SUSPENSIÓN DEFINITIVA.

Incidente de suspensión 672/2015
SUSPENSIÓN DEFINITIVA.
VISTOS; para resolver los autos del incidente de suspensión relativo al juicio
de amparo número 672/2015, promovido por María del Carmen Aristegui
Flores, por su propio derecho, contra actos de Sterorey, Sociedad Anónima
de Capital Variable; y,
R E S U L T A N D O.
PRIMERO. Hechos. La parte quejosa manifiesta, bajo protesta
de decir verdad, los hechos que se destacan a continuación:
1.
El 1 de enero de 2009, la sociedad Mercantil FM Globo de
Juárez, S.A. de C.V., por una parte y por otra, la quejosa María del Carmen
Aristegui Flores, celebraron un Contrato Marco de Prestación de Servicios
con duración de un año y renovable automáticamente por períodos anuales,
salvo negativa de cualquiera de las partes. El 2 de enero de 2014 se celebró
un convenio modificatorio del referido contrato, en que se hizo constar que la
original contratante FM Globo Juárez cedió sus derechos y obligaciones
como parte contractual a MVS Radio México, S.A. de C.V. y que ésta a su
vez, el 6 de agosto de 2013, los cedió a la actual titular MVS Radio.
2. Desde el 20 de enero de 2009, la quejosa adquirió y asumió como
periodista el derecho exclusivo de aprovechar profesionalmente, en su
carácter de Directora Editorial y Conductora, el lapso temporal de cuatro
horas diarias entre las 6:00 y las 10:00 de lunes a viernes de cada semana
en la dirección de un programa informático conocido como “Noticias MVS,
Primera Emisión” en la estación radiodifusora instalada por MVS Radio al
amparo de su concesión. Por lo que asumió la obligación de prestar sus
servicios de locución y conducción, periodísticos y editoriales para radio
abierta de forma exclusiva.
En el inciso b) de la cláusula primera del contrato celebrado se acordó
que cualquier diferendo entre las partes con relación a la Dirección Editorial
y/o la conducción de los servicios, sería dirimido conforme al Acuerdo
General de Política Editorial y Reglas de Conducta Ética que formó parte del
contrato, es decir, mediante arbitraje particular de buena voluntad.
3. El 9 de marzo de 2015 la quejosa informó a la audiencia que ella y
los reporteros y periodistas integrantes de la unidad de investigaciones
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especiales, habían resuelto sumarse al proyecto de captación de información
conocido con el nombre de Méxicoleaks, la cual es una herramienta creada
por múltiples organizaciones civiles y medios de comunicación para la
difusión de información con la garantía del anonimato de la fuente, con el
objetivo de construir en la sociedad la justicia y la democracia.
4. Al día siguiente el 10 de marzo de 2015, MVS Radio publicó en
varios diarios de la ciudad un desplegado en que se deslindaba de dicho
proyecto, afirmando que tomaría las medidas pertinentes y necesarias a fin
de que sus recursos humanos, tecnológicos, financieros y materiales no se
utilizaran para fines distintos para los que fueron creados y “sirvan a
intereses particulares que nada tienen que ver con el periodismo que realiza
la empresa”.
5. El 11 de marzo de 2015, MVS Radio publicó un segundo
desplegado en el que afirma que “la plataforma Méxicoleaks no es el
problema”, agregando que “cualquier plataforma ciudadana siempre será
bienvenida” y que “la alianza entre algunos medios de comunicación y
organismos de la sociedad civil, para lanzar la plataforma digital Méxicoleaks”
merecía su respeto.
6. El 12 de marzo de 2015, MVS Radio despidió sin consulta previa ni
consentimiento de la quejosa, a los señores José Daniel Lizárraga Méndez,
jefe de la Unidad de Servicios Especiales de MVS Radio y Rubén Irving
Huerta Zapién, reportero colaborador de su emisión. El día siguiente, en la
transmisión de su programa, la quejosa exhortó a la concesionaria para que
reconsiderara su decisión, ya que con dicho despido se violaba la cláusula
quinta del Contrato Marco, que establece que los cambios de personal dentro
de su equipo de colaboradores son de su responsabilidad exclusiva.
7. El 13 de marzo de 2015, MVS Radio dio a conocer públicamente en
su portal de internet lo que denominó “Lineamientos Aplicables a la Relación
entre Noticias MVS y los Conductores de sus Emisiones Informativas” que
entrarían en vigor a partir del lunes 16 y que puso a la consideración de la
quejosa para su aprobación. Se le indicó que dichos Lineamientos serían
aplicables a la relación contractual, quedando sin efectos los mutuamente
acordados en enero de 2009. La quejosa se negó a expresar su
consentimiento.
Expresa que en tales lineamientos se cancela en forma absoluta su
libertad de expresión e información, pues se le obliga entre otras cosas, a
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estar a lo que resuelva por mayoría de votos el nuevo Comité Editorial, a
quien se le habría de someter para su aprobación, previa a la difusión, todo
aquello que fuera de relevancia informativa. Asimismo MVS Radio se reserva
el derecho de insertar en el Programa a su cargo, secciones y cápsulas de
contenido cultural, político, social, etc, las que estarán a cargo de
especialistas en la materia. Con ello se cancela su facultad exclusiva para
determinar los contenidos e informaciones objeto de sus servicios para
determinar los contenidos e informaciones objeto de sus servicios.
8. El 15 de marzo de 2015, con la intervención de un Corredor
Público, un Notario Público y una empresa de mensajería, se dejó en la
puerta de su domicilio particular una nota en la que MVS Radio le notificaba
la terminación anticipada del Contrato Marco de Prestación de Servicios, por
incumplimiento de su parte a lo estipulado en las cláusulas Octava (i), (iii) y
(iv); Décima y Décimoprimera (a) y (b), sin expresar razón o motivo alguno.
9. El 15 de marzo de 2015, el señor Gabriel Sosa Plata, ombudsman
de MVS, emitió un posicionamiento público en que sostuvo entre otras cosas,
lo siguiente:

“Los lineamientos que MVS Radio aplicará desde el lunes 16 de marzo
modifican unilateralmente las condiciones del contrato y acuerdo
firmado el 1° de enero de 2009 con la periodista Carmen Aristegui y
no son producto de una acción consensuada, como se hizo en el
documento precedente, lo que tiene consecuencias jurídicas que esta
Defensoría no tiene facultades de analizar”.

“En ninguna línea se menciona su derecho (de Carmen Aristegui) de
libertad de expresión durante las emisiones, lo que a esta Defensoría
parece una grave omisión, contraria a la Constitución y diversas
leyes”.

“En el trabajo cotidiano, esto en mayor o menor medida se cumplía en
las diferentes emisiones, con excepción, por contrato, del noticiario
que dirigía Carmen Aristegui, por lo que se reitera respetuosamente el
exhorto a MVS Radio y a la periodista para llegar a un acuerdo que
privilegie los derechos de la audiencia, el periodismo de calidad y la
libertad de expresión de los periodistas y el medio”.
10. Se menciona en la demanda que el 16 de marzo de 2015 ya no se
permitió el acceso a la quejosa, ni a sus colegas o colaboradores a las
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instalaciones de MVS Radio desde las que se hacen las transmisiones del
Programa al amparo de la relación contractual. Como consecuencia de lo
narrado MVS Radio despidió a diecienueve personas por el solo hecho de
que formaban parte del equipo que colaboraba con ella en la dirección y
conducción del programa radiofónico.
SEGUNDO. Actos reclamados. De la lectura integral de la demanda
de amparo se advierte que la parte quejosa señala como actos reclamados
los siguientes:
1. Los “Lineamientos aplicables a la relación entre Noticias MVS
Radio y los conductores de sus emisiones informativas”
publicados en el portal de Internet de MVS Radio el 13 de marzo
de 2015.
2. La decisión adoptada por la concesionaria MVS Radio el 15 de
marzo de 2015, en el sentido de dar por terminadas (extinguir) las
situaciones jurídicas creadas por el Contrato Marco de Prestación
de Servicios.
3. El hecho de impedirle el acceso a las instalaciones respectivas de
la propia MVS Radio para el ejercicio de sus derechos de
dirección, conducción y difusión del programa de noticias objeto
del Contrato Marco de Prestación de Servicios.
4. Los efectos y consecuencias que deriven o puedan derivar de
tales actos reclamados.
CONSIDERANDO.
PRIMERO. Litis y competencia.
El tema que debe resolverse en el juicio de amparo se centra en
determinar cuánta libertad tiene, qué formalidades y qué criterios de validez,
debe respetar una empresa concesionaria de medios masivos de
comunicación cuando decide terminar en forma anticipada un contrato
celebrado con un(a) periodista crítica de investigación con uno de los
mayores ratings en el país, tomando en cuenta, por un lado, que la
concesionaria cuenta con libertad contractual aunque explota un bien y un
servicio público, por otro lado, que el título de concesión establece como
condicionante de tal explotación que la empresa debe garantizar la libertad
de expresión dentro dicho espacio de difusión, y considerando que la
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jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nación ha establecido
que la explotación de una concesión administrativa debe respetar los
derechos fundamentales de los particulares.
Competencia para dictar la suspensión.
En el presente incidente se analizará si la terminación y los demás actos
reclamados son o no susceptibles de suspenderse o ser objeto de una
medida cautelar de conformidad con los artículos 128, 129 y 146 de la Ley de
Amparo.
Como antecedente del presente incidente de suspensión, es preciso
recordar que en el auto admisorio de la demanda este juzgador fundamentó y
motivó su competencia en el juicio principal para conocer del presente
asunto, por las siguientes razones:

Se surte la competencia administrativa toda vez que el acto reclamado
es el aviso de terminación de un contrato calificado como “civil” por las
partes; sin embargo, por un lado dicho contrato se inserta en un ámbito
concesionado de derecho administrativo (bienes y servicios públicos),
en donde la parte contratante (MVS Noticias) está condicionada por el
régimen de interés público a que está sujeta la concesión; por otro lado,
la materia del contrato tiene relevancia social y pública que transciende
el interés privado por tratarse de servicios de periodismo y difusión de
información pública.
De manera que si bien todo lo que resulte alejado a los fines y a los
condicionamientos de la concesión podrá considerarse materia civil, también
es verdad que todo aquello que sea relevante para la garantía de la libertad
de expresión (que es un condicionamiento contenido en el título de
concesión), como la terminación unilateral de los servicios de una periodista,
tiene relevancia pública y es de la materia administrativa, si se considera que
la independencia periodística y la libertad de expresión no podrían ser
materia de negociación contractual por ser derechos humanos “indisponibles”
para las partes de un contrato.

A diferencia de otras demandas de amparo, en la especie no se surte la
competencia de los Jueces Especializados en Materia de Competencia,
Telecomunicaciones y Radiodifusión porque no se reclamó la actuación
de un ente especializado1 como lo es el Instituto Federal de
Telecomunicaciones o el Director General de Sistemas de Radio y
A diferencia de otros amparos promovidos por particulares en su calidad de radioescuchas en que este juzgador
se declaró incompetente por razón de materia, por ser autoridades responsables el Instituto Federal de
Telecomunicaciones y el Director General de Sistemas de Radio y Televisión de la Secretaría de Comunicaciones y
Transportes .
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Televisión de la Secretaría de Comunicaciones y Transportes, sino
únicamente a MVS Radio respecto de la terminación del contrato de
relevancia pública y los lineamientos en cuestión.

Máxime que no se están impugnando cuestiones tecnológicas en que
se especializan los juzgados en materia de telecomunicaciones y
radiodifusión como lo es la distribución de señales, las tarifas de
interconexión, la impugnación de una licitación sobre el espacio
radioeléctrico, etcétera, sino centralmente la privación de una periodista
de su empleo por un particular que se considera en la demanda una
autoridad para efectos del juicio de amparo, en un contexto de derecho
público.

Ni en el Contrato Marco que rige la Prestación de Servicios, ni en la
terminación del contrato o en los lineamientos reclamados se invocó o
aplicó la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusión, de
manera que no se actualiza la competencia de los jueces en materia de
telecomunicaciones, radiodifusión y competencia de conformidad con el
artículo 315 de la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusión
que establece:
“Artículo 315. Corresponderá a los tribunales especializados del Poder Judicial
de la Federación en materia de competencia, telecomunicaciones y
radiodifusión, conocer de las controversias que se susciten con motivo de la
aplicación de esta Ley”.
De hecho la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusión es
omisa en regular la relaciones entre periodistas y concesionarios, de modo
que se trata de un aspecto desregulado legislativamente que por esa razón
no transitó hacia la materia subespecializada respectiva, sino que el tema
permaneció en el ámbito administrativo que supone la concesión,
especialmente por tratarse de una cuestión que versa sobre las condiciones
de validez de una terminación anticipada de un contrato entre empresa
concesionaria y periodista.

El juicio de amparo es en forma predominante de la materia
administrativa porque se deben analizar diversas cuestiones atinentes
al derecho administrativo, tales como la definición de la procedencia del
amparo en contra de particulares que ejercen funciones de Derecho
Público, siendo que las notas de unilateralidad, imperatividad y
coercitividad han sido históricamente definidas por jueces y tribunales
administrativos.
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
En los supuestos en que concurren diversos ámbitos materiales y exista
duda para definir la competencia, debe conocer el juez de distrito ante
quien se haya presentado la demanda de amparo.
