¿Cuándo se configuran los delitos de contrabando y la

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Área Tributaria
I
Contenido
GLOSARIO TRIBUTARIO
INDICADORES TRIBUTARIOS
I-1
I-7
I-12
I-15
I-18
I-21
I-23
I-25
I-25
I-26
¿Cuándo se configuran los delitos de contrabando y
la defraudación de rentas de aduana?:
A raíz de las modificaciones realizadas por el D. Leg. N° 1111
Ficha Técnica
Autor: Dr. Mario Alva Matteucci
Título:¿Cuándo se configuran los delitos de
contrabando y la defraudación de rentas
de aduana?: A raíz de las modificaciones
realizadas por el Decreto Legislativo N° 1111
Fuente: Actualidad Empresarial Nº 260 - Primera
Quincena de Agosto 2012
1.Introducción
El ingreso de las mercaderías a los países por los conductos regulares de las
Aduanas permite a los distintos Estados
en el mundo un control de las mismas,
además de poder recaudar los impuestos
y aranceles que por la importación de
bienes se aplica normalmente en el país
de consumo.
Este tipo de regulación permite a los Estados el contar con los recursos necesarios
para poder brindar los servicios que la
población requiera y el sostenimiento del
propio Estado. Sin embargo, lo anteriormente mencionado se ve truncado y el
Estado es privado de esos recursos cuando
por diversos artilugios o situaciones contrarias a ley las mercaderías ingresan al
país sin el respectivo pago de los aranceles
y/o los tributos que gravan su internamiento, ello debido a la participación de
personas y/u organizaciones dedicadas a
burlar los controles aduaneros.
Este tipo de burla es conocido con el nombre de contrabando y está relacionado
con el hecho de eludir el control aduanero en el ingreso de las mercaderías,
existiendo además la intencionalidad en
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Primera Quincena - Agosto 2012
la comisión de los hechos, lo cual implica
de por medio el dolo.
El presente artículo pretende efectuar una
descripción breve de la configuración del
delito de contrabando pasando desde su
definición etimológica hasta el detalle
de su regulación legal en la Ley de Delitos
Aduaneros, aprobada por la Ley Nº 28008.
También se analizará la figura de la defraudación de rentas de aduana. Para nuestro
análisis se tomará en cuenta lo dispuesto
por el Decreto Legislativo N° 1111, el
cual formuló diversos cambios a la Ley
de los Delitos Aduaneros.
2. Definición de contrabando
Al efectuar una revisión del término
“CONTRABANDO” nos percatamos que
el mismo obedece a un origen etimológico de la unión de dos voces: contra, que
alude al hecho de tener una conducta
opuesta a algún mandato, y bando, que
en la edad media constituía una ley o pregón público de cumplimiento obligatorio.
En ese mismo sentido, se aprecia dentro
de la definición del término contrabando
elaborada por CABANELLAS cuando
precisa que es el “Comercio o producción
prohibidos por la legislación vigente. //
Productos o mercancías que han sido
objeto de prohibición legal. // Lo ilícito
o encubierto. // Antiguamente, de ahí
su etimología, lo hecho contra un bando o pregón público”1.
Al revisar el Diccionario de la Academia
Española de la Lengua, se aprecia que
1 CABANELLAS DE TORRES, Guillermo. “Diccionario Jurídico
Elemental”. Editorial Heliasta S.R.L. 5.a reimpresión, Buenos Aires,
1982. Página 69.
el vocablo Contrabando presenta los
siguientes significados de acuerdo a un
orden de prelación: “1. m. Comercio o
producción de géneros prohibidos por
las leyes a los particulares. // 2. m. Introducción o exportación de géneros
sin pagar los derechos de aduana a
que están sometidos legalmente. // 3.
m. Mercaderías o géneros prohibidos
o introducidos fraudulentamente.
// 4. m. Aquello que es o tiene apariencia de ilícito, aunque no lo sea.
Venir de contrabando. Llevar algún
contrabando. // 5. m. Cosa que se
hace contra el uso ordinario. // 6. m.
ant. Cosa hecha contra un bando o
pregón público”2.
Informes
Informe Tributarios
Tributario
¿Cuándo se configuran los delitos de contrabando y la defraudación de rentas
de aduana?: A raíz de las modificaciones realizadas por el D. Leg. N° 1111
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de agosto de 2012
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Jurisprudencia al Día
Impuesto de Alcabala
Informe Tributario
Dentro de esa misma línea de pensamiento, el vocablo contrabando en términos
de SANABRIA ORTIZ señaló que “… el
significado de la palabra se vinculó a la
violación de leyes de carácter fiscal; es
recién en esta etapa que el contrabando
como término se vincula al tránsito de
objetos cuya importación o exportación ha sido prohibida. La noción del
contrabando como concepto esencialmente aduanero fue afirmándose en el
tiempo a medida que la noción fiscal iba
entrando a figurar en las prohibiciones
penales”3.
Finalmente y para dar una definición del
término contrabando observamos que
BRAMONT ARIAS precisa que es “…
2 DICCIONARIO DE LA REAL ACADEMIA ESPAÑOLA - RAE.
Vigésima segunda edición. Esta información puede consultarse
en la siguiente página web: http://buscon.rae.es/draeI/
SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=contrabando
3 SANABRIA ORTIZ, Rubén. “Comentarios al Código Tributario y
los Ilícitos Tributarios”. Editorial San Marcos. Tercera edición, Junio
1997. Lima. Página 678.
Actualidad Empresarial
I-1
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Informe Tributario
todo acto tendiente a sustraer las mercaderías a la verificación de la aduana;
esto es la conducción de mercaderías
a lugares desde los cuales pueden
emprenderse su traslado subrepticio
al exterior o al interior, cuando las
circunstancias de dicha conducción son
suficientemente demostrativas que se
ha tenido en vista sustraer las mercaderías al control de la aduana”4.
trol Aduanero”, no es el monto de los
tributos dejados de pagar, sino el valor de
las mercancías.
