las ejecuciones hipotecarias y el concurso.

LAS EJECUCIONES
HIPOTECARIAS Y EL
CONCURSO.
Elche, 22 de junio de 2009
Principios.
Art. 56 y 57 LC.
1)
2)
3)
4)
Desaparece el privilegio de ejecución separada
absoluta de las garantías hipotecarias (excepciones).
Excepción al principio de universalidad. Separatio ex
iure crediti.
El sistema de paralización/suspensión responde a dos
focos de interés en tensión:
a) Las garantías del acreedor hipotecario.
b) Agotamiento de las posibilidades de mantenimiento
de la actividad económica del deudor concursado.
La paralización/suspensión no es una medida cautelar
sino un efecto legal de la declaración del concurso.
5)
La paralización/suspensión no es compensada al
acreedor en el concurso, aunque sigue devengando
intereses (art. 59.1 LC).
6)
Posibilidad, durante la paralización, de hacer uso de la
facultad del art. 155.2 LC.
7)
Excepciones al régimen del art. 56 y 57:
a) La declaración del concurso no afecta a la ejecución
de la garantía cuando el concursado tenga la
condición de tercero poseedor (art.56.4).
b) La hipoteca naval y aeronáutica (art.76.3).
RÉGIMEN.
Art. 56 y 57 LC.
TRES ASPECTOS:
a)
Distinción entre ejecuciones ya iniciadas y ejecuciones
posteriores a la declaración del concurso.
b)
Rasgos que determinan la afección de un bien a la
actividad económica del deudor.
c)
Órgano competente para decidir sobre: la afección y la
ejecución.
EJECUCIONES INICIADAS antes de
Dcl. Conc. (art. 56.2):
1º Regla general: Se suspenden si están afectos a la actividad profesional o
empresarial o a una unidad productiva de titularidad del concursado.
2º Excepción: podrán continuar si ya están publicados los anuncios de la
subasta.
3º Contra excepción: se suspenderán (pese a la publicación) si el bien o
derecho es necesario para la continuidad de la actividad profesional o
empresarial del deudor.
¿Qué órgano es competente para determinar la afección y necesidad?
Juez el Concurso.
¿Y para acordar la suspensión de la ejecución?
Juez ante el que se sigue la ejecución hipotecaria.
AAP BCN (sec 15) 28/6/07; AAP MADRID (Sec 28) 20/9/07.
EJECUCIONES UNA VEZ DECLARADO EL
CONCURSO (art. 56.1 I):
Se paralizan (no pueden iniciarse) ejecuciones sobre bienes afectos a la actividad
profesional o empresarial o a una unidad productiva de titularidad del concursado.
Naturaleza de bienes afectos.2 posiciones:
a) Tesis contable. A AP Las Palmas 12/01/06:
Elementos del patrimonio empresarial destinados a servir de forma duradera y estable
en la actividad de la empresa (inmovilizado contable). Excluye las existencias.
b) Tesis funcional.
Criterios económicos y de afección real. AJM 2 BCN 15/7/08, JM1 ALIC 7/5/09.
Bienes valiosos para el deudor comercial.
Aquellos que tienen un valor específico para la empresa, aseguran el cumplimiento a
favor de los acreedores generando mayores recursos.
Concepto dinámico.
Realidad económica concreta.
Ejemplos: - Si materias primas: SAP BCN 05/02/06.
- No vivienda habitual. A JM 3 BCN 29/12/04, A JM Ov. 20/02/07.
- No bien destinado a actividad distinta: A JM 1 Alic 23/02/06.
- Si sede física de la empresa: A JM Mad 14/1/05.
- Si por el origen del préstamo: A AP Alic. Sec 6ª 4/4/08.
PERIODO DE
PARALIZACIÓN/SUSPENSIÓN.
HASTA:
a) Aprobado el Convenio que no afecte tal derecho.
Art.123.2 y 134.2 LC: sólo vinculados si votan a favor.
b) Un año sin que abra liquidación.
