RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES DE SOCIEDADES

RESPONSABILIDAD
DE LOS
DIRECTORES DE
SOCIEDADES
ANONIMAS
Relator: Gonzalo Tapia M., Socio de Ernst &
Young
1
October 31, 2002
T
I. Consideraciones Generales
• Sociedades de Capital: Separación absoluta de Capital y
Administración. (Ver Art. 1 LSA)
• Costos de Agencia: Es el resultado de la separación entre
Capital y Administración.
• Gobierno Corporativo: Conjunto de normas tanto de carácter
coercitivo como de autoregulación que establecen las
relaciones, límites y formas de interacción entre los dueños del
capital y los administradores del mismo en relación con la
gestión de los negocios sociales, con el objeto de obtener un
equilibrio entre los intereses y poderes de ambos estamentos y
limitar los costos de agencia.
2
Octubre 30, 2002
T
I. Consideraciones Generales
• Objetivo Final: Existencia de condiciones
estructurales para un mercado eficiente.
- Existencia de Información veraz y oportuna (eliminar asimetrías y dar
transparencia)
- Protección de Accionistas Minoritarios
- Liquidez y Profundidad del Mercado (gran número de entes
intervinientes, volumen de operaciones)
3
Octubre 30, 2002
T
I. Consideraciones Generales
Clasificación de las Normas del Gobierno
Corporativo
- En Cuanto a su Jerarquía: Legales (de Sociedades Anónimas, de
Mercado de Valores, etc.), Reglamentarias (Normativa SVS),
Autoregulaciones (Normas Internas de las Bolsas de Valores).
- En Cuanto a su Contenido: Normas que regulan la estructura de las
sociedades y sus órganos de administración (Directorios, Juntas de
Accionistas); Normas que regulan las facultades y limitaciones de los
órganos de administración (qué y cómo se pueden llevar a cabo los
actos corporativos); Normas sobre Responsabilidad de los
Administradores (Responsabilidad de los Directores, Gerentes y
Ejecutivos Principales).
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Octubre 30, 2002
T
II. Responsabilidad de los
Directores
• Responsabilidad cumplimiento de los Deberes del Cargo
• Modelo Americano: 3 Deberes fundamentales (Deberes Fiduciarios)
• Duty of Care: Los Directores deben informarse con toda la
información razonablemente disponible antes de tomar una decisión
de negocios. Ejemplos:
-----
Establecer
Establecer el
el propósito
propósito yy agenda
agenda de
de las
las reuniones
reuniones
Análisis
Análisis de
de los
los temas
temas aa decidir
decidir con
con asesoría
asesoría de
de expertos
expertos
Revisión
Revisión de
de Documentos
Documentos Relevantes
Relevantes
Realizar
Realizar una
una razonable
razonable investigación
investigación acerca
acerca de
de la
la posición
posición de
de los
los demás
demás
directores.
directores.
-- Tomar
Tomar un
un tiempo
tiempo razonable
razonable para
para la
la toma
toma de
de decisiones
decisiones dependiendo
dependiendo de
de las
las
circunstancias.
circunstancias.
5
Octubre 30, 2002
T
II. Responsabilidad de los
Directores
• Duty of Loyalty: Los Directores deben actuar con lealtad a la
sociedad y a todos sus accionistas. El deber de lealtad está en
cuestión siempre que el Director involucrado en una decisión tiene un
interés en la misma.
• Duty of Disclosure: Los Directores deben dar a conocer
oportunamente todos los hechos materiales que los accionistas
necesitan para tomar una decisión que corresponde a la Junta de
Accionistas.
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Octubre 30, 2002
T
• Modelo Chileno: Los deberes fiduciarios del derecho americano
están recogidos en nuestra Ley de Sociedades Anónimas.
• Deber de Cuidado y Diligencia:
Deber de Cuidado (Art. 41 LSA) Director debe emplear en el
ejercicio de sus funciones el cuidado y diligencia que los hombres
emplean ordinariamente en sus propios negocios. Culpa Leve.