Lo cual implica el obrar propio de una
persona con conciencia y voluntad de
delinquir (intencionalidad).
Según BUSTOS RAMIREZ, el bien jurídico
es “en principio el proceso de ingresos y
egresos del Estado, sin embargo, hay que
tener en cuenta que además de la Ley
de contrabando hay una pluralidad de
intereses macro-sociales protegidos”7.
Es un tipo de evasión que consiste en
la introducción o salida clandestina del
territorio nacional de mercaderías sujetas
a impuestos; también suele utilizarse para
indicar la producción y venta clandestina
de bienes sujetos a algún tipo de tributo
evitando el pago.
4. ¿Cómo se configura el delito
de contrabando?
Inclusive, la prueba del DOLO “…consiste en acreditar que la conducta típica
del contribuyente se ha encaminado
conscientemente a burlar los tributos
(dolo directo), lo que debe probar la
Administración Judicial respectiva, recurriendo a los diversos medios legales
de prueba, en especial a instrumentos,
testigos, etc. inclusive la información
de terceros y los informes de peritos”9.
Entonces, para entender cuándo se configura el delio de contrabando es necesario
analizar algunos conceptos que se encuentran en el tipo jurídico anteriormente
descrito. Algunos términos mencionados
son los siguientes:
SUSTRAER: Se materializa con el hecho
de no presentar las mercancías.
ELUDIR: Hace referencia al hecho de no
ingresar por los lugares autorizados o no
tiene autorización de embarque.
BURLAR: Con ardid10, astucia11 o engaño12 no se presenta al control aduanero,
pudiendo valerse de algún artificio13.
La tentativa es punible.
3. ¿Cuál es el bien jurídico tutelado?
Cabe precisar que el legislador en materia
penal en todo momento procura adecuar
la ley a la realidad social que se presente
en un momento determinado. En este
orden de ideas, al crear y sancionar una
conducta como ilícito penal criminalizado
(descripción de una conducta típica antijurídica) procura proteger un “bien”, el
cual para efectos jurídicos se le denomina
“bien jurídicamente tutelado”.
“Este bien jurídico es el objeto de
protección de las normas de derecho.
En un plano más amplio bien es todo
aquello que representa un valor especial para las personas. Jurídicamente es
un bien que es considerado tanto por la
sociedad como por los legisladores de
gran valía y por ello su protección es a
través de normas penales”5.
El maestro ROXIN precisa que: “Para
criminalizar una conducta, debe determinarse si es necesario que la defensa
del bien jurídico sea a nivel del sistema
penal para lograr resultados positivos.
Resulta así, que los otros mecanismos
de control social son insuficientes para
combatir determinadas conductas, y
que se requiere del medio más drástico
con que cuenta nuestro ordenamiento
jurídico, tal cual es, el sistema penal, en
virtud de la dureza de las sanciones”6.
Observamos entonces que tanto la sociedad
como el legislador procuran darle importancia a la protección del “bien jurídicamente
tutelado”, a efectos de que si alguien transgrede la mencionada protección dará lugar
a la penalidad de la conducta antijurídica
que contenga el delito específico.
En el caso puntual del contrabando, el
bien jurídicamente tutelado es el “Con4 BRAMONT ARIAS, Luis. “Temas de Derecho Penal”. Tomo IV.
Lima, 1990. Página 83.
5 E s t a i n f o r m a c i ó n p u e d e c o n s u l t a r s e e n l a s i g u i e n te dirección web: h t t p : / / w w w. e m e d i o s . c o m . m x /
testigospdfs/20090126/15a241-32f3a4.pdf
6 ROXIN, Claus. “Límites y sentido de la pena estatal”. En: Problemas
básicos de Derecho Penal. Editorial REUS. Madrid, 1976.páginas 2026. Citado por YACOLCA ESTARES, Daniel. En el artículo titulado “El
bien jurídico tutelado en los delitos tributarios. Publicado en el Libro
“Derecho Tributario”. Editorial Grijley. Lima, 2009. Página 912.
I-2
Instituto Pacífico
Conforme lo determina el texto del artículo 1º de la Ley Nº 28008, Ley de los
Delitos Aduaneros, antes de la modificatoria realizada por el Decreto Legislativo
N° 1111, el delito de contrabando se
configura de acuerdo a la tipificación de
la siguiente conducta:
El que sustrae, alude o burla el control
aduanero ingresando mercancías del extranjero o las extrae del territorio nacional
o no las presente para su verificación o
reconocimiento físico en las dependencias
de la Administración Aduanera o en los
lugares habilitados para tal efecto, cuyo
valor sea superior a dos Unidades Impositivas Tributarias, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de cinco
ni mayor de ocho años, y con trescientos
sesenta y cinco días-multa.
5. ¿Cuáles son las modalidades
del delito de contrabando?
La ocultación o sustracción de mercancías
a la acción de verificación o reconocimiento físico de la Aduana, dentro de los
recintos o lugares habilitados, equivale a
la no presentación.