Sirve de apoyo a la anterior consideración, por las razones que la
integran, la tesis cuyo rubro es: “COMPETENCIA PARA CONOCER
DEL JUICIO DE AMPARO PROMOVIDO CONTRA LA REFORMA A
LA LEY DE SEGURIDAD SOCIAL PARA LOS SERVIDORES
PÚBLICOS DEL ESTADO DE MÉXICO Y MUNICIPIOS, PUBLICADA
EL 19 DE DICIEMBRE DE 2012, CON MOTIVO DE SU PRIMER ACTO
DE APLICACIÓN, TRADUCIDO EN EL AUMENTO DE LAS CUOTAS
OBLIGATORIAS, CUANDO NO EXISTE PRUEBA DEL LUGAR
DONDE HABRÁN DE LLEVARSE A CABO LAS RETENCIONES O
DESCUENTOS, CORRESPONDE AL JUEZ DE DISTRITO QUE
PREVINO.”2
SEGUNDO. Procedencia.
Como antecedente, es preciso recordar que en el auto admisorio de la
demanda de amparo se señaló que no se actualiza un motivo manifiesto e
indudable de improcedencia toda vez que en el fondo del presente asunto se
debe analizar si MVS Radio realiza actos de autoridad para efectos del juicio
de amparo.
En efecto, en el presente asunto se advierten datos objetivos que
generan convicción en este juzgador preliminarmente sobre la procedencia
de la demanda de amparo, toda vez que si bien los actos reclamados son
actos de particulares, lo cierto es que se dan en un contexto de derecho
público; asimismo, se advierte un acto unilateral de terminación del contrato
de la aquí quejosa respecto a un tema de relevancia pública por tratarse de
actos de periodismo crítico y difusión de información pública, por lo cual
dichos temas deben ser abordados en la sentencia respectiva cuando se
cuenten con todos los elementos para resolver.
De no existir la causa de improcedencia manifiesta e indudable o tener
duda de su operancia, no debe ser desechada la demanda, pues, de lo
contrario, se estaría privando a la parte quejosa de su derecho a instar el
juicio de amparo contra un acto que le causa perjuicio y, por ende, en el
presente asunto debe admitirse a trámite la demanda de amparo a fin de
estudiar debidamente la cuestión planteada.
2 Tesis de jurisprudencia PC.II. J/5 L (10a.), visible en la página 500 del Libro 8, Julio de 2014, Tomo I, del Gaceta
del Semanario Judicial de la Federación, Décima Época.
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Incidente de suspensión 672/2015
Máxime que el auto inicial de demanda no es la actuación procesal
oportuna para realizar dicho estudio, sino una vez que se desahoguen las
pruebas y se escuchen a las partes, se estará en aptitud de analizar dicha
cuestión en la sentencia.
Apoya lo anterior, la jurisprudencia 2a./J. 54/2012 (10a.) de rubro y
texto siguientes:
“AUTO INICIAL DE TRÁMITE DE LA DEMANDA DE AMPARO. NO ES LA
ACTUACIÓN PROCESAL OPORTUNA PARA ANALIZAR SI EL ACTO
RECLAMADO PROVIENE DE UNA AUTORIDAD PARA EFECTOS DEL
JUICIO DE AMPARO. En el auto señalado el Juez de Distrito no está en
posibilidad jurídica ni material de precisar si el acto reclamado, consistente
en el Acuerdo por el que se autoriza la modificación y reestructuración a las
tarifas para suministro y venta de energía eléctrica y modifica disposiciones
complementarias de dichas tarifas, proviene o no de una autoridad para
efectos del juicio de amparo, ya que en esa etapa del procedimiento
únicamente constan en el expediente los argumentos plasmados en el
escrito inicial de demanda y las pruebas que se acompañen a ésta. Por
tanto, el Juez federal no está en aptitud para desechar la demanda de
amparo bajo el argumento de que se actualiza un motivo manifiesto e
indudable de improcedencia, ya que en esa etapa no es evidente, claro y
fehaciente, pues se requerirá hacer un análisis profundo para determinar su
improcedencia, estudio propio de la sentencia definitiva, razón por la cual
debe admitir la demanda de amparo, sin perjuicio de que en el transcurso
del procedimiento lleve a efecto el análisis exhaustivo de esos supuestos”3.
TERCERO. Recusación, solicitudes y recursos para paralizar el
presente incidente de suspensión. No obstante la recusación planteada
por MVS Radio y como se indicó en autos anteriores, el incidente de
suspensión debe continuar con su curso, habida cuenta que la ratio legis del
artículo 53 de la Ley de Amparo es que el juez considerado impedido no siga
conociendo del asunto hasta que se califique la excusa planteada, pero
únicamente aplica al expediente principal, porque el incidente de suspensión
se rige por el principio de celeridad a fin de cumplir con el mandato
reconocido en el artículo 17 constitucional, salvo que se aduzca tener interés
personal en el asunto, situación que en la especie no acontece, en cuyo caso
inclusive la legislación de amparo permite resolver el incidente de suspensión
cuando se actualicen los extremos de la suspensión de oficio.
Este juzgador se encuentra obligado por la Ley de Amparo a resolver
la presente suspensión definitiva.
En efecto, el artículo 53 de la Ley de Amparo establece:
“Artículo 53. El que se excuse deberá, en su caso, proveer sobre la
Época: Décima Época. Registro: 2001071. Instancia: Segunda Sala. Tipo de Tesis: Jurisprudencia. Fuente:
Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta. Libro X, Julio de 2012, Tomo 2. Materia(s): Común. Tesis: 2a./J.
54/2012 (10a.). Página: 929.
3
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Incidente de suspensión 672/2015
suspensión excepto cuando aduzca tener interés personal en el asunto, salvo
cuando proceda legalmente la suspensión de oficio. El que deba sustituirlo
resolverá lo que corresponda, en tanto se califica la causa de impedimento.
Al respecto, resulta aplicable la tesis VI.3o.9 K del Tercer Tribunal
Colegiado del Sexto Circuito, de rubro y texto siguientes:
“QUEJA. SUSPENSION DEL PROCEDIMIENTO.
NO OPERA
TRATANDOSE DEL INCIDENTE DE SUSPENSIÓN. De una correcta
interpretación del artículo 101 de la Ley de Amparo, se advierte que la
suspensión del procedimiento del juicio de garantías, con motivo de la
interposición de un recurso de queja, sólo opera respecto del procedimiento
llevado a cabo en el cuaderno principal, pero no en el incidente de
suspensión, pues de hacerlo así, se contravendría la propia naturaleza del
incidente, que entre otros, se rige por el principio de celeridad”4.
Así como la tesis I.7o.A.23 K del Séptimo Tribunal Colegiado en
Materia Administrativa del Primer Circuito de rubro y texto siguientes:
“INCIDENTE DE SUSPENSIÓN. DADA SU NATURALEZA DEBE
SUSTANCIARSE CON CELERIDAD. En el supuesto de que el Juez de
Distrito niegue la suspensión definitiva del acto reclamado con apoyo en lo
manifestado por las autoridades responsables en sus informes previos y
contra esa determinación la parte quejosa interpone recurso de revisión,
aduciendo que el Juez del conocimiento debió diferir la audiencia respectiva
para darle vista con los informes y así no dejarla en estado de indefensión,
sin que haya comparecido a esa actuación procesal, tal argumento resulta
infundado, ya que en la audiencia tuvo posibilidad de conocer y combatir el
contenido de los multirreferidos informes; de tal suerte, que de ordenarse la
reposición del procedimiento para el fin aludido, resultaría contrario a los
fines que persigue el incidente de suspensión, que debe agotarse en forma
expedita; máxime si de las constancias del incidente se puede advertir que
fue concedida la suspensión provisional, pues al surtir efectos esta medida
hasta que se dicte la resolución que decida sobre la suspensión definitiva, la
reposición del procedimiento ocasionaría perjuicio a las autoridades
responsables, al extenderse el disfrute de ese beneficio por parte del
gobernado”5.
En cuanto a la recusación planteada como se señaló en el informe
efectuado al Tribunal Colegiado este juzgador constitucional negó que
existiera amistad estrecha, enemistad manifiesta u otra causal análoga
de impedimento para conocer del juicio de amparo 672/2015.
El carácter público de las partes y sus abogados no genera datos
objetivos y menos subjetivos de imparcialidad que actualicen un impedimento
a cargo de este juzgador.
En la especie, se indicó que no existe amistad y menos amistad
estrecha entre Javier Quijano y este juzgador constitucional.
4 Época: Novena Época. Registro: 203649. Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito. Tipo de Tesis: Aislada.
Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta. Tomo II, Diciembre de 1995. Materia(s): Común. Tesis:
VI.3o.9 K. Página: 563.
5 Época: Novena Época. Registro: 192735. Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito. Tipo de Tesis: Aislada.
Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta. Tomo X, Diciembre de 1999. Materia(s): Común. Tesis:
I.7o.A.23 K. Página: 726.
9
Incidente de suspensión 672/2015
Se expresó que la parte que ha promovido la recusación señala como
pruebas para demostrarla diversas notas periodísticas que afirman
dogmáticamente, sin medio de convicción alguno, que existe una amistad
estrecha entre el suscrito y Javier Quijano autorizado de la parte quejosa,
que se basa en una conjetura apartada de la lógica racional.
En el informe, este juzgador señaló que la suspensión de los actos
reclamados se justificó en la sujeción de la concesión administrativa a los
derechos humanos reconocida en la jurisprudencia constitucional, y no en
una supuesta amistad estrecha inexistente.
CUARTO. Recurso de queja en la suspensión provisional.
La Ley de Amparo en sus artículos 81, 97, 125 a 158 prevé dos fases
distintas y autónomas de las medidas cautelares en el juicio de derechos
fundamentales: por un lado, la suspensión provisional (frente a la cual
procede recurso de queja); y por otro lado, la suspensión definitiva (frente a
la cual procede recurso de revisión).
Este juzgador se ha visto ilustrado por muchas de las consideraciones
vertidas por el Octavo Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del
Primer Circuito en el recurso de queja recaído a la suspensión provisional,
sin embargo, es importante señalar que existe la posibilidad jurídica de
resolver en distintos términos a los establecidos por el órgano colegiado la
presente suspensión definitiva toda vez que se trata de una fase procesal
distinta, que precisa de un nuevo pronunciamiento autónomo desvinculado
de lo resuelto en la suspensión provisional habida cuenta que existen
diversos medios de convicción, informes, promociones y alegatos aportados
por las partes.
Apoya la anterior determinación, la tesis del Primer Tribunal Colegiado
en Materia Administrativa del Primer Circuito, aplicada por analogía, de rubro
y texto siguientes:
“SUSPENSIÓN PROVISIONAL. Lo resuelto en el auto de suspensión
provisional, ya sea respecto de la procedencia de la suspensión o
respecto de los requisitos con los cuales se otorga, son cuestiones
que no vinculan al Juez de Distrito al resolver sobre suspensión
definitiva, en términos de los artículos 124, 125, 130, 135 y relativos de la
Ley de Amparo, pues la interlocutoria de suspensión no es un recurso
dado contra la suspensión provisional ni está vinculada a lo resuelto al
respecto, puesto que la suspensión provisional, por su naturaleza, opera
en forma temporalmente limitada a lo que libremente resuelva con
posterioridad el Juez sobre suspensión definitiva, ya con los elementos de
juicio recabados en la audiencia incidental con la tramitación del incidente”6.
6 Época: Séptima Época. Registro: 252581. Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito. Tipo de Tesis: Aislada.
Fuente: Semanario Judicial de la Federación. Volumen 109-114, Sexta Parte. Materia(s): Común. Página: 208.
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Incidente de suspensión 672/2015
Es preciso destacar que diversas consideraciones vertidas por este
juzgador en la suspensión provisional no fueron abordadas ni desestimadas
expresamente por el Tribunal Colegiado de Circuito en el recurso de queja
(nos referimos a los distintos razonamientos sobre apariencia de buen
derecho de la demanda de amparo con excepción del tema relativo a la
jurisprudencia internacional que sí fue materia de pronunciamiento por el
Tribunal Colegiado de Circuito), por lo que dichas consideraciones expuestas
para justificar la suspensión provisional siguen subsistiendo en la convicción
de este juzgador –y otras más– para resolver la suspensión definitiva,
máxime que, como ya se explicó, se trata de fases procesales distintas de
modo que la resolución de la queja frente a la suspensión provisional no
vincula a este juzgador respecto a lo que deba resolverse en la presente
suspensión definitiva.
QUINTO. Fundamento constitucional de las medidas cautelares
de la Ley de Amparo. La Suprema Corte de Justicia de la Nación en
diversos pronunciamientos7, ha considerado que la eficacia de cualquier
sistema jurisdiccional depende, en gran medida, de la posibilidad de emitir
medidas cautelares que permitan mantener viva la materia del proceso.
