220-201429 - Superintendencia de Sociedades

OFICIO 220-201429 DEL 02 DE DICIEMBRE DE 2013
REFERENCIA: DISMINUCIÓN DE CAPITAL EN UNA SOCIEDAD POR ACCIONES
SIMPLIFICADA – RADICACIÓN 2013-01-425108.
De manera atenta doy respuesta a su consulta radicada bajo el número de la referencia, a
través de la que pregunta cómo puede realizar una disminución de capital suscrito y
pagado en una SAS
En primer lugar es del caso precisar que para el caso de las sociedades SAS, se aplican
las normas generales contenidas en el, Código de Comercio, referentes a la disminución
de capital.
Bajo esta claridad, es de señalar que toda disminución del capital cualquiera sea su
finalidad tiene siempre el carácter de reforma estatutaria, tal como la reiteran los artículos
122 y 147 del Código de Comercio y que su disminución para absorber pérdidas
únicamente se permite para restablecer el patrimonio por encima del 50 por ciento del
capital, esto es, para enjugar pérdidas que ubican a la sociedad en la causal de disolución
prevista en el artículo 457, numeral 2 del Código de Comercio.
Al ser una reforma, debe adelantarse por el máximo órgano social de la compañía, con el
cumplimiento de los requisitos legales y estatutarios pertinentes, y elevarse a escritura
pública e inscribirse en el registro mercantil de la Cámara de Comercio correspondiente
(Artículos 147, 158, 186 y 187, numeral 1 del Estatuto Mercantil).
Si la reforma consistente en disminuir el capital social, se presenta como consecuencia
del registro de pérdidas de fin de ejercicio, es necesario realizar la siguiente
diferenciación:
a) Si las pérdidas no reducen el patrimonio neto por debajo del cincuenta (50%) por ciento
del capital social.
En este caso, la compañía debe enjugar las pérdidas con las reservas que se hayan
constituido para tal propósito y en su defecto, con la denominada reserva legal (Artículo
371 y 456 ibídem.)
Valga anotar que las reservas que tengan la anotada finalidad, no pueden destinarse para
otros menesteres, salvo que así lo decida el máximo órgano social. De no ser las reservas
lo suficientes para enjugar las pérdidas, es necesario que se apliquen para ello los
beneficios sociales que se produzcan en posteriores ejercicios.
Cuando el patrimonio neto no se ha disminuido por debajo del 50% del capital social no es
posible utilizar el capital para enjugar las pérdidas.
b) Si las perdidas reducen el patrimonio neto por debajo del cincuenta (50%) por ciento
del capital social.
Aquí es pertinente, con el fin de enervar la causal de disolución, adoptar los mecanismos
expresamente consagrados en el artículo 459 del Código de Comercio, como son la venta
de bienes sociales valorizados, la reducción del capital social, la emisión de nuevas
acciones.
Presentadas las pérdidas que reducen el patrimonio neto de la sociedad, es necesario
que ellas coloquen al ente jurídico incurso en la causal de disolución prevista en el artículo
370 ídem en concordancia con el numeral 2 del artículo 457 y que las pérdidas se
encuentren debidamente reflejadas en los estados financieros de fin de ejercicio.
Conforme lo consagrado en el artículo 86, numeral 7 de la Ley 222 de 1995, a la
Superintendencia de Sociedades le corresponde, “Autorizar la disminución del capital
social en cualquier sociedad, cuando la operación implique un efectivo reembolso de
aportes” (El resaltado es nuestro), con lo cual se descarta la autorización en este caso.
Para concluir:
1. Es claro a la luz de las normas legales, no se requiere autorización de esta
entidad para solemnizar la reforma estatutaria, consistente en disminuir el capital de
la sociedad, con el fin de enjugar perdidas que reducen el patrimonio neto de una
sociedad por debajo del cincuenta (50%) por ciento del capital social y basta
entonces, una vez aprobada la citada reforma, proceder a elevar a escritura pública
la misma, para posteriormente inscribir el instrumento público en el registro
mercantil de la Cámara de Comercio respectiva.
2. Cuando el patrimonio neto no se ha disminuido por debajo del 50% del capital
social no es posible utilizar el capital para enjugar las pérdidas, en este caso, la
compañía debe enjugar las pérdidas con las reservas que se hayan constituido para
tal propósito y en su defecto, con la denominada reserva legal (Artículo 371 y 456
ibídem.).
3. Conforme lo consagrado en el artículo 86, numeral 7 de la Ley 222 de 1995, a la
Superintendencia de Sociedades le corresponde, “Autorizar la disminución del
capital social en cualquier sociedad, cuando la operación implique un efectivo
reembolso de aportes” (El resaltado es nuestro), con lo cual se descarta la
autorización en este caso.
En los anteriores términos ha sido resuelta su consulta, no sin antes manifestarle
que la misma fue tramitada dentro del plazo legal y con los efectos contemplados en
el artículo 28 del Código de Procedimiento y de lo Contencioso Administrativo.