De conformidad con lo dispuesto en el artículo 2º de la Ley Nº 28008 constituyen
modalidades del delito de contrabando
aquellas personas que desarrollen las
siguientes acciones:
A raíz de la publicación del Decreto Legislativo N° 1111, se mantiene el mismo
texto en la descripción de la conducta
antijurídica, salvo en el caso de la determinación del monto para que dicha
conducta sea considerada delito, toda vez
que se consideraba que existía delito bajo
esta modalidad con tan solo dos (2) UIT
en el valor de los bienes; actualmente, con
la modificatoria se eleva a cuatro (4) UIT.
a. Extraer, consumir, utilizar o disponer
de las mercancías de la zona primaria delimitada por la Ley General de
Aduanas o por leyes especiales sin
haberse autorizado legalmente su retiro por la Administración Aduanera.
b. Consumir, almacenar, utilizar o disponer de las mercancías que hayan sido
autorizadas para su traslado de una
zona primaria a otra, para su reconocimiento físico, sin el pago previo de
los tributos o gravámenes.
c. Internar mercancías de una zona
franca o zona geográfica nacional de
tratamiento aduanero especial o de
alguna zona geográfica nacional de
menor tributación y sujeta a un régimen
especial arancelario hacia el resto del
territorio nacional sin el cumplimiento de los requisitos de ley o el pago
previo de los tributos diferenciales.
d. Conducir en cualquier medio de
transporte, hacer circular dentro del
4.1.Un norma penal en blanco
De la redacción de este tipo penal se
aprecia que constituye una norma penal
en blanco, toda vez que la norma no hace
precisión a lo que debe entenderse como
“recinto” o “lugares autorizados donde se
comete el delito de contrabando”, siendo
necesario recurrir a otra normatividad que
sí los desarrolla, como es el caso de la Ley
de Aduanas.
4.2.El dolo
La tipificación antes descrita permite
apreciar necesariamente la existencia del
DOLO, entendiendo este como “… la
resolución libre y consciente de realizar
voluntariamente una acción u omisión
prevista y sancionada por la Ley”8.
7 BUSTOS RAMÍREZ, Juan. “Manual de Derecho Penal”. Parte
Especial. Editorial Ariel S.A. 1991. Página 297.
8 CABANELLAS DE TORRES, Guillermo. Op. Cit. Página 105.
9 SANABRIA ORTIZ, Rubén. Op. Cit. Página 594.
10 Es el artificio empleado para el logro de un fin.
11 Es la habilidad para engañar o lograr artificiosamente un fin.
12 Entendido como la falta de verdad en aquello que se dice o se hace,
con el único ánimo de poder perjudicar a otro, que sería el Estado.
Esta conducta es siempre positiva porque se requiere una acción. Se
observa entonces que es la mentira a sabiendas de que se dice una
falsedad; no constituye en sí el error, sino que es faltar a la verdad.
13 Aquella deformación mañosa de la verdad con la única finalidad de
hacer incurrir en un error de apreciación, ya sea a través de, ficciones,
fingimientos, tretas, trampas, dobleces, disimulos o simulaciones.
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Área Tributaria
territorio nacional, embarcar, desembarcar o transbordar mercancías, sin
haber sido sometidas al ejercicio de
control aduanero.
e. Intentar introducir o introduzca al territorio nacional mercancías con elusión o
burla del control aduanero utilizando
cualquier documento aduanero ante
la Administración Aduanera.
Para CUELLAR FERNÁNDEZ14, las modalidades de contrabando pueden presentarse del siguiente modo:
Hormiga: Cuando es camuflado en el
equipaje y el cuerpo de los personas de
condición humilde que pasan la frontera.
Caleta: Camuflado en compartimentos
de vehículos.
regula el contrabando fraccionado es que
la mencionada Ley sanciona la Unidad de
Propósito para los casos en los que ocurra
la evasión de control sistemático.
De este modo para PAJUELO BELTRÁN:
“Se produce una integración del tipo
penal en base a la presunción legal
subjetiva de que varias porciones de
una mercancía de procedencia ilícita
corresponde a una sola persona al ser
intervenidos por el servicio aduanero.
La condición sine qua non es que dicha
mercadería sea identificable como dominio de un solo propietario – consignatario – dueño, con las consecuentes
trabas formales en la “cuestión probatoria” o la probanza”16.
Pampeo: Se utilizan vías alternas, pampas
o trochas.
7. El delito de defraudación de
rentas de aduana
Culebra: Convoy de camiones de carga
pesada15.
El propio artículo 4° de la Ley Nº 28008,
determina la descripción del tipo jurídico
que sanciona la conducta de la defraudación de rentas de aduanas. Así, dicho
artículo precisa que:
Chacales: Personas contratadas para
utilizar indebidamente la franquicia de
la zona franca de Tacna.
Carrusel: Utilización repetida de un
documento aduanero que se adultera
con ese fin.
6. ¿Existe el contrabando fraccionado?
El texto original del artículo 3° de la
Ley de los Delitos Aduaneros señala que
incurre igualmente en los delitos contemplados en los tipos penales previstos en
los artículos anteriores y será reprimido
con idénticas penas, el que con unidad
de propósito, realice el contrabando en
forma sistemática por cuantía superior
a dos Unidades Impositivas Tributarias,
en forma fraccionada, en un solo acto o
en diferentes actos de inferior importe
cada uno, que aisladamente serían considerados infracciones administrativas
vinculadas al contrabando.
Con la modificatoria realizada por el
Decreto Legislativo N° 1111, la cuantía
se incrementa a cuatro (4) UIT en vez de
las dos (2) UIT que señalaba.
Será reprimido con idénticas penas a los tipos penales previstos en las modalidades.
