado por Nación en la medida que aquellos se
de procedimientos y trámites internos de la Administración Pública Na
avengan a encuadrarse en su normativa de firma digital?.
cional, de las Administraciones Públicas Provinciales, y de los Poderes
Legislativos y Judiciales del orden nacional y provincial, así como los
vinculados a la relación de las mencionadas jurisdicciones y entidades
con los administrados, se hará de acuerdo a lo que fijen reglamentaria
mente cada uno de los Poderes y Administraciones.
Art.38.
Las entidades y jurisdicciones pertenecientes a la Adminis
tración Pública Nacional podrán ser certificadores licenciados emitir
certificados para agentes y funcionarios públicos y particulares, tanto
sean personas físicas como jurídicas. Dichos certificados deberán ser
provistos en forma gratuita.
En aquellas aplicaciones en las que la Administración Pública Nacional
interactúe con la comunidad, solamente se admitirá la recepción de
documentos digitales firmados digitalmente utilizando certificados emi
tidos por certificadores licenciados o certificados extranjeros reconoci
dos en los términos del artículo 16 de Ley 25.506.
Interpretando el Art.37 a la luz de la propia limitación establecida en
el inc. p) del Art.6º del mismo decreto sería una perfecta descripción
de los alcances de las distintas normas contenidas en la ley 25.506,
es decir, la aplicación directa en la jurisdicción nacional y las provin
ciales la normativa de fondo como lo es la validez jurídica de la firma
electrónica, de la firma digital y de los documentos digitales; siendo de
competencia de los estados provinciales la reglamentación del resto
de la normativa contenida en la misma ley, pudiendo tener aspectos
distintos a los criterios y/o tecnología que se adopte en la jurisdicción
nacional.
Cabría preguntarse si el artículo referido a la despapelización es apli
cable solo a este objetivo o debe extenderse como pauta interpretativa
al resto de la normativa reglamentaria.
En cuanto al contenido del Art.38 se refiere específicamente a enti
Conclusiones
La diversidad de jerarquías de normas contenidas en la ley 25.506,
algunas de ellas de clara competencia para su dictado del gobierno
federal, como aquellas que modifican o complementan las que inte
gran los códigos de fondo, permitieron a nuestro entender, que el Poder
Ejecutivo, excediendo sus facultades reglamentarias y luego la Jefatu
ra de Gabinete de Ministros invadiendo materias y competencias no
contenidas en las otorgadas en su calidad de Autoridad de Aplicación;
terminarán intentando regular el régimen de Firma Digital de la Repú
blica Argentina, como se menciona en los considerandos y en la parte
dispositiva de la Decisión Administrativa Nº 6/2007 y en su reforma, la
Decisión Administrativa Nº 927/2014 cuando, como se expusiera en el
presente, ello implica un avance sobre competencias de los estados
provinciales consagradas por la Constitución Nacional.
Más grave aún es arrogarse la facultad exclusiva de otorgar licencias
a certificadores, implantando en los hechos la existencia de un solo
certificado raíz, situación que no tiene sustento legal, menos aún tec
nológico, prueba de ello es que se aceptarían certificadores licencia
dos en el extranjero, lógico, en el marco de otro certificado raíz.
En cuanto a los aspectos técnicos, no existe impedimento para que
se crucen certificados entre dos o más instituciones o países. Ya que
bastaría con la recíproca instalación de los certificados raíz en los
servidores de quienes pretenden reconocerse mutuamente
Ello permitiría un avance notable y mayor rapidez en la implantación
de la firma digital en nuestro país, pudiendo complementar experien
cias, mejor aprovechamiento de las inversiones que se realicen, desde
que quien cuente con firma digital en una provincia podría ser reco
nocido a nivel nacional y en las provincias con las que se acuerde o
hayan optado por integrarse al sistema de la Administración Pública
Nacional y sean designados certificadores licenciados dentro de esa
Infraestructura de Firma Digital.