7
Octubre 30, 2002
T
II. Responsabilidad de los
Directores
- Deber
Deber de
de Informarse
Informarse (Art.
(Art. 39
39 inc.
inc. 2°
2° LSA)
LSA) Director
Director tiene
tiene derecho
derecho aa ser
ser
informado
informado plena
plena yy documentadamente
documentadamente de
de todo
todo lo
lo relacionado
relacionado con
con la
la
marcha
marcha de
de la
la empresa.
empresa.
-- Deber
Deber de
de Analizar
Analizar Operaciones
Operaciones Relevantes
Relevantes en
en que
que intervenga
intervenga un
un
relacionado
relacionado (Art.
(Art. 44
44 LSA)
LSA) Directores
Directores deben
deben pronunciarse
pronunciarse específicamente
específicamente
respecto
de
la
aprobación
de
actos
y
operaciones
relevantes
respecto de la aprobación de actos y operaciones relevantes (1°
(1° de
de
Patrimonio
Patrimonio con
con mínimo
mínimo de
de 2.000
2.000 UF,
UF, oo cualquier
cualquier transacción
transacción superior
superior aa
20.000
20.000 UF).
UF).
• Deber de Lealtad:
-- Deber
Deber de
de promover
promover el
el interés
interés social
social (Art.
(Art. 42
42 N°1
N°1 yy 42
42 N°
N° 7)
7) No
No adoptar
adoptar
decisiciones
decisiciones oo políticas
políticas que
que tengan
tengan por
por fin
fin su
su interés
interés personal;
personal; no
no
promover
actos
ilegales
o
contrarios
a
los
estatutos
o
al
interés
promover actos ilegales o contrarios a los estatutos o al interés social;
social; no
no
usar
usar el
el cargo
cargo para
para obtener
obtener beneficios
beneficios indebidos
indebidos para
para sí
sí oo para
para terceros
terceros
relacionados.
relacionados.
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Octubre 30, 2002
T
II. Responsabilidad de los
Directores
-- Deber
Deber de
de usar
usar las
las oportunidades
oportunidades comerciales
comerciales que
que se
se presenten
presenten en
en el
el
beneficio
beneficio social
social (Art.
(Art. 42
42 N°
N° 6).
6).
-- Deber
Deber de
de representar
representar los
los conflictos
conflictos de
de interés
interés en
en operaciones
operaciones en
en que
que se
se
encuentran
encuentran implicados
implicados (Art.
(Art. 44)
44)
• Deber de Informar:
-- El
El Directorio
Directorio debe
debe proporcionar
proporcionar aa los
los accionistas
accionistas yy al
al público,
público,
información
información veraz
veraz suficiente
suficiente yy oportuna
oportuna respecto
respecto de
de todo
todo hecho
hecho oo
información
información esencial
esencial respecto
respecto de
de sus
sus negocios
negocios (Art.
(Art. 10
10 Ley
Ley Mercado
Mercado de
de
Valores)
Valores)
-- El
El Directorio
Directorio debe
debe informar
informar su
su opinión
opinión respecto
respecto de
de operaciones
operaciones
específicas
específicas (Ej:
(Ej: Art.
Art. 207
207 letra
letra c)
c) LMV
LMV Opinión
Opinión respecto
respecto de
de la
la conveniencia
conveniencia
oo inconveniencia
inconveniencia de
de una
una OPA)
OPA)
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Octubre 30, 2002
T
II. Responsabilidad de los
Directores
•• Responsabilidad
Responsabilidad de
de los
los Directores
Directores por
por Incumplimiento
Incumplimiento de
de sus
sus Deberes
Deberes
Fiduciarios
Fiduciarios
•• Regla
Regla General:
General: Los
Los Directores
Directores son
son responsables
responsables civil,
civil, penal
penal yy
administrativamente
administrativamente por
por los
los actos
actos yy decisiones
decisiones que
que adoptan
adoptan en
en el
el ejercicio
ejercicio de
de
sus
sus cargos.
cargos.