Lo interesante que se debe rescatar en
el artículo 3º de la Ley Nº 28008 que
14 CUELLAR FERNÁNDEZ, José Martín. ¿Qué es el contrabando?
Publicado en el diario Correo, edición digital que puede consultarse
en la siguiente página web: http://www.correoperu.com.
pe/correo/columnistas.php?txtEdi_id=27&txtSecci_
parent=&txtSecci_id=81&txtNota_id=24620
15Es interesante transcribir parte de un reportaje sobre el tema
titulado “Por los caminos de la culebra”, el cual fuera publicado
en la revista Semana Económica Nº 1070 por Apoyo Publicaciones el 13 de mayo de 2007. Allí se menciona lo siguiente:
“Según algunos, pueden ser solo unos 30, pero la mayoría varía entre
60 y 1000. Primero mandan a las liebres, y unos 15 minutos después
salen ellos, uno por uno, en línea, sin placas se forma la culebra, explica
un comerciante. Las liebres, dice, son dos o tres carros que se adelantan
a la caravana de camiones para avisar por radio y celular en caso haya
imprevistos en la ruta. Se juntan en una pampita donde casi no hay
nada, que se llama Hanco Janco, en tierra peruana, y se ponen uno
con otro con los camiones que vienen de Puerto Acosta, de Bolivia.
Acto seguido, cuentan, los integrantes de la llamada �culebra� saludan a sus contrapartes bolivianas en quechua, aymara y español,
intercambian rápidamente cajas y costales, fajos de dólares, soles y
bolivianos, y se enrumban hacia Juliaca”.
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“El que mediante trámite aduanero,
valiéndose de engaño, ardid, astucia u
otra forma fraudulenta deja de pagar
en todo o en parte los tributos u otro
gravamen o los derechos antidumping o compensatorios que gravan la
importación o aproveche ilícitamente
una franquicia o beneficio tributario,
será reprimido con pena privativa de
libertad no menor de cinco ni mayor de
ocho años y con trescientos sesenta y
cinco a setecientos treinta días-multa”.
Sobre el tema del Delito de Defraudación
Tributaria TOCUNAGA menciona que:
“… en materia penal defraudar a la
renta de aduanas significa eludir el
pago de tributos que por derecho le
corresponde percibir al fisco, como
acreedor del tributo aduanero (…),
ahora bien, la defraudación de rentas
de aduanas, puede conceptualizarse
como la acción dolosa destinada a
valerse de un trámite aduanero, con el
deliberado propósito de eludir el pago
de los tributos de esa renta”17.
Como se observa, en la configuración de
este tipo de delito se presenta una acción
dolosa destinada a valerse de un trámite
aduanero con el deliberado propósito de
eludir el pago de todo o parte del tributo.
Para configurar entonces la conducta sancionable, el transgresor al sistema ingresa
y busca someterse al control aduanero,
gestiona el despacho aduanero, de manera formal y ordinaria, utilizando los documentos y desarrollando el procedimiento
establecido en la ley, pero de una manera
16 PAJUELO BELTRÁN, Carlos Alberto. “Delitos aduaneros y exégesis en el Perú”. Esta información puede consultarse en la siguiente página web: http://74.125.47.132/
search?q=cache:UOFr5CxGHyAJ:www.monografias.com/
trabajos29/contrabando/contrabando.shtml+%22contra
bando+fraccionado%22&cd=3&hl=es&ct=clnk&gl=
pe
17 TOCUNAGA OTIZ, Alberto. El delito aduanero. Instituto Peruano
de Derecho Aduanero. Lima, 1991. Página 111.
I
deliberada procura ocultar, engañar, para
dejar de pagar tributos u otro gravamen.
8. ¿Cuáles son las modalidades
de defraudación?
Constituyen modalidades del delito de
Defraudación de Rentas de Aduana y
serán reprimidas las acciones siguientes:
a. Importar mercancías amparadas en
documentos falsos o adulterados o
con información falsa en relación
con el valor, calidad, cantidad, peso,
especie, antigüedad, origen u otras
características como marcas, códigos,
series, modelos, que originen un tratamiento aduanero o tributario más
favorable al que corresponde a los
fines de su importación.
b. Simular ante la administración aduanera total o parcialmente una operación
de comercio exterior con la finalidad de
obtener un incentivo o beneficio económico o de cualquier índole establecido
en la legislación nacional.
c. Sobrevaluar o subvaluar el precio de
las mercancías, variar la cantidad de
las mercancías a fin de obtener en
forma ilícita incentivos o beneficios
económicos establecidos en la legislación nacional, o dejar de pagar en
todo o en parte derechos antidumping o compensatorios.
d. Alterar la descripción, marcas, códigos, series, rotulado, etiquetado,
modificar el origen o la subpartida
arancelaria de las mercancías para
obtener en forma ilícita beneficios
económicos establecidos en la legislación nacional.
e. Consumir, almacenar, utilizar o disponer de las mercancías en tránsito
o reembarque incumpliendo la normativa reguladora de estos regímenes
aduaneros.
9. La receptación18 aduanera
Conforme lo señalaba el texto original
del artículo 6º de la Ley Nº 28008, se
sanciona como delito lo siguiente:
El que adquiere o recibe en donación,
en prenda, almacena, oculta, vende o
ayuda a comercializar mercancías cuyo
valor sea superior a dos (2) Unidades
Impositivas Tributarias y que de acuerdo
a las circunstancias tenía conocimiento o
se comprueba que debía presumir que
provenía de los delitos contemplados
en esta Ley, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de tres ni
mayor de seis años y con ciento ochenta
a trescientos sesenta y cinco días-multa.
Con la modificatoria realizada por el Decreto Legislativo N° 1111, se eleva de dos
(2) a cuatro (4) las Unidades Impositivas
Tributarias para poder ser considerado
18 La receptación en sí constituye un delito que sanciona la comercialización de productos robados. La receptación aduanera en cambio es
la comercialización de mercancías que han sido producto del delito
de contrabando.
Actualidad Empresarial
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Informe Tributario
como delito tributario la figura de la
receptación aduanera.