En ese orden consideró que, especialmente en los procesos de
protección de derechos fundamentales, la importancia del sistema de
medidas cautelares radica en que tiende a evitar, en gran medida, que
aquellos actos posiblemente violatorios de derechos humanos no consumen
sus efectos durante la tramitación del proceso y afecten la esfera jurídica del
particular de manera irreversible o de una forma difícil de reparar,
ocasionando que el propio proceso instituido para su defensa terminara por
resultar inútil a esos efectos.8
7 Véase, por ejemplo, la Contradicción de tesis 122/2005-SS, entre las sustentadas por el Noveno y el Séptimo
Tribunales Colegiados, ambos en Materia Administrativa del Primer Circuito, fallada el 24 de agosto de 2005. Cinco
votos. Ponente: Margarita Beatriz Luna Ramos. De dicho criterio emanó la jurisprudencia: “RESPONSABILIDADES
DE LOS SERVIDORES PÚBLICOS. PROCEDE CONCEDER LA SUSPENSIÓN EN EL AMPARO CONTRA LOS
ACTOS DE REGISTRO O INSCRIPCIÓN DE LA SANCIÓN DE INHABILITACIÓN TEMPORAL. La posibilidad de
dictar medidas cautelares aptas para evitar la consumación de actos que se estiman contrarios a derecho,
constituye una de las manifestaciones del derecho a la tutela judicial efectiva garantizado en el artículo 17 de la
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, toda vez que tales medidas tienden a evitar, por una parte,
que la afectación en la esfera jurídica del particular resulte irreparable y, por otra, que el propio proceso principal
instituido para la defensa de los derechos sea inútil a esos efectos. En ese sentido, el otorgamiento de la
suspensión de los actos de registro o inscripción de la sanción de inhabilitación temporal en el cargo del servidor
público no encuentra el obstáculo del interés público y social previsto en el artículo 124, fracción II, de la Ley de
Amparo, tomando en cuenta que dicho registro definitivo o inscripción puede afectar irreversiblemente el derecho
del gobernado a su propia imagen, en el ámbito personal y profesional, lo que es de mayor peso que el interés
consistente en registrar, para efectos administrativos, transitorios y meramente preventivos, la sanción temporal
impuesta, máxime que ésta se halla cuestionada jurídicamente a través del juicio de garantías y que, en todo caso,
el registro para tales fines puede esperar a la firmeza de la resolución sancionatoria respectiva.” (Época: Novena
Época, Registro: 177160, Instancia: SEGUNDA SALA, Jurisprudencia, Fuente: Semanario Judicial de la Federación
y su Gaceta, Localización: Tomo XXII, Septiembre de 2005, Materia(s): Administrativa, Tesis: 2a./J. 112/2005, Pag.
493, [J]; 9a. Época; 2a. Sala; S.J.F. y su Gaceta; Tomo XXII, Septiembre de 2005; Pág. 493.)
8 Al respecto, este juzgador constitucional encuentra que la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha
señalado que una de las medidas positivas que los Estados Partes deben suministrar para salvaguardar la
obligación de garantía es proporcionar recursos judiciales efectivos de acuerdo con las reglas del debido proceso
legal, así como procurar el restablecimiento del derecho conculcado, si es posible, y la reparación de los daños
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Incidente de suspensión 672/2015
En suma, nuestro más Alto Tribunal ha considerado que de la
prohibición prevista en el artículo 17 constitucional en el sentido de que
“ninguna persona podrá hacerse justicia por sí misma, ni ejercer
violencia para reclamar su derecho”, y de la exigencia constitucional a una
administración de justicia “pronta, completa e imparcial”, deriva el derecho
a
la
tutela
judicial
efectiva,
que
comprende,
como
una
de
sus
manifestaciones, el derecho a un sistema de medidas cautelares apto para la
adecuada y oportuna protección de los intereses jurídicos controvertidos,
tomando en cuenta que sólo a través de ellas se evita que la tardanza en la
emanación de la sentencia consume las violaciones alegadas de manera
irreparable, y se impide, consecuentemente, que resulte inútil el proceso
principal instituido para la defensa y eficacia de los derechos defendidos,
considerando, además, la indispensable existencia, en todo tribunal, de la
jurisdicción necesaria para que la justicia pueda ser hecha.
Bajo esa relevancia constitucional será interpretado el sistema de
medidas cautelares previsto en la Ley de Amparo a efecto de proveer sobre
la suspensión solicitada.
SEXTO. Presupuestos procesales para la válida paralización de
los actos reclamados. Análisis del caso concreto. La interpretación
sistemática de los artículos 125 a 158 de la Ley de Amparo, en relación con
la fracción X, del artículo 107 constitucional, permite arribar a la conclusión
de que fuera de los casos previstos en el artículo 126 de la Ley de Amparo,
la válida paralización de los actos reclamados en el juicio de amparo se
encuentra condicionada a la integración de todos los presupuestos jurídicos
siguientes:
SÉPTIMO. Solicitud de la suspensión (artículo 128, fracción I de la
Ley de Amparo), salvo supuestos de artículos 126 (violaciones graves)
y 127 (extradición y violaciones irreparables). De la demanda de amparo
se advierte que la parte quejosa en su escrito de demanda solicitó
expresamente la suspensión provisional, y en su momento la definitiva, para
los siguientes efectos:
“Es por tanto procedente que se conceda la suspensión definitiva con la
finalidad de detener la ejecución de los actos reclamados y, en tal virtud, se
decrete que la autoridad responsable, amén de que no puede realizar acto
alguno que tienda a ejecutar dichos actos, cumpla en sus términos el
Contrato Marco y permita el acceso a la suscrita a las instalaciones de MVS
producidos8 (Caso Albán Cornejo y otros. Vs. Ecuador. Fondo Reparaciones y Costas. Sentencia de 22 de
noviembre de 2007. Serie C No. 171; Caso Baldeón García Vs. Perú. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de
6 de abril de 2006. Serie C No. 147).
12
Incidente de suspensión 672/2015
Radio para que continúe las transmisiones del noticiero denominado
‘Noticias MVS Primera Emisión’ que se venía transmitiendo de lunes a
viernes de las seis a las diez horas, con todas las consecuencias que ello
implica, incluyendo los pagos y remuneraciones pactados y que son a cargo
de la autoridad responsable, así como para el efecto de que el trabajo
periodístico de la suscrita se pueda realizar en pleno ejercicio de mi derecho
a la libertad de expresión, sin imposición alguna y particularmente, sin que
tengan que observarse los ‘Lineamientos’ señalados y que también se
reclaman” (foja 89).
Por lo tanto, se advierte que la quejosa solicitó la suspensión para
5 efectos principales:
1. Detener la ejecución de los actos reclamados.
2. Se cumpla en sus términos el Contrato Marco.
3. Se permita el acceso a la quejosa a las instalaciones de MVS Radio
para que continúe las transmisiones del noticiero denominado ‘Noticias MVS
Primera Emisión’ que se venía transmitiendo de lunes a viernes de las seis a
las diez horas.
4. Se efectúen los pagos y remuneraciones pactados y que son a
cargo de la autoridad responsable.
5. El trabajo periodístico de la quejosa se pueda realizar en pleno
ejercicio de libertad de expresión, sin imposición alguna y particularmente,
sin que tengan que observarse los ‘Lineamientos’ reclamados.
De la interpretación integral de la demanda de amparo, es importante
desde este momento precisar que la quejosa no solamente ha solicitado la
suspensión para regresar a la transmisión del noticiero, lo que pretende es
un efecto más amplio; descrito en los 5 puntos antes expuestos.
OCTAVO. Interés suspensional (artículos 131 y 139 Ley de
Amparo). Del análisis efectuado a la demanda de amparo y anexos a la
misma, se advierte que la quejosa y la concesionaria celebraron un Contrato
Marco de Prestación de Servicios, el cual se encontraba vigente previo al
acto reclamado consistente en la decisión adoptada por la concesionaria
MVS Radio el 15 de marzo de 2015, en el sentido de dar por terminadas
(extinguir) las situaciones jurídicas creadas por el Contrato Marco de
Prestación de Servicios y los Lineamientos aplicables a la relación entre
noticias MVS y los conductores de sus emisiones normativas.
De lo cual, se advierte que la parte quejosa tenía celebrado un
contrato de prestación de servicios en materia periodística con la
concesionaria MVS Radio, previo al acto que se reclama inconstitucional y
que dichos lineamientos fueron publicados previamente para todos los
conductores de las emisiones informativas, dentro de los cuales se encuentra
13
Incidente de suspensión 672/2015
la periodista quejosa.
En lo particular, la quejosa tiene interés suspensional toda vez que
mediante los actos reclamados se le ha impedido continuar ejerciendo el
periodismo y la libertad de difusión de opiniones y noticias dentro de la
empresa concesionaria en los términos que se habían pactado en el contrato,
siendo que dicho acuerdo de vigencia anual no habia concluido cuando
irrumpieron en su esfera jurídica.
NOVENO. Certeza de los actos reclamados. Desde una perspectiva
lógica, este juzgador interpreta que la inexistencia de los actos reclamados
produce que las medidas cautelares deban, en consecuencia, negarse ante
la ausencia de materia para que produzcan efectos.
Para decidir sobre la procedencia o no de la suspensión definitiva
solicitada, este órgano jurisdiccional atiende a las manifestaciones de la
parte quejosa formuladas bajo protesta de decir verdad, así como de los
anexos en copia simple, y el original del aviso de Terminación de Contrato
(fojas 92 a 141).
Manifestaciones de la parte quejosa que constituyen una confesión
expresa, medio de prueba que es admisible en el juicio de amparo y que
goza de valor probatorio pleno en contra de quien la asevera, de conformidad
con lo dispuesto por los artículos 95, 96, 197, 199 y 200 del Código Federal
de Procedimientos Civiles, de aplicación supletoria a la Ley de Amparo.
Sirve de fundamento a lo anterior, por analogía la tesis de
jurisprudencia
2a./J.5/93,
del
siguiente
rubro:
"SUSPENSIÓN
PROVISIONAL. PARA DECIDIR SOBRE SU PROCEDENCIA, DEBE
ATENDERSE A LAS MANIFESTACIONES DEL QUEJOSO RESPECTO DE
LA CERTIDUMBRE DEL ACTO RECLAMADO.”.9
Lo que se corrobora del informe previo rendido por MVS Radio en que
aceptó los siguientes actos:
i) Los lineamientos reclamados (foja 355).
ii) El aviso de terminación anticipado del contrato (fojas 356).
Si bien MVS Radio niega que se haya impedido el acceso a las
instalaciones a la quejosa (foja 360), y niega los efectos y consecuencias que
9 Jurisprudencia de la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, publicada a foja 12, tomo 68,
Agosto de 1993, Octava Época de la Gaceta del Semanario Judicial de la Federación
14
Incidente de suspensión 672/2015
deriven de los actos reclamados (foja 361), lo cierto es que del propio aviso
de terminación reclamado que obra en autos y cuya certeza ha sido
reconocida es posible inferir la existencia de los actos antes señalados, lo
que, se estima suficiente para la emisión de la presente resolución incidental.
DÉCIMO. Valoración de la existencia de materia para la concesión
de la medida cautelar. Análisis de la naturaleza de los actos reclamados
(artículos 131 y 147 Ley de Amparo). Los actos reclamados, sus efectos
y/o consecuencias, deberán ser paralizables o bien ser susceptibles de verse
reparados provisionalmente, y no haberse consumado en forma jurídica y
materialmente irreparable; o incluso, aquéllos deberán, al momento de
resolverse la suspensión, contener efectos vigentes que perjudiquen a la
parte quejosa en forma actual y presente, de manera que las violaciones
permanezcan vivas y exista materia para la medida cautelar.
En la especie, se solicitó la suspensión para el efecto de que el
particular señalado como autoridad responsable MVS Radio dé cumplimiento
al Contrato Marco y permita el acceso a la quejosa a las instalaciones de
MVS Radio para que continúe las transmisiones del noticiero denominado
“Noticias MVS Primera Emisión”, con todas las consecuencias que ello
implica, incluyendo el pago de las remuneraciones pactadas, así como para
el efecto de que el trabajo periodístico de la accionante se pueda realizar en
pleno ejercicio de su derecho a la libertad de expresión, sin imposición
alguna, y particularmente, sin que tengan que observarse los “Lineamientos”
señalados.
Este juzgador observa que si bien es verdad el momento instantáneo
de emisión del aviso de terminación reclamado es un acto consumado, lo
cierto es que sus efectos y consecuencias sobre la quejosa se extienden
hacia el futuro al verse impedida en forma continuada para ejercer los
derechos contractuales, constitucionales y convencionales de libertad de
expresión y de difusión de opiniones y noticias como periodista en los
términos pactados, máxime que de las pruebas aportadas hasta el momento
es posible advertir que el contrato suscrito por la quejosa es de vigencia
anual con vencimiento el último día de diciembre de 2015, de modo que
existen días que faltan por transcurrir dentro de esa anualidad, lo que
evidencia que los efectos y consecuencias del aviso de terminación en ese
lapso no se han consumado, son de ese modo paralizables y existe, por
tanto, materia para la presente medida cautelar.
Asimismo, también es verdad que los “Lineamientos” reclamados
15
Incidente de suspensión 672/2015
tienden a producir sus efectos y a encontrarse vigentes para regular hacia el
futuro las relaciones que eventualmente se generen entre Noticias MVS y la
quejosa, por lo que sus efectos y consecuencias también son paralizables.
Este juzgador no pasa inadvertido las manifestaciones de MVS Radio
en el sentido de que los lineamientos “nunca le fueron aplicados ni a ella ni a
los demás conductores” (foja 523), sin embargo, destaca que la existencia de
dichos lineamientos no ha sido negada por la concesionaria, ni ha
demostrado que haya dejado los lineamientos sin efectos.