Efectos de la apertura de liquidación:
- Las acciones no iniciadas no podrán ser ejecutadas
separadamente (se sujeta la realización al plan de liquidación, art.
155).
- Los procedimientos suspendidos, se reanudan.
Dos cuestiones:
- Efectos del art. 142 bis RD-ley 3/2009.
- Durante la paralización o suspensión: posible ejercicio de
facultad art. 155.2 LC.
INICIO O REANUDACIÓN (art.57.1).
COMPETENCIA: Juez del concurso/Juez de Primera Instancia.
Interpretación del art. 86 ter.1 3º LOPJ, 8.3ºLC y 56 y 57 LC. Dos
posiciones:
a)
JC, sólo si es bien afecto. A JM 1 Alic.23/02/06, A JM Ov
13/03/06, A. JM 2 BCN 24/05/06, A. JM 2 Alic. 03/07/07. Voto
particular A AP BCN 28/06/07.
b)
JC, siempre: A AP BCN 28/06/07, A AP SEVILLA 21/11/08, AAP
Alic. Secc 6ª 04/04/08.
Tramitación:
- Pieza separada.
- Normas procesales que correspondan (art. 681 y sgtes
LEC)
- Una vez reiniciadas no pueden suspenderse (Pej, nulidad
o incumplimiento de convenio que abre liquidación).
EL TERCER POSEEDOR
Art. 56.4 LC: “La declaración de concurso no afectará a la ejecución de la garantía
cuando el concursado tenga la condición de tercer poseedor del bien objeto de
ésta.”.
¿Quién es el tercer poseedor?
El propietario de un bien gravado con garantía real que haya sido constituida en garantía
de una obligación de la que no es deudor dicho propietario:
a) El que adquirió el bien hipotecado sin asumir la obligación garantizada (sin
subrogación):
- Antes iniciar ejecución: Art. 126 LH “se persiguiesen bienes hipotecados y estos
hubiesen pasado a poder de un tercer poseedor”.
- Durante la ejecución: Art. 662.1 LEC:antes de que se adjudique y después de
haberse anotado el embargo o consignado registralmente el comienzo del
procedimiento de apremio.
-Adquisición de propiedad o usufructo, nuda propiedad, dominio útil o directo (622.2
LEC)
b) El que constituyó ab initio la carga sobre su propiedad en garantía de deuda ajena:
-Es condición para la paralización/suspensión que el acreedor garantizado forme
parte de la masa pasiva, lo que no ocurre en este caso.
-El garante por deuda ajena no es deudor, sino responsable del pago de la deuda
ajena.
Consecuencias:
- El acreedor hipotecario no ostenta crédito
privilegiado especial en el concurso del
tercero poseedor.
- La ejecución de la garantía se desvincula
del sistema del art. 56 y 57 LC.
- Posible ejecución separada.
Art. 685 LEC: La demanda ejecutiva deberá dirigirse frente al deudor
y, en su caso, frente al hipotecante no deudor o frente al tercer
poseedor.
Ante el requerimiento previo o ejecutivo (686 LEC), el tercero poseedor
puede usar de las facultades del art. 126 y 127 LH.
Para ello está legitimado el concursado o la administración concursal.
Posibilidades y efectos sobre el concurso:
a) Pagar: se constituye en el inventario de derechos, un crédito contra
el deudor.
b) Desamparar el bien gravado (que se considerará en poder del
deudor para que pueda seguirse ejecución contra él): Produce el
efecto de su separación de la masa activa.
c) Ni pagar ni desamparar el bien.
Consecuencias de la inactividad:
a) Se hace responsable al tercer poseedor con sus bienes
propios (más allá de los gravados) de los intereses
devengados y costas por morosidad.
b) Si el precio de remate es insuficiente para tales pagos,
el acreedor podría tener un crédito contra la masa
(art.84.2.9º LC).
c) Ello puede dar lugar a responsabilidad de la
administración concursal por pasividad y daño (art. 36.1
LC).