Como se aprecia, en este tipo penal se
da finalizado o consumado el hecho
delictuoso de contrabando. Constituye
también un delito autónomo, cuyo autor
es otra persona en la comisión de un
hecho nuevo.
Tanto en el delito de contrabando como
en la receptación aduanera se le niega
al Fisco su derecho de percepción de
los tributos. Para que se configure, el
adquirente debe haber comprado una
mercancía extranjera que no ha sido
nacionalizada19.
10.Tráfico de mercancías prohibidas
El texto del artículo 8° de la Ley de los
Delitos Aduaneros señala como conducta
delictiva lo siguiente: El que utilizando
cualquier medio o artificio o infringiendo
normas específicas introduzca o extraiga
del país mercancías por cuantía superior
a dos (2) Unidades Impositivas Tributarias cuya importación o exportación está
prohibida o restringida, será reprimido
con pena privativa de libertad no menor
de ocho ni mayor de doce años y con
setecientos treinta a mil cuatrocientos
sesenta días-multa.
Con la modificatoria del Decreto Legislativo N° 1111 se eleva a cuatro (4) Unidades Impositivas Tributarias la cuantía para
verificar la comisión del delito.
11.¿Existen circunstancias agravantes?
b.
c.
d.
e.
f.
De conformidad con lo dispuesto en el
artículo 10° de la Ley Nº 28008 se regula
el tema de las circunstancias agravantes20
del siguiente modo:
Serán reprimidos con pena privativa de
libertad no menor de ocho ni mayor
de doce años y setecientos treinta a mil
cuatrocientos sesenta días-multa, los que
incurran en las circunstancias agravantes
siguientes, cuando:
a. Las mercancías objeto del delito
sean armas de fuego, municiones,
explosivos, elementos nucleares,
abrasivos químicos o materiales afines, sustancias o elementos que por su
naturaleza, cantidad o características
pudieran afectar la salud, seguridad
pública y el medio ambiente.
La redacción de este literal ha sido
variado con la publicación del Decreto
Legislativo N° 1111, habiéndose
incorporado como bienes dentro del
literal a) del artículo 10 de la Ley de
los Delitos Aduaneros al combustible
19 Se le conoce también como aquella mercadería que no se ha realizado
el levante.
20 En el Derecho Penal, las circunstancias que revisten los hechos u
omisiones delictivas tienen extraordinaria importancia; ya que pueden determinar el aumento de la pena (agravantes), su disminución
(atenuantes) e incluso la impunidad (eximentes). CABANELLAS DE
TORRES, Guillermo. Op. Cit. Página 51.
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Instituto Pacífico
g.
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i.
j.
k.
diesel, las gasolinas y los gasoholes,
de tal manera que esta modificatoria
apuntaría principalmente a combatir
la comercialización clandestina de
estos bienes. Esta situación se presenta
sobre todo en el caso del tráfico por la
frontera norte en el caso del ingreso
de gasolina y petróleo21 del Ecuador22
o el ingreso de balones de gas desde
Bolivia hacia nuestro territorio23.
Interviene en el hecho en calidad de
autor, instigador o cómplice primario
un funcionario o servidor público en
el ejercicio o en ocasión de sus funciones, con abuso de su cargo o cuando
el agente ejerce funciones públicas
conferidas por delegación del Estado.
Interviene en el hecho en calidad de
autor, instigador o cómplice primario
un funcionario público o servidor de
la Administración Aduanera o un
integrante de las Fuerzas Armadas o
de la Policía Nacional a las que por
mandato legal se les confiere la función de apoyo y colaboración en la
prevención y represión de los delitos
tipificados en la presente Ley.
Se cometiere, facilite o evite su descubrimiento o dificulte u obstruya la
incautación de la mercancía objeto
material del delito mediante el empleo
de violencia física o intimidación en las
personas o fuerza sobre las cosas.
Es cometido por dos o más personas
o el agente integra una organización
destinada a cometer los delitos tipificados en esta Ley.
Los tributos u otros gravámenes o derechos antidumping o compensatorios
no cancelados o cualquier importe
indebidamente obtenido en provecho
propio o de terceros por la comisión
de los delitos tipificados en esta Ley,
sean superiores a cinco Unidades
Impositivas Tributarias.
Se utilice un medio de transporte
acondicionado o modificado en su estructura con la finalidad de transportar
mercancías de procedencia ilegal.
Se haga figurar como destinatarios o
proveedores a personas naturales o
jurídicas inexistentes, o se declare domicilios falsos en los documentos y trámites
referentes a los regímenes aduaneros.
Se utilice a menores de edad o a
cualquier otra persona inimputable.
Cuando el valor de las mercancías
sea superior a veinte (20) Unidades
Impositivas Tributarias.
Las mercancías objeto del delito sean
21Información periodística de Ecuador hace referencia a pérdidas
para ellos de hasta US$100,00 por día por el contrabando hacia el
Perú. Sobre el tema puede revisarse la siguiente página web: http://
www.hoy.com.ec/noticias-ecuador/ecuador-pierde-hasta100-mil-por-dia-por-contrabando-a-peru-514820.html
22Puede revisarse una publicación de Ecuavisa sobre este tema en
la siguiente página web: http://www.ecuavisa.com/noticias/
noticias-actualidad/48733-contrabando-abierto-decombustible-en-huaquillas-continua-impune.html
23 Sobre este tema recomendamos revisar la siguiente nota periodística
del diario El Comercio en la siguiente página web:http://elcomercio.pe/peru/1340099/noticia-contrabando-avanzaimpune-puno
falsificadas o se les atribuye un lugar
de fabricación distinto al real.
l. Las mercancías objeto del delito sean
productos industriales envasados
acogidos al sistema de autenticación
creado por Ley24.