Al respecto, es ilustrativa la tesis VI.1o.A.334 A del Primer Tribunal
Colegiado en Materia Administrativa del Sexto Circuito:
“SUSPENSIÓN. ES PROCEDENTE CONTRA LAS CONSECUENCIAS Y
EFECTOS DE LA RESCISIÓN DE UN CONTRATO DE SERVICIOS PARA
LA RECOLECCIÓN Y TRANSPORTE DE RESIDUOS Y DESECHOS
MUNICIPALES NO TÓXICOS NI PELIGROSOS, CARENTE DE
FUNDAMENTACIÓN Y MOTIVACIÓN, ATENDIENDO A LOS PRINCIPIOS
DE LA APARIENCIA DEL BUEN DERECHO Y EL PELIGRO EN LA
DEMORA, POR CUMPLIRSE EN ESE CASO LOS REQUISITOS DEL
ARTÍCULO 124 DE LA LEY DE AMPARO. Si se solicita la suspensión
contra las consecuencias y efectos de un acuerdo de un Ayuntamiento
Municipal de rescisión de contrato para servicios de recolección y transporte
de residuos y desechos municipales no tóxicos ni peligrosos, de cuyo
contenido se advierte que no existe referencia a los hechos o fundamentos
que dieron origen a la emisión de dicho acto, es procedente conceder la
medida cautelar partiendo de los principios de verosimilitud o apariencia del
buen derecho y el peligro en la demora, si se cumplen los requisitos del
artículo 124 de la Ley de Amparo, en particular el previsto en su fracción II,
inciso f). Ello es así, porque al carecer el acuerdo de rescisión de
fundamentación y motivación, se desconocen los preceptos normativos y
razones que condujeron al Ayuntamiento Municipal a emitir dicho acto y,
consecuentemente, si la parte quejosa acredita que ha venido celebrando
con el propio Ayuntamiento contratos previos, en los que además se han
justificado plenamente los criterios de economía, de eficacia y eficiencia, así
como de imparcialidad y honradez, con los que aquélla presta el servicio
aludido, el acto reclamado es insuficiente para demostrar, hasta el momento
procesal en que se resuelve sobre la suspensión provisional de sus efectos
y consecuencias, que la empresa quejosa hubiera causado algún daño al
medio ambiente, u ocasionado con ello un perjuicio al interés social, de
conformidad con lo dispuesto en el artículo 124, fracción II, inciso f), de la
Ley de Amparo, si por el contrario existe un reconocimiento del propio
Ayuntamiento a la empresa quejosa respecto del eficiente servicio que ha
venido prestando con motivo de los contratos celebrados en años
anteriores; de ahí que procede otorgar la suspensión provisional de los
efectos y las consecuencias de la ejecución del acto reclamado”10.
En efecto, debe señalarse que el contrato celebrado entre las partes
tiene una vigencia anual11, por lo que el tiempo que resta de la vigencia del
contrato a partir del aviso unilateral de terminación del contrato, sigue
subsistiendo (es decir, el lapso de tiempo relativo al 15 de marzo al 31 de
diciembre del presente año), lo que pone de manifiesto que el período que
10 Época: Novena Época. Registro: 161166. Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito. Tipo de Tesis: Aislada.
Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta. Tomo XXXIV, Agosto de 2011. Materia(s): Común. Tesis:
VI.1o.A.334 A. Página: 1448.
11
De conformidad con la cláusula quinta del Contrato Marco de Prestación de Servicios.
16
Incidente de suspensión 672/2015
todavía no ha transcurrido de la vigencia del contrato puede ser objeto de la
suspensión y medidas cautelares en el juicio de amparo.
Sobre el tema es importante recordar que el artículo 147 de la Ley de
Amparo prevé facultades para que el juzgador: “(…) Atendiendo a la
naturaleza del acto reclamado, ordenará que las cosas se mantengan en el
estado que guarden y, de ser jurídica y materialmente posible, restablecerá
provisionalmente al quejoso en el goce del derecho violado mientras se dicta
sentencia ejecutoria en el juicio de amparo”.
Debe señalarse que la suspensión regulada en el juicio de amparo
tiene la naturaleza de una medida cautelar de conformidad con la
jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y por ende,
comparte las características propias de éstas12.
Al respecto, también debe tomarse en el presente caso la quejosa
hace valer violaciones a sus derechos humanos, especialmente, a la libertad
de expresión.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha reconocido que las
medidas provisionales poseen un doble designio: cautelar, para asegurar el
procedimiento, su materia y sus sujetos, y tutelar, para la preservación de
derechos fundamentales.
En el caso “Herrera Ulloa (Periódico ‘La Nación’) vs. CostaRica”, la
Corte Interamericana resolvió que:“[…] [E]n el derecho internacional de los
12 “SUSPENSION. PROCEDENCIA EN LOS CASOS DE CLAUSURA EJECUTADA POR TIEMPO INDEFINIDO.
El artículo 107, fracción X de la Constitución General de la República, establece como uno de los requisitos para la
procedencia de la suspensión del acto reclamado en el amparo, el de tomar en cuenta la naturaleza de la violación
alegada; esto es, el juzgador deberá realizar un juicio de probabilidad y verosimilitud del derecho del solicitante, que
podrá cambiar al dictar la sentencia definitiva, pues el hecho de que anticipe la probable solución de fondo del juicio
principal, es un adelanto provisional, sólo para efectos de la suspensión. Tal anticipación es posible porque la
suspensión se asemeja, en el género próximo, a las medidas cautelares, aunque es evidente que está caracterizada
por diferencias que la perfilan de manera singular y concreta. Sin embargo, le son aplicables las reglas de tales
medidas, en lo que no se opongan a su específica naturaleza. En este aspecto cabe señalar que son dos los
extremos que hay que llenar para obtener la medida cautelar: 1) Apariencia de buen derecho y 2) Peligro en la
demora. La apariencia de la existencia del derecho apunta a una credibilidad objetiva y seria que descarte una
pretensión manifiestamente infundada, temeraria o cuestionable, lo que se logra a través de un conocimiento
superficial, dirigido a lograr una decisión de mera probabilidad respecto de la existencia del derecho discutido en el
proceso; el peligro en la demora consiste en la posible frustración de los derechos del pretendiente de la medida,
que puede darse como consecuencia de la tardanza en el dictado de la resolución de fondo. En síntesis, la medida
cautelar exige un preventivo cálculo de probabilidad sobre el peligro en la dilación, que no puede separarse de otro
preventivo cálculo de probabilidad, que se hace sobre la existencia del derecho cuya tutela se solicita a los
tribunales. Consecuentemente, si toda medida cautelar descansa en los principios de verosimilitud o apariencia del
derecho y el peligro en la demora, el Juez de Distrito puede analizar esos elementos en presencia de una clausura
ejecutada por tiempo indefinido, y si la provisión cautelar, como mera suspensión, es ineficaz, debe dictar medidas
que implican no una restitución, sino un adelanto provisional del derecho cuestionado, para resolver posteriormente,
en forma definitiva, si el acto reclamado es o no inconstitucional; así, el efecto de la suspensión será interrumpir el
estado de clausura mientras se resuelve el fondo del asunto, sin perjuicio de que si se niega el amparo, porque la
"apariencia del buen derecho" sea equivocada, la autoridad pueda reanudar la clausura hasta su total cumplimiento.
Lo expuesto anteriormente se sustenta en la fracción X del dispositivo constitucional citado, que establece que para
conceder la suspensión deberá tomarse en cuenta la naturaleza de la violación alegada, lo que supone la necesidad
de realizar un juicio de probabilidad y verosimilitud del derecho esgrimido, con miras a otorgar la medida cautelar
para evitar daños y perjuicios de difícil reparación al quejoso y conservar viva la materia del juicio, si con ello no se
lesionan el interés social y el orden público, lo cual podrá resolver la sensibilidad del Juez de Distrito, ante la
realidad del acto reclamado, pues si el perjuicio al interés social o al orden público es mayor a los daños y perjuicios
de difícil reparación que pueda sufrir el quejoso, deberá negar la suspensión solicitada, ya que la preservación del
orden público y el interés de la sociedad están por encima del interés particular afectado”. Época: Novena Época.
Registro: 200137. Instancia: Pleno. Tipo de Tesis: Jurisprudencia. Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su
Gaceta. Tomo III, Abril de 1996. Materia(s): Común, Administrativa, Constitucional. Tesis: P./J. 16/96. Página: 36.
17
Incidente de suspensión 672/2015
derechos humanos las medidas provisionales tienen fundamentalmente un
carácter no solo cautelar en el sentido de que preservan una relación jurídica,
sino también tutelar por cuanto protegen derechos humanos; siempre y
cuando se reúnan los requisitos básicos de la extrema gravedad y urgencia y
de la prevención de daños irreparables a las personas, las medidas
provisionales se transforman en una verdadera garantía jurisdiccional de
carácter preventivo13.
De manera que los actos reclamados pueden ser objeto de medidas
cautelares de acuerdo a lo señalado por la Constitución Federal, la nueva
Ley de Amparo y la jurisprudencia interamericana de derechos humanos.
DÉCIMO PRIMERO. Ponderación simultánea del peligro en la
demora, apariencia del buen derecho (Art. 107, fracción X, de la
Constitución Federal y 138 de la Ley de Amparo); en relación con el
perjuicio al interés social y orden público (Art. 128, fracción II, 129 y 138
de la Ley de Amparo). El Máximo Tribunal de nuestro país ha considerado14
que pese a que la mayor parte de la actuación pública y de las leyes emitidas
por el Congreso persiguen fines de carácter público y social, la eficacia de los
derechos fundamentales defendidos frente a ese tipo de actos impone al juez
de amparo realizar un juicio de ponderación y de equilibrio de los intereses
fundamentales en conflicto, al resolver los asuntos sobre medidas cautelares
en dicho proceso.
De ahí la importancia de realizar una ponderación de todos los
intereses al resolver los asuntos sobre medidas cautelares en el juicio de
amparo.
En ese orden, los siguientes elementos: i) el peligro en la demora, ii)
apariencia del buen derecho; y iii) el interés social y el orden público deberán
ser analizados de manera simultánea, toda vez que, desde un punto de vista
lógico, podrían existir actos de autoridad que persigan una finalidad legítima
(salvaguardar orden público e interés social) y ser al mismo tiempo violatorios
de derechos humanos (porque se desborde esa finalidad en forma
desproporcional o inadecuada, por ejemplo).
Es en ese sentido, la forma en que se debe realizar el ejercicio
ponderativo a fin de examinar en forma casuística, y no a partir de
consideraciones abstractas, cuál de las partes en el juicio de amparo debe
Corte IDH. Caso del Periódico “La Nación” respecto de Costa Rica, Medidas Provisionales (06-12-01),
considerandocuarto.
13
14
Contradicción de tesis 122/2005-SS.
18
Incidente de suspensión 672/2015
soportar la tardanza del procedimiento principal (si las autoridades o el
quejoso), dependiendo del análisis preliminar de apariencia de buen derecho
de la pretensión constitucional o, contrario sensu, la apariencia de
inconstitucionalidad del acto reclamado, a la luz de los hechos y pruebas que
hasta el momento obren en el expediente correspondiente.
Apoya lo anterior, la jurisprudencia de rubro siguiente:
“SUSPENSIÓN. PARA DECIDIR SOBRE SU OTORGAMIENTO
EL JUZGADOR DEBE PONDERAR SIMULTÁNEAMENTE LA
APARIENCIA DEL BUEN DERECHO CON EL PERJUICIO AL
INTERÉS SOCIAL O AL ORDEN PÚBLICO.”15
I. Peligro en la demora.
En la especie, el peligro en la demora se cumple si se considera que
con motivo de la terminación del contrato marco se pueden poner en riesgo
las libertades de expresión, difusión, opinión y libertad e independencia
periodística, por lo que podría generar daños de difícil o inclusive de
imposible reparación en la impetrante y dejar sin materia el juicio de amparo
en lo principal, tomando en cuenta que la incidencia sobre la libertad de
expresión y difusión que impera sobre la quejosa se va consumando de
momento a momento para ella y la sociedad en forma irreversible ante la
pérdida del momento histórico presente por causa del acto reclamado y el
transcurso del tiempo.
Al respecto, este juzgador advierte que el artículo 127 de la Ley de
Amparo prevé que el incidente debe abrirse inclusive de oficio, sujetándose
al trámite previsto para la suspensión a instancia de parte, cuando se trate de
algún acto que de llegarse a consumarse, haga físicamente imposible
restituir al quejoso en el goce del derecho fundamental reclamado:
“Artículo 127. El incidente de suspensión se abrirá de oficio y se sujetará en
lo conducente al trámite previsto para la suspensión a instancia de parte, en
los siguientes casos:
I. Extradición; y
II. Siempre que se trate de algún acto que, si llegare a consumarse, haría
físicamente imposible restituir al quejoso en el goce del derecho reclamado”.
Por lo cual, este juzgador considera oficiosa en todo caso la
suspensión del acto reclamado toda vez que de llegar a consumarse el acto
15 Novena Época, Registro: 165659, Instancia: Segunda Sala, Jurisprudencia, Fuente: Semanario Judicial
de la Federación y su Gaceta, Tomo XXX, Diciembre de 2009, Materia(s): Común, Tesis: 2a./J. 204/2009, Página:
315.
19
Incidente de suspensión 672/2015
reclamado existiría una imposibilidad para restituir a la quejosa en el derecho
fundamental que estima violado atendiendo a la pérdida del momento
histórico presente por causa del acto reclamado y el transcurso del tiempo.
II. Orden público e interés social.
Este juzgador encuentra que la suspensión de los actos reclamados
fomenta y garantiza el orden público y el interés social dada la relevancia del
periodismo crítico de investigación para la libertad de expresión y la
información pública en una sociedad democrática.