•• En
En consecuencia:
consecuencia: El
El incuplimiento
incuplimiento de
de los
los deberes
deberes fiduciarios
fiduciarios les
les puede
puede
acarrear
acarrear responsabildad
responsabildad en
en 33 ámbitos
ámbitos distintos.
distintos.
•• Ejemplos
Ejemplos de
de Responsabilidad
Responsabilidad Penal:
Penal:
-Art.
Art. 59
59 (f)
(f) LMV:
LMV: El
El director
director de
de una
una sociedad
sociedad que
que emite
emite valores
valores de
de oferta
oferta
pública
pública que
que efectuare
efectuare declaraciones
declaraciones maliciosamente
maliciosamente falsas
falsas en
en la
la escritura
escritura de
de
emisión
emisión de
de valores,
valores, en
en el
el prospecto
prospecto oo en
en los
los demás
demás antecedentes
antecedentes que
que deben
deben
acompañarse
acompañarse aa la
la SVS
SVS para
para la
la inscripción
inscripción de
de la
la emisión.
emisión. Incumplimiento
Incumplimiento del
del
Deber
de
Informar.
Deber de Informar.
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Octubre 30, 2002
T
II. Responsabilidad de los
Directores
- Art. 60(e) LMV: El director que use deliberadamente información
privilegiada para efectuar transacciones u operaciones de valores
de oferta pública. Incumplimiento del Deber de Lealtad.
- Art. 60 (g) LMV: El director que se valga de información
privilegiada y ejecute un acto que tenga por objeto obtener un
beneficio o evitar una pérdida en transacciones de valores de
oferta pública. Incumplimiento del Deber de Lealtad.
- Art. 60 (h) LMV: El director que revele información privilegiada
con el objeto de obtener un beneficio o evitar una pérdida en
transacciones de valores de oferta pública. Incumplimiento del
Deber de Lealtad.
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Octubre 30, 2002
T
III. Responsabildad Civil de los
Directores
• Cuándo son responsables los Directores
Principios
Principios Generales
Generales oo Supuestos
Supuestos de
de Responsabilidad:
Responsabilidad:
-Hecho
Hecho doloso
doloso oo culposo
culposo (Ej.:
(Ej.: incumplimiento
incumplimiento de
de alguno
alguno de
de los
los deberes
deberes
fiduciarios
fiduciarios descritos)
descritos)
-Daño
Daño oo Perjuicio
Perjuicio
--
Vínculo
Vínculo de
de Causalidad
Causalidad entre
entre el
el hecho
hecho yy el
el daño
daño causado.
causado.
• Como responden los Directores: (Art. 41 y 133 LSA))
---
12
Solidariamente
Solidariamente
Ilimitadamente
Ilimitadamente (no
(no se
se puede
puede liberar
liberar ni
ni limitar
limitar la
la responsabilidad
responsabilidad
de
de los
los directores)
directores)
Octubre 30, 2002
T
III. Responsabildad Civil de los
Directores
• Que Tipo de Responsabilidad se puede Demandar a los
Directores
---
Responsabilidad
Órgano)
Responsabilidad Contractual
Contractual oo Extracontractual
Extracontractual (Teoría
(Teoría del
del
Órgano)
Diversas
Diversas Posiciones
Posiciones Doctrinarias,
Doctrinarias, pero
pero se
se impone
impone la
la tesis
tesis de
de la
la
Responsabilidad
Responsabilidad Extracontractual.
Extracontractual.
-Importancia
Importancia de
de la
la Diferencia:
Diferencia: Carga
Carga de
de la
la Prueba;
Prueba; Plazo
Plazo de
de prescripción
prescripción
(Ext.
(Ext. 44 años;
años; Cont.
Cont. Ordinaria
Ordinaria 55 años)
años) yy fecha
fecha de
de cómputo
cómputo es
es distinto
distinto (Ext.
(Ext.
desde
la
fecha
de
perpetración
del
acto;
Cont.
desde
la
fecha
que
se
desde la fecha de perpetración del acto; Cont. desde la fecha que se hace
hace
exigible
exigible la
la obligación);
obligación); acumulación
acumulación de
de responsabilidades.
responsabilidades.