En el caso de los incisos b) y c), la sanción
será, además, de inhabilitación conforme
a los numerales 1, 2 y 8 del artículo 36º
del Código Penal.
12.¿Existen consecuencias accesorias aplicables a las personas jurídicas?
Efectivamente, el artículo 11° de la Ley
Nº 28008 determina que si para la ejecución de un delito aduanero se utiliza la
organización de una persona jurídica o
negocio unipersonal, con conocimiento
de sus titulares, el juez deberá aplicar, según la gravedad de los hechos conjunta o
alternativamente, las siguientes medidas:
a. Clausura temporal o definitiva de sus
locales o establecimientos.
b. Disolución de la persona jurídica.
c. Cancelación de licencias, derechos y
otras autorizaciones administrativas o
municipales de que disfruten.
d. Prohibición temporal o definitiva a
la persona jurídica para realizar actividades de la naturaleza de aquellas
en cuyo ejercicio se haya cometido,
favorecido o encubierto el delito.
Simultáneamente, con la medida
dispuesta, el juez ordenará a la autoridad competente la intervención de
la persona jurídica para los fines legales correspondientes, con el objeto
de salvaguardar los derechos de los
trabajadores y acreedores.
13.¿Qué sucede si participan
extranjeros en la comisión
de los delitos?
En el caso que los extranjeros hayan
cometido los delitos señalados en la Ley
de Delitos Aduaneros, serán condenados
además con la pena de expulsión definitiva
del país, la misma que se ejecutará después
de cumplida la pena privativa de libertad.
14.¿Cómo se efectúa la investigación del delito?
Lo primero que se efectúa es la participación del Ministerio Público, el cual, a través
del Fiscal que investiga el caso, ordenará la
incautación y secuestro de las mercancías,
medios de transporte, bienes y efectos
que constituyan objeto del delito, los que
serán custodiados por la Administración
Aduanera en tanto se expida el auto de
sobreseimiento, sentencia condenatoria o
absolutoria proveniente de resolución firme, que ordene su decomiso o disponga
su devolución al propietario.
24 Este literal fue incorporado por la Primera Disposición Complementaria
modificatoria de la Ley N° 29769, publicada el 26 de julio de 2011.
N° 260
Primera Quincena - Agosto 2012
Área Tributaria
De incautarse dichas mercancías, medios de transporte, bienes y efectos que
constituyan objeto del delito por otras
autoridades, lo incautado será puesto a
disposición de la Administración Aduanera con el documento de ley respectivo,
en el término perentorio de tres (3) días
hábiles.
15.La incautación de las mercancías
El artículo 6° del Decreto Legislativo
N° 1111 ha reformado el texto del artículo 13° de la Ley de los Delitos Aduaneros
cuyo contenido es el siguiente:
“El Fiscal ordenará la incautación y
secuestro de las mercancías, medios de
transporte, bienes y efectos que constituyan objeto del delito, así como los
instrumentos utilizados para la comisión
del mismo, los que serán custodiados
por la Administración Aduanera en
tanto se expida el auto de sobreseimiento25, sentencia condenatoria o absolutoria proveniente de resolución firme,
que ordene su decomiso o disponga su
devolución al propietario.
Queda prohibido, bajo responsabilidad,
disponer la entrega o devolución de
las mercancías, medios de transporte,
bienes y efectos que constituyan objeto
del delito, así como de los medios de
transporte o cualquier otro instrumento
empleados para la comisión del mismo,
en tanto no medie sentencia absolutoria
o auto de sobreseimiento proveniente
de resolución firme que disponga su
devolución dentro del proceso seguido
por la comisión de delitos aduaneros.
En el caso de vehículos o bienes muebles
susceptibles de inscripción registral,
queda prohibido, bajo responsabilidad,
sustituir la medida de incautación o secuestro de estos bienes por embargos en
forma de depósito, inscripción u otra que
signifique su entrega física al propietario
o poseedor de los mismos.
La prohibición de disponer la entrega
o devolución de las mercancías, medios
de transporte, bienes y efectos que
constituyan objeto del delito, así como
de los instrumentos empleados para
su comisión, alcanza igualmente a las
resoluciones o disposiciones dictadas
por el Ministerio Público, si luego de la
investigación preliminar o de las dili25 El sobreseimiento es tratado en el artículo 344° del Nuevo Código
Procesal Penal, el cual regula la Decisión del Ministerio Público. Allí
se dispone lo siguiente:
1. Dispuesta la conclusión de la Investigación Preparatoria, de conformidad con el numeral 1) del artículo 343°, el Fiscal decidirá
en el plazo de quince días si formula acusación, siempre que
exista base suficiente para ello, o si requiere el sobreseimiento
de la causa.
2. El sobreseimiento procede cuando:
a) El hecho objeto de la causa no se realizó o no puede atribuírsele
al imputado;
b) El hecho imputado no es típico o concurre una causa de justificación, de inculpabilidad o de no punibilidad;
c) La acción penal se ha extinguido; y,
d) No existe razonablemente la posibilidad de incorporar nuevos
datos a la investigación y no haya elementos de convicción
suficientes para solicitar fundadamente el enjuiciamiento del
imputado.
N° 260
Primera Quincena - Agosto 2012
gencias preliminares, se declare que no
procede promover la acción penal o se
disponga el archivo de la denuncia. En
dichos casos corresponderá a la Administración Aduanera la evaluación de la
devolución de estas mercancías, bienes,
efectos, medios de transporte e instrumentos del delito, previa verificación
del cumplimiento de las obligaciones
tributarias aduaneras que amparen su
ingreso lícito, internamiento, tenencia
o tránsito en el territorio nacional.