Por tanto, el otorgamiento de medidas cautelares en el presente caso
no contraviene disposiciones de orden público e interés social, sino que
inclusive fomenta y promueve el sistema democrático dentro del Estado
constitucional.
III. Apariencia de buen derecho.
Como se ha dicho, la resolución del presente incidente de suspensión
o incidente de medidas cautelares en el juicio de amparo se debe sustentar
en un análisis preliminar o provisional sobre la validez o invalidez de los
actos reclamados, o desde otro ángulo, sobre la apariencia de buen derecho
de la demanda de la parte quejosa.
Este juzgador advierte que la pretensión de la quejosa goza de
apariencia de buen derecho, por las razones siguientes.
1. Apariencia de buen derecho de la demanda de amparo respecto
al tema relativo a que la libertad contractual y de empresa de MVS Radio
se encuentran limitadas por los fines públicos y sociales de la
concesión administrativa. La jurisprudencia de la Suprema Corte de
Justicia de la Nación ha establecido que las empresas concesionarias
deben respetar y promover los intereses sociales y públicos a los que
está condicionada la concesión administrativa.
La Suprema Corte de Justicia de la Nación en la Acción de
Inconstitucionalidad 26/2006 indicó las siguientes características de las
concesiones administrativas:
i) La concesión administrativa es el acto mediante el que el Estado
concede a un particular la prestación de un servicio público o la explotación
20
Incidente de suspensión 672/2015
de un bien del dominio público, pudiendo ser mixta cuando implica ambas
actividades.
ii) La concesión constituye un acto administrativo mixto, en el cual
coexisten elementos reglamentarios y contractuales.
iii) El elemento reglamentario atiende a las normas a que ha de
sujetarse la organización y funcionamiento del servicio o la explotación o
aprovechamiento de los bienes, mismas que el Estado puede modificar sin el
consentimiento del concesionario.
iii) El elemento contractual protege los intereses legítimos del
concesionario, creando a su favor una situación jurídica individual que no
puede ser modificada unilateralmente por el Estado; atiende básicamente a
las ventajas económicas que representen para el concesionario la garantía
de sus inversiones y la posibilidad de mantener el equilibrio financiero.
iv) Toda concesión, como acto jurídico administrativo mixto, se
encuentra sujeta a las modificaciones del orden jurídico que regulan el
servicio público que debe prestarse o el bien público por explotar, al mismo
tiempo que garantiza los intereses legítimos de los concesionarios.
La Suprema Corte de Justicia de la Nación, ha señalado que las
cláusulas regulatorias de las concesiones administrativas consisten en
las estipulaciones que determinan las condiciones de la concesión y se
encuentran vinculadas al marco legal que regula los términos generales
de las concesiones a los que deberán sujetarse los concesionarios y
los cuales podrá modificar el Estado, atendiendo a decisiones que
importen intereses de la colectividad.
Resultan aplicables los siguientes criterios del Alto Tribunal, de rubro y
texto siguientes:
“CONCESIONES, NATURALEZA DE LAS. Tanto la doctrina como la
jurisprudencia consideran la concesión como un acto mixto o complejo que
reúne caracteres de acto reglamentario, de acto condición y de contrato, y
en cuanto, comparte aspectos de contrato, la situación jurídica del
concesionario y algunos de los derechos y obligaciones que adquiere,
derivan de un concurso de voluntades entre el Estado y el propio
concesionario”16.
“CONCESIÓN ADMINISTRATIVA. LAS MODIFICACIONES A SUS
CLÁUSULAS REGULATORIAS EN VIRTUD DE REFORMAS A LA
LEGISLACIÓN RELATIVA, AL NO AFECTAR DERECHOS ADQUIRIDOS
16 Época: Quinta Época. Registro: 384323. Instancia: Sala Auxiliar. Tipo de Tesis: Aislada. Fuente: Semanario
Judicial de la Federación. Tomo CXXV. Materia(s): Administrativa. Página: 484.
21
Incidente de suspensión 672/2015
DEL
CONCESIONARIO
NO
VIOLAN
EL
PRINCIPIO
DE
RETROACTIVIDAD DE LEYES. La concesión constituye un acto jurídico
administrativo mixto por contener cláusulas de orden contractual y otras de
naturaleza regulatoria. En las primeras se materializan las ventajas
económicas a favor del concesionario y en virtud de ello, el Estado no podrá
variarlas sin concurrir la voluntad de aquél, porque podría afectar su esfera
jurídica y patrimonio. Por su parte, las cláusulas regulatorias consisten en
las estipulaciones que determinan las condiciones de la concesión y se
encuentran vinculadas al marco legal que regula los términos generales de
las concesiones a los que deberán sujetarse los concesionarios y los cuales
podrá modificar el Estado, atendiendo a decisiones que importen intereses
de la colectividad, de manera que cuando se reforma la legislación relativa,
se modifican igualmente los términos de las condiciones reglamentarias del
título de concesión, sin que para ello sea necesario el consentimiento del
gobernado, porque sería tanto como pretender convenir con éste, reformas
a la Constitución, a las leyes o a los reglamentos respectivos, lo cual es
jurídicamente inadmisible. En esa tesitura, cuando el Estado modifica
condiciones generales regulatorias de los títulos de concesión, a través de
reformas legislativas o reglamentarias, derivadas de decisiones que
importen el interés público, no se afectan derechos adquiridos del
concesionario, por tres razones fundamentales: la primera porque éstas se
encuentran vinculadas a la legislación relativa, que simplemente codifica los
términos generales de las concesiones; la segunda, porque dicha
normatividad se encuentra sujeta a reformas y modificaciones, según lo
exija el interés público y la tercera, porque precisamente por esa dinámica
legislativa y administrativa, esos derechos no pueden ni deben entrar o
conformar el patrimonio del concesionario. Así, en virtud de que las
cláusulas regulatorias del título de concesión no crean derechos adquiridos,
las modificaciones que éstas sufran en razón de reformas constitucionales,
legales o reglamentarias, no violan el principio de retroactividad a que se
refiere el artículo 14 constitucional”17.
En este sentido, se pronuncia Gabino Fraga quien fuera profesor de la
Universidad Nacional Autónoma de México y Ministro del Alto Tribunal, en el
libro clásico de Derecho Administrativo:
“La justificación del sistema de [concesiones] reposa en la
circunstancia de que el concesionario no puede ni debe considerarse
como un empresario privado que esté en la misma condición que el
que ejerce su libertad de contratación y de comercio. El
concesionario viene a ser un colaborador del Poder Público en la
realización del servicio autorizado por la concesión”18.
Con esa base, de manera preliminar, es posible establecer que la
libertad contractual y de empresa de MVS Radio se encuentran
limitadas
por
los
fines
públicos
y
sociales
de
la
concesión
administrativa sobre el espacio de difusión que el Estado le ha
otorgado.
2. Apariencia de buen derecho respecto a que la jurisprudencia
de la Suprema Corte de Justicia de la Nación ha establecido que las
concesiones administrativas de medios masivos de comunicación
deben respetar los derechos humanos.
Época: Novena Época. Registro: 177665. Instancia: Primera Sala. Tipo de Tesis: Aislada. Fuente: Semanario
Judicial de la Federación y su Gaceta. Tomo XXII, Agosto de 2005. Materia(s): Constitucional, Administrativa. Tesis:
1a. LXXVII/2005. Página: 297.
18 FRAGA, Gabino, Derecho Administrativo, Porrúa, México, 2009, p. 248.
17
22
Incidente de suspensión 672/2015
En la Acción de Inconstitucionalidad 26/2006 el Pleno de la Suprema
Corte de Justicia de la Nación señaló que en la prestación de los servicios
concesionados de medios masivos de comunicación se encontraban sujetas
a lo siguiente:

En el ejercicio de la actividad que desempeñan los concesionarios y
permisionarios en la materia, mediante el condicionamiento de la
programación y de la labor de los comunicadores que en ellos
intervienen, debe ajustarse al respeto y cumplimiento de los
derechos fundamentales puesto que, en su calidad de medios masivos
de comunicación, ejercen una influencia decisiva en todos los aspectos
de la vida del país.

El Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nación señaló que los
medios de comunicación cumplen una función social de relevancia
trascendental para la nación porque constituyen el instrumento a través
del cual se hacen efectivos los derechos fundamentales de los
gobernados.

Es por eso que –señaló el Alto Tribunal– una correcta regulación y
supervisión
de
los
medios
masivos
de
comunicación
resultan
imprescindibles para lograr el equilibrio o conciliación entre la
satisfacción de las necesidades de la población que por conducto
de estos medios se realiza, y la vigilancia que el Estado debe ejercer
para que efectivamente se cumplan los valores que se desea
fomentar y que han quedado plasmados en nuestra Constitución,
por supuesto, sin detrimento de la libertad de expresión, sino únicamente
sujetándola a los límites que el interés general demanda, al respeto al
honor de las personas y de las instituciones.
3. Apariencia de buen derecho respecto a la procedencia de la
suspensión y las medidas cautelares frente a actos de particulares en el
juicio de amparo. La “nueva” Ley de Amparo aprobada por el Congreso
de la Unión prevé el juicio de amparo para la defensa de los derechos
humanos contra particulares cuando actúan en funciones de derecho
público (concesionarios).
En el pasado, antes de la vigencia de la nueva Ley de Amparo,
estuvieron vigentes criterios judiciales que establecían que la suspensión en
el juicio de amparo debía negarse cuando el acto reclamado era atribuido a
un particular, toda vez que en esa época la legislación establecía que el juicio
23
Incidente de suspensión 672/2015
de amparo frente a particulares resultaba improcedente.
En términos generales, es posible señalar que dichos criterios han
dejado de tener vigencia a partir de la entrada en vigor de la nueva Ley de
Amparo. La nueva Ley de Amparo hace posible que los particulares
promuevan el juicio de protección de derechos fundamentales frente a actos
de particulares, como se advierte de los artículos 1° y 5 de la referida Ley de
Amparo:
“Artículo 1o. El juicio de amparo tiene por objeto resolver toda controversia
que se suscite:
(…)
El amparo protege a las personas frente a normas generales, actos u
omisiones por parte de los poderes públicos o de particulares en los
casos señalados en la presente Ley.
“Artículo 5o. Son partes en el juicio de amparo:
(…)
Para los efectos de esta Ley, los particulares tendrán la calidad de
autoridad responsable cuando realicen actos equivalentes a los de
autoridad, que afecten derechos en los términos de esta fracción, y
cuyas funciones estén determinadas por una norma general.
Artículo 149. Cuando por mandato expreso de una norma general o de
alguna autoridad, un particular tuviere o debiera tener intervención en la
ejecución, efectos o consecuencias del acto reclamado, el efecto de la
suspensión será que la autoridad responsable ordene a dicho particular la
inmediata paralización de la ejecución, efectos o consecuencias de dicho
acto o, en su caso, que tome las medidas pertinentes para el cumplimiento
estricto de lo establecido en la resolución suspensional”.
El tema de la procedencia del juicio de amparo frente a particulares es
un tema que debe analizarse hasta la sentencia que se dicte en el fondo del
asunto, sin embargo, es necesario fundar y motivar dicho aspecto
exclusivamente para efectos de justificar jurídicamente la presente fase
cautelar.
La doctrina académica ha reconocido que desde las últimas décadas
del siglo XX se ha generado un paulatino desmantelamiento del tamaño del
Estado. De manera paralela a esa situación se ha fortalecido el Estado
intangible, entendido como los entes de derecho privado que influyen
directamente en las funciones de naturaleza pública.19 Coloquialmente, se
ha afirmado que hoy los individuos se encuentran expuestos a un riesgo
doble: el del Estado y el de particulares que, en ocasiones, afectan los
derechos fundamentales de las personas.
19 La cifra de negocios de General Motors es más elevada que el Producto Nacional Bruto (PNB) de
Dinamarca, el de FORD es más importante PNB de África del Sur, y el de Toyota sobrepasa el PNB de Noruega.
Regímenes “globalitarios”. Número 15-enero, 1997. Le Monde Diplomatique. Los 100 Editoriales. Edición Española.
Noviembre de 1995.
24
Incidente de suspensión 672/2015
El poder de muchos entes privados se ha dilatado casi en la proporción
en que las potestades públicas han disminuido. En ese orden de ideas, la
doctrina académica sustenta que la afectación de derechos fundamentales
por parte de particulares es atribuible, en última instancia, al Estado, por no
haber prevenido adecuadamente esa posibilidad.20
Desde cierta perspectiva, es posible señalar que el problema de
garantizar los derechos fundamentales en las relaciones entre particulares ha
renacido, en una dimensión distinta, por una serie de causas, que tienen que
ver con la paulatina relativización de principios básicos concebidos como
dogmas por la doctrina liberal (el principio de igualdad, de generalidad de las
leyes y de autodeterminación de los individuos, por ejemplo).
El principio de igualdad se ha objetado, especialmente desde el punto
de vista económico y social, destacándose que los individuos, por causas no
imputables a ellos, sino a la suerte, se encuentran en posiciones de
desventaja desmedida, por razones raciales, culturales y económicas.21
Asimismo, se ha puesto de manifiesto que, hoy en día, existen leyes
que, aunque formalmente son generales, materialmente no reúnen ese
atributo, porque tienen por objeto regular la conducta de ciertos sujetos
específicos, sin la posibilidad de que cualquier individuo, voluntariamente,
pueda ubicarse en el supuesto normativo respectivo.