• De qué y a quién responden los Directores
-Regla
Regla General:
General: Responden
Responden de
de los
los perjuicios
perjuicios causados
causados aa la
la sociedad
sociedad yy
aa los
los accionistas.
accionistas. En
En consecuencia,
consecuencia, los
los titulares
titulares de
de la
la acción
acción normalmente
normalmente
serán
serán la
la propia
propia sociedad
sociedad oo los
los accionistas
accionistas (Art.
(Art. 41
41 LSA).
LSA).
13
Octubre 30, 2002
T
III. Responsabildad Civil de los
Directores
-
Casos Especiales:
1)
Infracción a las normas del Art. 44 LSA: Además de los
perjuicios, otorgan el derecho a pedir el reembolso, a la sociedad, del
beneficio que los actos viciados hubieren otorgado al director o a sus
parientes o entidades relacionadas, según sea el caso. Además, los
perjuicios pueden ser demandados por cualquier tercero interesado y
no sólo por la sociedad y los accionistas.
2)
Acciones Derivadas (Art. 133 Bis LSA): da derecho a los
accionistas o a cualquier director para demandar en representación de
la sociedad a otro u otros directores por los perjuicios que sus actos
hubieren irrogado a la sociedad.
14
Octubre 30, 2002
T
IV. Casos Prácticos
A. Caso “Chispas”
Materia:
Conflicto de Intereses y Negociaciones
Incompatibles (Agosto 1997)
Hechos:
De Público Conocimiento
Alegación de SVS:
•
15
Existió resolución indebida
indebida de
de conflictos
conflictos de
de interés
interés de
de “Gestores
“Gestores
Clave” desde sus respectivos cargos, al promover, negociar y
cerrar, a través de la suscripción de varios contratos, la operación
comercial destinada a materializar el ingreso de Endesa S.A. como
nuevo accionista controlador de Enersis, pero permaneciendo al
frente de la administración del grupo Enersis los “Gestores Clave”.
Octubre 30, 2002
T
IV. Casos Prácticos
•• Los
Los reclamantes
reclamantes privilegiaron
privilegiaron sus
sus propios
propios intereses
intereses por
por vender
vender las
las acciones
acciones
serie
serie B
B de
de Las
Las Chispas
Chispas yy antepusieron
antepusieron sus
sus futuras
futuras calidades
calidades de
de accionistas
accionistas yy
ejecutivos
ejecutivos de
de Endesa
Endesa España,
España, en
en desmedro
desmedro de
de las
las obligaciones
obligaciones que
que les
les
imponían
imponían sus
sus respectivos
respectivos cargos
cargos dentro
dentro del
del grupo
grupo de
de empresas
empresas de
de Enersis
Enersis yy
filiales
filiales yy de
de las
las sociedades
sociedades Chispas.
Chispas.
Normas Infringidas:
Art. 42 N° 6 LSA; Art. 42 N° 3 y 4
Art. 42 N°7; Art. 39 Inc. 3° LSA
Art. 41 inc. 1° LSA; Art. 42 N° 2
Sr. Yurascek Además Art. 44
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T
IV. Casos Prácticos
Alegación de Reclamantes - Ejecutivos Clave
• No
No hay contradicción alguna de intereses entre sus calidades de
accionistas y los cargos de ellos en Enersis, Endesa Chile o el de
apoderado de las Sociedades Chispas.
• En efecto, por un lado, enajenaron sus acciones preferentes Serie B,
que está en sus patrimonios personales; y por otro, se celebró
Contrato Alianza Estratégica para proteger a Enersis y limitar
facultades de nuevo controlador, asegurando su proceso de
crecimiento y desarrollo en L.A.
17
Octubre 30, 2002
T
IV. Casos Prácticos
• El
El Acuerdo
Acuerdo de
de Gestión
Gestión tuvo
tuvo por
por objeto
objeto mantener
mantener continuidad
continuidad de
de gestión
gestión por
por
parte
parte de
de Ejecutivos
Ejecutivos Clave,
Clave, sujetos
sujetos sin
sin embargo
embargo aa Directorio
Directorio del
del Holding
Holding yy
filiales.
filiales.