De incautarse dichas mercancías, medios de transporte, bienes y efectos que
constituyan objeto del delito por otras
autoridades, lo incautado será puesto
a disposición de la Administración
Aduanera con el documento de ley
respectivo, en el término perentorio de
tres (3) días hábiles. Esta disposición
regirá sin perjuicio del deber de comunicar a la Administración Aduanera
la incautación efectuada, dentro del
término de veinticuatro (24) horas de
producida”.
16.El reconocimiento de mercancías y valoración
El texto del artículo 14° de la Ley Nº 28008
determina que recibidas las mercancías
incautadas, por la Administración Aduanera, cuando exista persona detenida
por los delitos tipificados en la presente
Ley, esta procederá bajo responsabilidad
en el término de veinticuatro (24) horas,
al avalúo y reconocimiento físico, cuyos
resultados comunicará de inmediato a la
Policía Nacional del Perú, quien los cursará a la Fiscalía Provincial Penal respectiva,
para que proceda a formular la denuncia
correspondiente.
Tratándose de mercancías que por su
naturaleza, cantidad o por la oportunidad
de la intervención no pudieran ser valoradas dentro del plazo antes indicado, el
detenido será puesto a disposición de la
Fiscalía Provincial Penal dentro del término de veinticuatro (24) horas, con el
atestado policial correspondiente. En este
caso, la Administración Aduanera remitirá
el informe sobre el reconocimiento físico
y avalúo de la mercancía dentro de tercer
día hábil a la Fiscalía Provincial Penal.
En los casos en que no haya detenidos,
la Administración Aduanera emitirá el
documento respectivo en tres (3) días
hábiles, cursándolo a la Policía Nacional
para los fines de ley.
17.¿Cual es el momento a considerar para establecer el
valor?
Para estimar o determinar el valor de las
mercancías se considerará como momento de la valoración la fecha de comisión
del delito o de la infracción administrativa. En el caso de no poder precisarse esta,
en la fecha de su constatación.
I
18.Las reglas para establecer el
valor
El artículo 16° de la norma materia de
comentario precisa que la estimación o
determinación del valor de las mercancías, será efectuada únicamente por la
Administración Aduanera conforme a
las reglas establecidas en el reglamento,
respecto de:
a. Mercancías extranjeras, incluidas las
provenientes de una zona franca, así
como las procedentes de una zona
geográfica sujeta a un tratamiento
tributario o aduanero especial o de
alguna zona geográfica nacional de
tributación menor y sujeta a un régimen especial arancelario.
b. Mercancías nacionales o nacionalizadas que son extraídas del territorio nacional, para cuyo avalúo se considerará
el valor FOB, sea cual fuere la modalidad o medio de transporte utilizado
para la comisión del delito aduanero
o la infracción administrativa.
19.¿Se configura el hecho imponible en los delitos o en
la infracción administrativa?
De conformidad con lo dispuesto en el
artículo 17° de la Ley Nº 28008, el hecho
imponible en los delitos o en la infracción
administrativa, se configura en la fecha de
comisión del delito o cuando se incurrió
en la infracción, según corresponda. De
no poder precisarse aquellas, en la fecha
de su constatación.
20.La adjudicación de las mercancías
Se sustituye el artículo 25° de la Ley
N° 28008 y sus normas modificatorias,
por el siguiente texto:
“Artículo 25°.- Adjudicación de
Mercancías
La Administración Aduanera adjudicará directamente, dando cuenta
al Fiscal y Juez Penal que conocen
la causa y al Contralor General de la
República, los siguientes bienes:
a. Todas las mercancías que sean
necesarias para atender los requerimientos en casos de emergencia,
urgencia o necesidad nacional,
debidamente justificados, a favor
del Estado, los gobiernos regionales
o municipales.
b. Todos los alimentos de consumo
humano así como prendas de vestir
y calzado, al Ministerio de la Mujer
y Poblaciones Vulnerables, Ministerio
de Desarrollo e Inclusión Social o
los programas sociales que tengan
adscritos con calidad de unidad
ejecutora, así como a las instituciones
sin fines de lucro y debidamente
reconocidas, dedicadas a actividades
asistenciales.
Actualidad Empresarial
I-5
I
I-6
Informe Tributario
c. Todos los medicamentos de uso
humano e instrumental y equipo
de uso médico y odontológico, al
Ministerio de Salud.
d. Todas las mercancías de uso agropecuario y medicamentos de uso veterinario, al Ministerio de Agricultura.
e. Todas las maquinarias, equipos
y material de uso educativo, al
Ministerio de Educación para ser
distribuidos a nivel nacional a los
colegios, institutos y universidades
públicas que los requieran para
labores propias de investigación o
docencia.
f. Todos los medios de transporte
terrestre, sus partes y piezas e
inclusive aquellos prohibidos o
restringidos, a la Presidencia del
Consejo de Ministros para que
sean donados a las Entidades y
Dependencias del Sector Público,
Municipalidades de la República,
Gobiernos Regionales, a las Comunidades Campesinas y Nativas que
así lo soliciten; y a favor de otras
entidades del Estado encargadas
de la prevención y represión de
los delitos aduaneros o de las
Fuerzas Armadas que prestan la
colaboración que se detalla en el
artículo 46° de la presente Ley.
Las donaciones serán aprobadas
mediante resolución ministerial del
Presidente del Consejo de Ministros y están inafectas del Impuesto
General a las Ventas (IGV).
g. El diesel, gasolinas y gasoholes a
favor de las entidades del Estado
encargadas de la prevención y
represión de los delitos aduaneros o de las Fuerzas Armadas que
prestan la colaboración que se
detalla en el artículo 46° de la
presente Ley.