El principio de igualdad ante la ley también se ha ido erosionando por la
existencia de corporaciones privadas que se presentan como bloques de
poder que implican, frente a los individuos, diferencias abismales.22
20 Valadés, Diego. La protección de los derechos fundamentales frente a particulares. 10 años de la Novena
Época. Discursos. México: SCJN, 2005.
21 Ello es más revelador en países como el nuestro. Federico Reyes Heroles en su momento subrayó que
con casi 100 millones de habitantes, México muestra serias contrahechuras. Existen dos México, así lo muestra la
estadística. El primero es el mestizo, abarca a poco más del 70% de la población. A ese México le hacen falta más
hospitales, más escuelas, viviendas, mejor alimentación, mejor educación y más de 10 millones de empleos. Pero
existe otro México, el México indio, con alrededor de diez millones de seres humanos, aproximadamente el 10% del
total de la población, que vive una miseria de siglos. El país se corta en dos y no es casual que al México indio le
correspondan los peores índices socioeconómicos: mortalidad infantil, desnutrición, menor esperanza de vida,
analfabetismo, miseria lacerante. ¿En qué pueden coincidir un comerciante fronterizo del norte con un ejidatario del
sur y un industrial del altiplano? Decimos querer mantener la esencia indígena y española porque no podemos
aceptar que hemos sido incapaces de construir un sistema de generación y distribución justa de la riqueza. Reyes
Heroles, Federico. Memorial del mañana. México: Taurus, 1999, p. 134-144. “(…) in the real world people do not
start their lives on equal terms (…) they differ greatly, through no choice of their own (…) This means that market
allocations must be corrected in order to bring some people closer to the share of resources they would have had but
for these various differences of inicial advantage, luck and inherent capacity”. Dworkin, Ronald. Why Liberals should
care about Equality. A Matter of Principle. Cambridge: Harvard University Press, 1985, p. 207.
22 A ese respecto, se ha apuntado que en 1996, el patrimonio de los diez multimillonarios más opulentos es
de 133 mil millones de dólares, o sea, más de 1,5 veces la renta nacional de los 48 países menos avanzados. Los
bienes del mexicano más “acomodado” ascendían a 6,6 mil millones de dólares en 1995, es decir, la renta
acumulada de los 17 millones de sus conciudadanos más pobres. Es posible erradicar la pobreza más extremada
de aquí a principios del siglo próximo, -advierten los redactores del Informe sobre el desarrollo humano. Eso costará
80 mil millones de dólares por año, es decir, menos que el patrimonio neto acumulado de las siete personas más
ricas del mundo. Pero, para ello, habrá que redistribuir las riquezas. La sombra de las desigualdades. Número
22/23-agosto y septiembre, 1997. Le Monde Diplomatique. Los 100 Editoriales. Edición Española. Noviembre de
1995.
25
Incidente de suspensión 672/2015
En relación con ese estado de cosas, el principio de autodeterminación
de los individuos también se ha ido fracturando, pues gran parte de las
actividades cotidianas se encuentran previstas en forma unilateral por esos
entes privados, que se encuentran en una posición de manifiesta ventaja
frente a aquéllos, dada la existencia de contratos de adhesión que no
permiten margen decisorio a los individuos para elegir su modo de
participación en ciertos ámbitos.
A ello se suma la existencia de derechos fundamentales recientes o de
corte clásico propensos a ser afectados por particulares (derecho a la
intimidad frente a medios de comunicación y centros laborales; derecho a un
ambiente adecuado frente a grandes empresas industriales; derecho a no ser
discriminado en el ámbito laboral; libertad de cátedra en universidades
privadas, por ejemplo). Inclusive, la violación de algunos derechos
fundamentales es más común que proceda de los propios particulares (tal es
el caso del derecho al honor)
Con esa base, decenas de tribunales en el mundo han reconocido que
los derechos humanos tienen eficacia frente a particulares.23
23 El Tribunal Constitucional alemán, en el caso Lüth-Urteil resuelto en 1958, resolvió que: “La Ley
Fundamental (…) ha incluido (…) un orden de valores objetivo, que implica, en principio, un fortalecimiento de los
derechos fundamentales (…). Ese sistema de valores debe ser válido para todas las esferas del derecho: el
legislativo, la administración y la jurisdicción (…) El juez (civil) debe examinar, merced al mandato constitucional, si
las disposiciones materiales del derecho civil, aplicadas, han sido influenciadas por los derechos fundamentales
(…). Si omite esos criterio, y su sentencia deja por fuera esa influencia del derecho constitucional sobre las normas
del derecho civil, violaría entonces no sólo el derecho constitucional objetivo, debido a que desconoce el contenido
de la norma que contempla el derecho fundamental (como norma objetiva), sino que, además, como portador del
poder público, viola con su sentencia el derecho fundamental, a cuyo respeto tiene derecho constitucional el
ciudadano, aun respecto del poder jurisdiccional (…)”. En la sentencia 2/1982, el TC español determinó que: “(…) Ni
la libertad de pensamiento ni el derecho de reunión y manifestación comprenden la posibilidad de ejercer sobre
terceros una violencia moral de alcance intimidatorio, porque ello es contrario a bienes constitucionalmente
protegidos como la dignidad de la persona y su derecho a la integridad moral (artículos 10 y 15 de la C. E.) que han
de respetar no sólo los poderes públicos, sino también los ciudadanos, de acuerdo con los artículos 9 y 10 de la
norma fundamental (…)”. En 1988, el TEDH resolvió el caso Plattform “Ärzte für das Leben” vs. Austria, y señaló
que: “(…) Una manifestación puede afectar u ofender a personas con ideas opuestas a las sustentadas por los
manifestantes. Los participantes, sin embargo, deben contar con la seguridad de poderse manifestar sin el temor de
ser objeto de violencia física por parte de sus oponentes, porque ese temor inhibiría a las organizaciones de
expresar libremente sus opiniones sobre cuestiones altamente controvertidas que afecten a la comunidad. En una
democracia el derecho a las contra-manifestaciones no puede permitirse hasta el extremo de inhibir el derecho de
los manifestantes originales. La genuina y efectiva libertad de manifestación no se reduce al deber del Estado de no
interferir; una concepción estrictamente negativa no es compatible con los propósitos del artículo 11 (de la
Convención Europea de Derechos Humanos). Igual que el artículo 8, el 11 requiere en ocasiones de medidas
positivas, incluso en la esfera de las relaciones entre particulares (…)”. En 1958, la Corte Suprema argentina
resolvió el caso Kot, en el que indicó que: “(…) Es verosímil presumir que en el ánimo de los constituyentes de
1853, las garantías constitucionales tuvieran como inmediata finalidad la protección de los derechos esenciales del
individuo contra los excesos de la autoridad pública. En el tiempo en que la Constitución fue dictada, frente al
individuo solo e inerme no había otra amenaza verosímil e inminente que la del Estado. Nada hay, ni en la letra ni
en el espíritu de la Constitución, que permitía afirmar que la protección de los llamados “derechos humanos” esté
circunscrita a los ataques que provengan sólo de la autoridad. Nada hay, tampoco, que autorice la afirmación de
que el ataque ilegítimo, grave y manifiesto contra cualquiera de los derechos que integran la libertad, lato sensu,
carezca de la protección constitucional adecuada… por la sola circunstancia de que ese ataque emane de otros
particulares o de grupos organizados de individuos. Además de los individuos humanos y del Estado, hay ahora una
tercera categoría de sujetos, con o sin personalidad jurídica, que sólo raramente conocieron los siglos anteriores:
los consorcios, los sindicatos, las asociaciones profesionales, las grandes empresas, que acumulan casi siempre un
enorme poderío material o económico… Estos entes colectivos representan una fuente de amenazas para el
individuo y sus derechos esenciales (…)”. En 1987, la CIDH resolvió el caso Velásquez Rodríguez y razonó en
estos términos: “(…) 167. La obligación de garantizar el libre y pleno ejercicio de los derechos humanos no se agota
con la existencia de un orden normativo dirigido a hacer posible el cumplimiento de esta obligación, sino que
comporta la necesidad de una conducta gubernamental que asegure la existencia, en la realidad, de una eficaz
garantía del libre ejercicio de los derechos humanos (…) 173. (…) En efecto, un hecho ilícito violatorio de los
derechos humanos que inicialmente no resulte imputable directamente a un Estado, por ejemplo, por ser obra de un
particular o por no haberse identificado al autor de la trasgresión, puede acarrear responsabilidad internacional de
Estado, no por ese hecho en sí mismo, sino por falta de la debida diligencia para prevenir la violación o para tratarla
en los términos requeridos por la Convención (…)”.
26
Incidente de suspensión 672/2015
Sobre el tema, la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la
Nación ha reconocido la eficacia de los derechos humanos en las relaciones
entre particulares y ha destacado como criterio relevante a esos efectos la
asimetría que puede existir entre los sujetos respectivos, en la tesis 1a.
CDXXVI/2014 (10a.) que señala:
“PRINCIPIO DE LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD. FACTORES PARA
MEDIR LA INCIDENCIA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES EN LAS
RELACIONES ENTRE PARTICULARES. A consideración de esta Primera
Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, al reconocer la vigencia
de los derechos fundamentales en las relaciones entre particulares, es
siempre en el entendido de que dicha eficacia es matizada, es decir, con un
alcance que tendrá que ser graduado o modulado en cada caso atendiendo
al peso relativo de los derechos o intereses con los que aquéllos entran en
colisión. Asimismo, al establecer la Constitución Política de los Estados
Unidos Mexicanos, el principio de igualdad, no pretende imponer
rígidamente a cada individuo que trate a los demás con exquisita igualdad en
sus relaciones recíprocas, obligándole a justificar de forma objetiva cualquier
desviación de esa regla. Es decir, un ordenamiento jurídico como el nuestro que se aleja de los paradigmas totalitarios-, permite un espacio de
espontaneidad y hasta de arbitrariedad en las relaciones que se suceden
entre particulares. Así, es indudable que existe una esfera de actuación
puramente privada, que queda fuera del alcance de las normas
constitucionales, en el que los individuos son libres de discriminar a la hora
de seleccionar las personas con las que van a relacionarse (pueden contraer
matrimonio con quien gusten, invitar a su casa a quienes crean conveniente,
asociarse con quienes deseen y negarse a entrar en un determinado
establecimiento, por los motivos que sean); de regular esas relaciones
(determinando el contenido de los contratos, de los estatutos sociales o de
las disposiciones testamentarias) y de comportarse, en general, de una
manera que le está vedado a los órganos públicos regular. En pocas
palabras, cuanto más cercana es una relación interpersonal, más limitada
debe ser la interferencia en la autonomía individual. Por el contrario, cuanto
más nos alejamos de esa esfera íntima de proximidad, mayor alcance tendrá
el principio de igualdad. Así, previo al juicio de ponderación y razonabilidad,
el intérprete tendrá que analizar el tipo de relación que se está sucediendo
entre los particulares y contextualizarla de forma adecuada. En esta lógica,
existen tres factores que, a juicio de esta Primera Sala de la Suprema Corte
de Justicia de la Nación, resultan útiles a la hora de medir la incidencia de
los derechos fundamentales, y en particular la prohibición de no
discriminación en el tráfico jurídico-privado, cuando se ve enfrentado con el
principio de autonomía de la voluntad. En primer lugar, la presencia de
una relación asimétrica, en la que una de las partes ostenta una
posición de clara superioridad frente a la otra. Cuanto mayor sea la
desigualdad de facto entre los sujetos de la relación, mayor será el
margen de autonomía privada cuyo sacrificio es admisible. Dicho de
otro modo, cuanto menor sea la libertad de la parte débil de la relación,
mayor es la necesidad de protección. El segundo factor a tomar en cuenta
es la repercusión social de la discriminación, es decir la existencia de un
patrón de conducta generalizado o bastante extendido, desde un punto de
vista sociológico. Cuando concurre esta circunstancia, la decisión
discriminatoria deja de ser un asunto estrictamente privado y pasa a ser un
asunto de relevancia pública. El tercer factor, por último, es valorar la posible
afectación al núcleo esencial de la dignidad de la persona discriminada. Por
tanto, asumida la necesidad de que los órganos judiciales deben dilucidar en
cada caso y mediante la correspondiente ponderación del derecho en el
concreto conflicto surgido entre particulares, se evita el riesgo que algún
sector de la doctrina advierte respecto a la supuesta desaparición de la
autonomía de la voluntad como consecuencia de las posiciones que
defienden la eficacia de los derechos fundamentales entre particulares. No
se trata sólo de declarar en abstracto que un derecho es eficaz entre
particulares, sino, más bien, determinar la medida o intensidad de esa
eficacia”24.
Época: Décima Época. Registro: 2008113. Instancia: Primera Sala. Tipo de Tesis: Aislada. Fuente: Gaceta del
Semanario Judicial de la Federación. Libro 13, Diciembre de 2014, Tomo I. Materia(s): Constitucional. Tesis: 1a.
CDXXVI/2014 (10a.). Página: 243.
24
27
Incidente de suspensión 672/2015
Al respecto, el jurista Diego Valadés ha señalado, lo siguiente:
“Desde que el juicio de amparo se estableció, en el siglo XIX, ha sido
considerado como un medio de defensa ante los actos del poder público.
Hasta hace poco esta fue la realidad jurídica, y sigue siendo la percepción
social del amparo. Sin embargo, con fundamento en la reforma
constitucional de 2011, la Ley de Amparo de 2013 introdujo una variante:
la protección de los derechos fundamentales también procede contra
particulares.