•• No
No existe
existe acuerdo,
acuerdo, disposición
disposición oo cláusula
cláusula que
que pueda
pueda afectar,
afectar, ni
ni directa
directa ni
ni
indirectamente,
indirectamente, los
los intereses
intereses de
de los
los terceros,
terceros, particularmente
particularmente de
de Enersis,
Enersis, sus
sus
accionistas,
accionistas, las
las sociedades
sociedades Chispas
Chispas yy sus
sus accionistas.
accionistas.
Fallo del Tribunal:
18
Pendiente de Apelación.
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T
IV. Casos Prácticos
B. Caso Toma Control Banco de Chile
Materia:
Información privilegiada, prohibición legal de recomendar y/o
adquirir valores sobre los que se tenía esa información, sin haberla
divulgado al mercado con anterioridad.
Hechos:
a) Propuesta Oferta Pública Compra Acciones Banco de Chile
b) Mismo día Sres. Lavín y Délano tomaron conocimiento y solicitaron
plazo para conocer resolución
c) Directorio Quiñenco acordó esperar dicho plazo para conocer
posición Grupo Penta
d) Domingo 3 se reunieron personas vinculadas a Grupos Pacto
Controlador Banco Chile
19
Octubre 30, 2002
T
IV. Casos Prácticos
e)
Misma reunión se acordó comprar acciones del Banco Chile y su
matriz
f)
Lunes 4 Consorcio Nacional de Seguros compra paquete
accionario de Banco Chile y su matriz ($ 1.000 millones)
g)
SVS resolvió Lunes 4, a las 16:00 hrs. suspender transacciones
Banco Chile y su matriz.
20
Octubre 30, 2002
T
IV. Casos Prácticos
Alegación de Reclamantes:
•
Información
Información no
no es
es Privilegiada,
Privilegiada, porque:
porque:
a) No era seria ni real, ni existía
existía en
en forma
forma cierta
cierta pues era
“mera intención” y no hubo acuerdo específico del
Directorio Quiñenco
b) No era esencial (Arts. 9 y 10 Ley Valores)
c) Sería muy peligroso pues competidor puede neutralizar a
su oponente, informándole su intención de comprar,
aunque no fuera verdad
21
Octubre 30, 2002
T
IV. Casos Prácticos
• Reclamantes no accedieron a información en razón del cargo,
posición, relación o actividad con la fuente de la información, ni
relación de lealtad o fidelidad.
• Reclamantes
Reclamantes actuaron
actuaron en
en legítima
legítima defensa
defensa del
del interés
interés del
del pacto
pacto
controlador, y no hubo beneficio para ellos ni perjuicio para nadie.
Alegación SVS:
Norma Infringida: Art. 165 Ley de Valores
• Información
Información si
si era
era privilegiada
privilegiada yy cierta; y no es requisito que haya
acuerdo formal de Directorio: Art. 164 Ley de Valores definición amplia
.......”cualquier información” ........capaz de influir en la cotización de los
valores.
• Información privilegiada no es lo mismo que información esencial; no
se requiere que sea esencial
22
Octubre 30, 2002
T
IV. Casos Prácticos
• La información si fue obtenida en razón
razón de
de cargo,
cargo, posición,
posición, actividad
actividad oo
relación con la fuente de ella, y “cualquier persona” en esa relación es
sujeto pasivo, no exigiendo la ley una relación de lealtad, fidelidad o
confianza.
• Acceso a información
información privilegiada
privilegiada origina
origina obligación
obligación de
de no
no utilizarla
utilizarla en
en
beneficio propio o de terceros relacionados (Art. 165 Ley de Valores)
• Reclamantes tenían otros medios o conductas legítimas
legítimas posibles
posibles para
para
defenderse y sí se provocó beneficio para ellos y perjuicio para otros.
Fallo del Tribunal:
23
Pendiente
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T