Respecto a los incisos a), b), c) y d) la
adjudicación se hará previa constatación
de su estado por la autoridad competente. Cuando la mercancía se encuentre en
mal estado la Administración Aduanera
procederá a su destrucción inmediata.
En el caso de los literales a), b), f) y g),
a partir del día siguiente de notificada la
Resolución que aprueba la adjudicación
directa, la entidad o institución beneficiada tiene un plazo de veinte (20) días
hábiles para recoger las mercancías adjudicadas, vencido dicho plazo la Resolución
de adjudicación queda sin efecto. En este
caso, dichas mercancías podrán ser adjudicadas por la Administración Aduanera
a favor de otra entidad, siempre que ésta
sea alguna de las entidades comprendidas
en el mismo literal del presente artículo
donde se encuentra prevista la primera
entidad beneficiada.
La Administración Aduanera remitirá a la
Comisión de Fiscalización del Congreso
de la República, un informe trimestral
sobre las adjudicaciones efectuadas”.
Instituto Pacífico
21.La infracción administrativa
De acuerdo con lo señalado por el texto
del artículo 33° de la Ley de los Delitos
Aduaneros, constituye una infracción
administrativa los casos de contrabando
y sus modalidades (artículos 1° y 2°), la
receptación aduanera (artículo 6°) y el
tráfico de mercancías prohibidas o restringidas (artículo 8°), cuando no excedan de
cuatro (4) UIT. Originalmente, antes de la
modificatoria efectuada por el Decreto Legislativo N° 1111, era de solo dos (2) UIT.
El artículo 34° de la Ley de los Delitos Aduaneros precisa que la autoridad administrativa aduanera es competente para determinar y sancionar la infracción administrativa.
Si la incautación la efectúan otras autoridades, dentro del término perentorio de
3 días hábiles deberán entregarlos a la
autoridad aduanera.
22.Las sanciones
El texto del artículo 35° de la Ley de los
Delitos Aduaneros regula la aplicación de
las sanciones. Allí se precisa que
La infracción administrativa será sancionada conjunta o alternativamente con:
a) Comiso de las mercancías.
b)Multa.
c) Suspensión o cancelación definitiva
de las licencias, concesiones o autorizaciones pertinentes.
d) Cierre temporal o definitivo del establecimiento.
e) Internamiento temporal del vehículo,
con el que se cometió la infracción.
La novedad radica en el hecho de que
a través de lo dispuesto por el artículo
9° de la Ley de los Delitos Aduaneros
se incorpora un párrafo final el cual está
redactado de la siguiente forma:
“En aquellos casos en los cuales no se
pueda identificar al infractor se aplicará
el comiso sobre la mercancía incautada”.
23.Sanciones respecto de las
personas que transportan
mercancías
El texto del artículo 39° de la Ley de
los Delitos Aduaneros determina que las
personas que transportan mercancías
vinculadas a la infracción administrativa
tipificada en la presente Ley, tendrán las
siguientes sanciones:
a. Si se trata de persona natural se
le suspenderá la licencia de conducir
por un año, registrándose la sanción
como antecedente en el Registro de
Conductores.
En caso de que dicha persona preste
servicios, bajo cualquier forma o modalidad para una persona jurídica dedicada al transporte, se le suspenderá
cinco (5) años la licencia de conducir.
Asimismo, en ambos casos, le corresponderá una multa por una suma
equivalente a dos veces los tributos
dejados de pagar.
b. Si se trata de persona jurídica, le
corresponderá una multa por una
suma equivalente a dos veces los
tributos dejados de pagar.
Si la persona jurídica tiene como objeto
social el transporte, adicionalmente se le
aplicará la suspensión de sus actividades
por el término de seis (6) meses. Este
párrafo se ha modificado por el artículo
10° del Decreto Legislativo N° 1111 por
el siguiente texto:
“Si la persona jurídica tiene por objeto
social el transporte, adicionalmente se
le aplicará la suspensión de sus actividades por el término de seis (6) meses,
esta sanción podrá ser aplicada según
criterios de gradualidad. Mediante Resolución de Superintendencia o norma
de rango similar, la SUNAT fija los parámetros o criterios objetivos que corresponda, y determina tramos menores de
la sanción de suspensión antes citada”.
En caso de concurrencia de responsabilidades, la obligación será solidaria.
24.¿Cuál es procedimiento administrativo?
De conformidad con lo señalado por
el artículo 47° de la Ley de los Delitos
Aduaneros, el plazo para presentar las
solicitudes de devolución de las mercancías incautadas será de veinte (20)
días hábiles y serán resueltas dentro de
los sesenta (60) días hábiles, contados a
partir del día siguiente de la presentación
de la solicitud.
Contra las resoluciones de sanción se
interpone reclamación dentro de los 20
días a partir del día siguiente de notificada la resolución. La apelación resuelve
la Administración Aduanera, de acuerdo
a lo dispuesto por el artículo 49° de la
citada Ley.
25.¿Cuáles son las consecuencias negativas que origina el
contrabando?26
Las consecuencias del contrabando son:
1. Menores recursos para el Estado.
2. Competencia desleal de productos
extranjeros.
3. Desincentivo para la industria y el
comercio nacional, lo que afecta el
desarrollo.
4. El Estado debe orientar recursos para
controlar el contrabando.
5. Efecto imitación del resto de la comunidad de la zona.
6. Clima de violencia.
7. Zonas geográficas al margen del control aduanero y policial.
26Información tomada de la siguiente página web: http://www.
correoperu.com.pe/correo/columnistas.php?txtEdi_
id=27&txtSecci_parent=&txtSecci_id=81&txtNota_
id=24620
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Primera Quincena - Agosto 2012