La complejidad de las relaciones sociales y la modificación de la forma
como el Estado realiza sus funciones llevaron a constatar que los
particulares pueden afectar los derechos fundamentales sin que para su
remediación procedan acciones civiles, laborales, mercantiles o penales,
por ejemplo”25.
En este sentido, se advierten las consideraciones formuladas en los
dictámenes del Congreso de la Unión sobre la Nueva Ley de Amparo, en que
se expresó lo siguiente:
“(…) hoy en día, en materia de derechos humanos, la vulneración más
importante de tales derechos no sólo provienen del Estado, sino que
también provienen de la actuación de los particulares en ciertas
circunstancias. (…) la vía de protección procesal que permita prevenir o
reparar violaciones de derechos humanos realizadas por particulares era
prácticamente nula o de una eficacia muy limitada”.
Asimismo, en el procedimiento legislativo de la actual Ley de Amparo
se advirtió la procedencia del amparo en contra de particulares cuando
actúan por ley o concesión del Estado, en los siguientes términos:
“En un análisis de derecho comparado se ha visto que el constitucionalismo
latinoamericano cada vez abandona más la teoría tradicional o liberal de los
derechos fundamentales para reconocer la plena eficacia horizontal de los
derechos humanos. Países como Argentina, Venezuela, Uruguay, Chile, Perú
y Bolivia admiten en lo general el amparo contra particulares, ya sea por su
disposición normativa lo contempla expresamente, o que por no excluirlo en
la norma constitucional se ha abierto en la legislación secundaria y en
interpretación constitucional.
En el caso de países como Costa Rica, Colombia y Guatemala, su admisión
es de forma restrictiva, ya que procede el amparo contra particulares cuando
actúen en ejercicio de funciones o potestades públicas, cuando actúan por
ley o concesión del Estado, cuando estén en posición de poder de
superioridad frente a los otros gobernados, o cuando los remedios
jurisdiccionales resulten insuficientes”.
Como se advierte, del proceso legislativo de la nueva Ley de Amparo
en un análisis de derecho comparado se ha abandonado paulatinamente la
teoría tradicional o liberal de los derechos fundamentales para reconocer la
plena eficacia horizontal de los derechos humanos en el que diversos países
admiten en lo general el amparo contra particulares, y que en otros se
establece la procedencia del amparo contra particulares cuando actúen en
ejercicio de funciones o potestades públicas, por ejemplo, cuando actúan
por ley o concesión del Estado, cuando estén en posición de poder de
25
Artículo
consultable
en
el
siguiente
link:
http://www.reforma.com/aplicacioneslibre/preacceso/articulo/default.aspx?id=61449&urlredirect=http://www.reforma.
com/aplicaciones/editoriales/editorial.aspx?id=61449#ixzz3ZZIOX58z
28
Incidente de suspensión 672/2015
superioridad frente a los otros gobernados, o cuando los remedios
jurisdiccionales resulten insuficientes.
Igualmente, parte importante de la doctrina académica especializada
ha señalado que:
“Así, los grupos financieros y empresariales, los medios de comunicación,
los partidos políticos, las ong's, las iglesias, los concesionarios, etcétera,
lesionan con frecuencia la esfera jurídica de otros gobernados. En la
doctrina, así como en el Derecho comparado legislado y jurisdiccional se
encuentran los primeros esfuerzos de ampliación de la oponibilidad de los
derechos fundamentales y de sus garantías protectoras en el plano
horizontal.
En relación con la posibilidad de que el amparo proceda en contra de actos
emanados de particulares debe tenerse presente que el Derecho
administrativo moderno presenta muchas figuras, merced a las cuales
tanto organismos descentralizados como incluso particulares, realizan
funciones que originariamente le deberían de pertenecer al Estado y
que afectan la esfera jurídica de los particulares. Pensemos —un
ejemplo entre muchos— en los concesionarios de un servicio público de
alcantarillado y agua potable en un municipio. ¿Qué diferencia hay entre
este servicio y el que presta en otros ayuntamientos la autoridad
constituida? Ninguno. Hay algunas leyes que prevén la participación de
particulares para realizar actos, por ejemplo de auditoría, cuyo resultado
trae consecuencias desfavorables a los particulares”26.
En términos semejantes, especialistas sobre el tema, han afirmado
que:
“Cabe señalar que a partir de estos lineamientos mínimos sería posible
ensayar planteamientos más amplios del concepto de autoridad para efectos
del juicio de amparo, por ejemplo, el de los particulares concesionarios
que prestan servicios públicos que pueden llegar a afectar los derechos
fundamentales de los particulares y ser considerados como autoridad
para efectos del juicio de amparo en virtud de la realización de un
servicio público de forma delegada, ya que el Estado avala la función del
particular que originalmente le correspondía”27.
Este juzgador encuentra que el particular señalado como “autoridad
responsable” para efectos del amparo actuará, prima facie, en un contexto de
derecho ordinario (civil, administrativo, laboral y/o penal inclusive) y será
materia de la sentencia determinar si a través de la actuación que
concretamente se le atribuye ha afectado la esfera jurídica de otro particular
en ejercicio de funciones de relevancia pública con una intensidad directa en
sus derechos fundamentales.
El juicio de amparo frente a particulares encontrará, así, como una de
sus características centrales, un dualismo o concurrencia material que va a
EL DEBATE SOBRE EL NUEVO AMPARO MEXICANO. EL CONCEPTO DE AUTORIDAD PARA LOS EFECTOS
DEL AMPARO Por ARTURO ZALDÍVAR. Anuario Iberoamericano de Justicia Constitucional, núm. 7, 2003. Al
respecto, el autor señala en el libro Hacia una nueva Ley de Amparo: “Con todo, hoy cada vez es más evidente que
los derechos fundamentales están amenazados, no solamente por el aparato institucionalizado del Estado sino por
entidades privadas de muy variada índole. Así, no basta la oponibilidad vertical de los derechos fundamentales, i.e.
frente al Estado, sino que se requiere avanzar hacia la oponibilidad de los derechos fundamentales en el plazo
horizontal, esto es, frente a particulares en el plazo horizontal, esto es, frente a particulares y no exclusivamente
frente al aparato estatal” (Porrúa, México, 2002, p. 75).
27 EL CONCEPTO DE PODER PÚBLICO Y LA PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES FRENTE
A PARTICULARES, Javier Mijangos y González.
26
29
Incidente de suspensión 672/2015
implicar, por tanto, que la competencia y la procedencia del juicio terminen
por revelarse en definitiva prácticamente en el estudio de fondo del asunto,
no sin el consecuente y connatural debate y diálogo jurisdiccional preliminar
sobre el ámbito material dominante (civil, administrativo, laboral, en su caso)
y la procedencia del amparo en las fases iniciales del juicio.
En ese sentido, de hecho, coexisten el presente juicio de amparo y el
juicio ordinario civil promovido por MVS Radio en contra de la ahora quejosa
en que se reclama esencialmente la declaración judicial de la terminación del
contrato, aunque bajo parámetros distintos que en algunos aspectos
tangenciales podrían presentar algunas intersecciones, siendo que en el
juicio civil se analiza si la conducta de las partes produjo incumplimiento a un
contrato o a disposiciones de legalidad ordinaria del Código Civil (parámetros
de legalidad); y en cambio en el amparo constitucional se analiza si la
actuación de la empresa concesionaria dentro de un contexto de interés
público transgrede o no los derechos fundamentales de la periodista quejosa
(parámetros de constitucionalidad y convencionalidad).
Dicha conclusión se robustece del procedimiento legislativo de la
Nueva Ley de Amparo en que en el Dictamen de la Cámara de Senadores se
señaló lo siguiente:
“A pesar de que los particulares pueden tener el carácter de autoridad en
el juicio de amparo cuando realicen los actos identificados en el segundo
párrafo del artículo en cuestión, esto no implica el desconocimiento de las
vías ordinarias de resolución, así como el agotamiento de los elementos
procesales respectivos. El reconocimiento de estos actos de autoridad
dependerá del planteamiento realizado por el quejoso y la posibilidad
de evaluar por parte del tribunal el acto como lesivo de su esfera de
derechos fundamentales. En ningún momento se pretende que el Poder
Judicial de la Federación se sustituya a las autoridades ordinarias
competentes para la resolución de este tipo de conflictos.
Hay que tomar en cuenta que en la gran mayoría de los casos este tipo de
violaciones requieren la mediación de las autoridades ordinarias, las
cuales tienen que valorar inicialmente este tipo de actos. Sin embargo,
siempre existirán actos que puedan llegar de manera directa al amparo
cuando los particulares estén en una situación de supra-subordinación y
sin medios de defensa que le permitan solventar su pretensión”.
En la especie, en forma preliminar y exclusivamente para efectos de
esta fase cautelar en que es necesario examinar la apariencia de buen
derecho de la demanda de amparo, este juzgador observa que existen
algunos elementos para establecer que el particular señalado como
autoridad para efectos del amparo (MVS Radio) –junto con el despliegue
paralelo de actos de derecho civil– ha ejercido también funciones de
derecho público por tener el carácter de concesionario de un bien y de
un servicio estatal, dentro de un espacio de difusión masiva (cuya
30
Incidente de suspensión 672/2015
titularidad pertenece al Estado) que se le ha concesionado para obtener
ventajas económicas que, sin embargo, están condicionadas (según el
propio título de concesión y la jurisprudencia constitucional e
interamericana) a que la propia empresa concesionaria garantice la
libertad de expresión dentro de esa espacio público.
En este sentido, el refrendo del título de concesión a MVS Radio
señaló lo siguiente:
“VIGÉSIMA QUINTA. Protección al público. El concesionario a efecto de
ofrecer una protección al público en sus transmisiones, observará las
disposiciones que sobre libertad de expresión establece el artículo 6 de
la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos.
El concesionario realizará las acciones que correspondan para el ejercicio
del derecho de réplica, de conformidad con lo establecido en el artículo 38
del Reglamento y las disposiciones legales aplicables” (foja 203)
De forma preliminar y para efectos de la presente medida cautelar
y a partir del análisis de apariencia de buen derecho, es posible
establecer que el concesionario (empresa particular) emitirá actos de
autoridad para efectos del juicio de amparo cuando en forma unilateral
y en una relación asimétrica (proximidad a las relaciones de supra a
subordinación) afecte a otro particular en sus derechos fundamentales,
mediante una actuación o una omisión cualificada en el sentido que
comprometa o pase por alto los condicionamientos y/o los fines
públicos y sociales de la concesión cuyo titular es el Estado.
En la especie, es posible advertir en forma preliminar en esta fase
cautelar y a partir de un análisis de apariencia de buen derecho que el
particular (empresa concesionaria de medios de comunicación masiva)
señalado como “autoridad responsable para efectos del juicio de amparo” ha
emitido un acto de privación del espacio de difusión y expresión de una
periodista en el contexto de una relación asimétrica (empresa/periodista),
como veremos, justificando dicha privación en razones exclusivamente
contractuales de derecho privado, de manera que se trata de una actuación
que en forma unilateral parece restringir los derechos fundamentales de la
afectada y que parece incidir en los condicionamientos y/o los fines públicos
de la concesión cuyo titular es el Estado; ello dada la especial intensidad de
los actos reclamados, y con independencia de que concurran paralelamente
efectos y consecuencias de derecho civil ordinario.
4. Apariencia de buen derecho respecto a que el título de
concesión de MVS Radio está sujeto al respeto a la libertad de
expresión y, por ende, los actos reclamados no muestran un equilibrio
31
Incidente de suspensión 672/2015
proporcionado entre la autonomía contractual/libertad de empresa del
concesionario y la libertad de expresión e independencia periodística
de la parte quejosa.
La concesión -como acto mixto- presenta aspectos de naturaleza civil
y administrativa:
i) Aspectos civiles de la concesión: El Estado no debe disponer en
forma injustificada de los aspectos operativos empresariales, de las ventajas
económicas ni de los derechos patrimoniales de los concesionarios.
Este juzgador advierte que no toda la operatividad de la concesión se
sujeta a disposiciones de orden público, sino que existen diversos aspectos
que el concesionario puede libremente determinar a fin de hacer efectivos los
aspectos contractuales de la concesión regidos por el derecho privado.
Algunos aspectos meramente contractuales de la concesión son, por
ejemplo, la medida de la contraprestación monetaria de la concesionaria
hacia las personas que prestan sus servicios en la empresa; la disposición de
los medios de publicidad en sus transmisiones, los aspectos societarios tales
como el régimen de acciones de la empresa, las asambleas de accionistas,
la contratación del personal cuyas funciones sean ajenas a los fines
(comunicación masiva) de la concesión, etcétera.
Este juzgador encuentra que los concesionarios en materia de medios
de comunicación masiva gozan de un margen de configuración para realizar
sus funciones empresariales; sin embargo, su actuar se encuentra limitado
por el respeto a los derechos fundamentales, entre ellos la libertad de
expresión.
ii) Aspectos administrativos de la concesión: La explotación de los
bienes y servicios públicos que el Estado concedió temporalmente a MVS
Radio se condicionó al respeto a los derechos fundamentales, especialmente
a la libertad de expresión.
Dentro de las pruebas exhibidas por la autoridad responsable MVS
Radio se encuentra el refrendo de la concesión efectuada por el Ejecutivo
Federal a la autoridad responsable MVS Radio de la que se desprende la
siguiente cláusula:
“PRIMERA. Marco jurídico. Los servicios materia de la Concesión
constituyen una actividad de interés público y tienen la función social de
32
Incidente de suspensión 672/2015
contribuir al fortalecimiento de la integración nacional y el mejoramiento de
las formas de convivencia humana, de conformidad con el artículo 5° de la
Ley.
“La Concesión deberá sujetarse a la Constitución Política de los Estados
Unidos Mexicanos; los Tratados Internacionales celebrados por el
Ejecutivo Federal y aprobados por el Senado de la República en materia
de radiodifusión; las leyes Federal de Radio y Televisión, de Vías
Generales de Comunicación, Federal de Derechos de Autor, Orgánica de
la Administración Pública Federal, General de Bienes Nacionales, Federal
de Procedimiento Administrativo, sus Reglamentos, decretos, normas
oficiales mexicanas, acuerdos, instructivos, circulares y demás
disposiciones legales, técnicas y administrativas aplicables y las que se
expidan, así como las condiciones establecidas en este Título” (foja 195
del tomo de pruebas I).
De lo anterior, se advierte que en el refrendo de la concesión
por parte del Estado a MVS Radio se estableció una cláusula
regulatoria (esto es de orden público) consistente en que la materia de
la concesión es una actividad de interés público, la cual tiene la
función social de contribuir al fortalecimiento de la integración nacional
y el mejoramiento de las formas de convivencia humana, de
conformidad con el artículo 5° de la Ley.
Asimismo, se previó que la concesión de MVS Radio debería
sujetarse a la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos;
los Tratados Internacionales aplicables en materia de radiodifusión;
las leyes Federal de Radio y Televisión, de Vías Generales de
Comunicación, Federal de Derechos de Autor, Orgánica de la
Administración Pública Federal, General de Bienes Nacionales,
Federal de Procedimiento Administrativo, sus Reglamentos, decretos,
normas oficiales mexicanas, entre otras.
Resulta de especial importancia destacar el punto Vigésimo
Quinto del refrendo de la concesión a MVS Radio donde se estableció
lo siguiente:
“VIGÉSIMA QUINTA. Protección al público. El concesionario a efecto de
ofrecer una protección al público en sus transmisiones, observará las
disposiciones que sobre libertad de expresión establece el artículo 6 de
la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos.
El concesionario realizará las acciones que correspondan para el ejercicio
del derecho de réplica, de conformidad con lo establecido en el artículo 38
del Reglamento y las disposiciones legales aplicables” (foja 203 del tomo
de pruebas I).
De lo anterior, se advierte que el Estado condicionó el refrendo de la
concesión a efecto de que se respetara la libertad de expresión que
establece el artículo 6 de la Constitución Política de los Estados Unidos
Mexicanos, lo cual es una cláusula regulatoria de orden público.
33
Incidente de suspensión 672/2015
Como se advierte, diversos aspectos de la concesión del particular
que se señala como autoridad responsable, MVS Radio, contienen aspectos
de derecho público y de respeto a los derechos fundamentales28, por lo que
el concesionario está jurídicamente condicionado (limitado) y no está en
posibilidad jurídica de disponer contractual u operativamente particularmente
de la libertad de expresión.
Así, en esta fase cautelar, en forma provisional, este juzgador
encuentra que carece de apariencia de validez la decisión de una empresa
que suponga que está facultada para disponer en forma imponderada de la
estabilidad y de los servicios de una periodista como la quejosa, bajo razones
exclusivamente contractuales de derecho privado, en atención a que la
desconsideración de los derechos fundamentales y del interés público de ese
tipo de decisiones pone en riesgo los artículos 6 y 7 constitucionales que
prohíben la censura y el control, directo e incluso indirecto, de la libertad de
difundir opiniones, información e ideas.
Este juzgador observa que la empresa concesionaria tiene un
ámbito
de
libertad
constitucionalmente
empresarial
que,
sin
y
embargo,
de
expresión
debe
coexistir
tutelado
con
la
independencia y la libertad de expresión de los periodistas contratados.
Bajo las condiciones actuales, la empresa concesionaria de medios
masivos de comunicación ha tenido derecho a contratar por un plazo
determinado a los periodistas que tengan el perfil profesional y personal
adecuado que la concesionaria decida establecer, de manera que resulta una
obviedad que en ningún caso debe entenderse que los periodistas tengan
derecho a perpetuar sus servicios dentro de la empresa concesionaria.
La empresa concesionaria ha tenido derecho a dejar de renovar sus
contratos de prestación de servicios con los periodistas en el momento que
estimen adecuado a sus intereses empresariales, una vez que ha expirado el
plazo estipulado en el contrato respectivo.
De manera preliminar y para efectos de la presente fase cautelar en el
análisis de apariencia de buen derecho que se despliega, es posible
considerar, en principio, que la empresa concesionaria mantiene inclusive el
derecho a terminar anticipadamente un contrato con un(a) periodista cuando
28 En semejantes términos, MVS Radio en el juicio ordinario que promovió en contra de la ahora quejosa expresó lo
siguiente: “La presente controversia afecta intereses de orden público e interés general y no solo intereses
particulares por tratarse de una afectación inminente a la actora MVS RADIO (concesionaria de un servicio público
de radiodifusión) y a MVS DIGITAL (concesionaria de una red pública de telecomunicaciones)” (foja 54 del legajo de
pruebas).
34
Incidente de suspensión 672/2015
se actualice una causal objetiva de terminación anticipada estipulada en el
contrato o prevista en la legislación aplicable, siempre y cuando la empresa
otorgue a la persona afectada la oportunidad de conocer previamente a la
terminación las razones respectivas para aclarar el conflicto y siempre que la
empresa exteriorice una justificación clara, objetiva, cierta, transparente y
razonable que compruebe la actualización de la causal de terminación
respectiva,
ponderando
en
forma
equilibrada
tanto
las
cláusulas
contractuales como las condiciones del título de concesión y los derechos
fundamentales de la persona afectada.
La empresa concesionaria de medios de comunicación masiva se
encuentra en una relación asimétrica con los periodistas contratados y se
halla en un espacio y un servicio público concesionado de relevancia social
cuyas ventajas económicas están condicionadas por el respeto a la libertad
de expresión, de conformidad con el título de concesión y con la
interpretación contenida en la jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia
de la Nación.
Este juzgador ha observado que en medios de comunicación masiva
que se encuentren concesionados, en los que existe un límite legal y natural
(como un bien o recurso económicamente escaso), para que las personas
puedan acceder libremente a dichos medios y en los que existe una
asimetría de poder entre la empresa y los periodistas, las empresas privadas
no tienen una libertad absoluta e ilimitada para concentrar la línea editorial
sobre sus colaboradores, sino que deben hacer efectivos de manera
equilibrada el derecho a la libertad de expresión e independencia periodística
con las libertades de la empresa, a fin de que sea posible el acceso efectivo
a la información de interés social.
En ese sentido, bajo este análisis de apariencia de buen derecho, es
posible considerar que es responsabilidad del concesionario y del Estado
garantizar y establecer un equilibrio razonable que permita que la autonomía
contractual y la libertad de expresión de la empresa concesionaria, coexista
con la libertad de expresión de los periodistas contratados.
Al respecto resulta aplicable la tesis 1a. CCXVI/2009 de la Primera
Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación de rubro y texto
siguientes:
“LIBERTADES DE EXPRESIÓN E INFORMACIÓN. LOS MEDIOS DE
COMUNICACIÓN DE MASAS JUEGAN UN PAPEL ESENCIAL EN EL
DESPLIEGUE DE SU FUNCIÓN COLECTIVA. La libertad de prensa es una
35
Incidente de suspensión 672/2015
piedra angular en el despliegue de la vertiente social o colectiva de las
libertades de expresión e información. Los medios de comunicación social
se cuentan entre los forjadores básicos de la opinión pública en las
democracias actuales y es indispensable que tengan aseguradas las
condiciones para incorporar y difundir las más diversas informaciones y
opiniones. Ello hace necesario, específicamente, garantizar a los periodistas
el goce de condiciones adecuadas para desempeñar su trabajo. Como ha
destacado la Corte Interamericana de Derechos Humanos "es fundamental
que los periodistas que laboran en los medios de comunicación gocen de la
protección y de la independencia necesarias para realizar sus funciones a
cabalidad, ya que son ellos quienes mantienen informada a la sociedad,
requisito indispensable para que ésta goce de una plena libertad" (caso
Ivcher Bronstein v. Perú, párr. 150). El ejercicio efectivo de las libertades de
expresión e información demanda la existencia de condiciones y prácticas
sociales que lo favorezcan, y puede verse injustamente restringido por actos
normativos o administrativos de los poderes públicos o por condiciones
fácticas que coloquen en situación de riesgo o vulnerabilidad a quienes la
ejerzan. Uno de los medios por los cuales se limita más poderosamente la
circulación de la información y el debate público es la exigencia de
responsabilidades civiles o penales a los periodistas, por actos propios o
ajenos. La Corte Interamericana, siguiendo en este punto al Tribunal de
Estrasburgo, lo ha subrayado también sin ambigüedad: "castigar a un
periodista por asistir en la diseminación de las aseveraciones realizadas por
otra persona amenazaría seriamente la contribución de la prensa en la
discusión de temas de interés público" (caso Herrera Ulloa v. Costa Rica,
párr. 134)”29.
Este juzgador destaca como modelo ejemplar el contrato marco
celebrado entre las partes MVS Radio y Carmen Aristegui, en el cual se
configuró de manera muy ilustrativa una relación respetuosa de la libertad de
expresión y del título de concesión, según se lee lo siguiente:
“Cualquier diferendo que pudiera existir entre LA PERIODISTA Y MVS
RADIO con relación a la Dirección Editorial y/o conducción de los Servicios,
será dirimido entre LA PERIODISTA y el representante legal de MVS
RADIO señalado en el presente Contrato, bajo los lineamientos establecidos
en el Acuerdo General de Política Editorial y Reglas de Conducta Ética, del
cual se adjunta copia al presente contrato como ANEXO ‘B’” (foja 93 del
duplicado del cuaderno de suspensión).
En este sentido, el “Acuerdo General de Política Editorial y Reglas de
Conducta Ética” entre Noticias MVS y la periodista María del Carmen
Aristegui Flores señala:
“Los titulares de cada una de las emisiones serán responsables finales
del contenido y dinámica de sus espacios. Desarrollarán su tarea en un
pleno ejercicio de la libertad de expresión, con las únicas limitantes
establecidas en las leyes de las materia, en las obligaciones establecidas en
el título de concesión de la estación, las disposiciones electorales y en el
código de ética adjunto, así como en lo que se contemple en las mejores
prácticas periodísticas reconocidas a nivel internacional” (foja 104 del
duplicado del incidente de suspensión).
“Arbitraje particular de buena voluntad.
Las partes también deciden acordar en este mismo documento que, en caso
de existir diferendo en el entendimiento o interpretación exclusivamente de
los criterios y reglas planteadas en el presente Acuerdo o de suscitarse una
controversia por el no cumplimiento de las mismas, recurrirán a un arbitraje
particular de buena voluntad” (foja 109 del duplicado del cuaderno de
suspensión).
Época: Novena Época. Registro: 165758. Instancia: Primera Sala. Tipo de Tesis: Aislada. Fuente: Semanario
Judicial de la Federación y su Gaceta. Tomo XXX, Diciembre de 2009. Materia(s): Constitucional. Tesis: 1a.
CCXVI/2009. Página: 288.
29
36
Incidente de suspensión 672/2015
Del Acuerdo General de Política Editorial que forma parte del Contrato
se advierte un balance razonable entre las partes sobre la Línea Editorial del
espacio de comunicación, puesto que se dan bases a fin de que la línea
editorial no fuera impuesta unilateralmente por MVS Radio sino que se
estableció un mecanismo a fin de que se salvaguardan ambos derechos
(libertad de expresión en el periodismo y libertad de empresa).
Asimismo, en dichos acuerdos se previó que los titulares de cada una
de las emisiones serían responsables finales del contenido y dinámica de sus
espacios y que desarrollarían su tarea en un pleno ejercicio de la libertad de
expresión, con las únicas limitantes establecidas en las leyes de las materia,
en las obligaciones establecidas en el título de concesión de la estación, las
disposiciones electorales y en el código de ética adjunto, así como en lo que
se contemple en las mejores prácticas periodísticas reconocidas a nivel
internacional.
Al respecto, se advierte preliminarmente que dichas estipulaciones son
acordes con las mejores prácticas periodísticas reconocidas a nivel
internacional, como se advierte del Código Deontológico Europeo de la
Profesión Periodística30:
“10. El tratamiento del periodismo debe efectuarse teniendo en cuenta
que éste se ejerce desde los medios de comunicación, que están
sustentados en un soporte empresarial y donde se deben distinguir
editores, propietarios y periodistas, por lo que además de garantizar la
libertad de los medios de comunicación, es necesario también
salvaguardar la libertad en los medios de comunicación evitando
presiones internas.
11. Las empresas periodísticas se deben considerar como empresas
especiales socioeconómicas, cuyos objetivos empresariales deben
quedar limitados por las condiciones que deben hacer posible la
prestación de un derecho fundamental.
12. En las empresas informativas debe existir transparencia en materia de
propiedad y gestión de los medios de comunicación, posibilitando el
conocimiento claro de los ciudadanos sobre la identidad de los propietarios
y del nivel de su participación económica en los medios de comunicación.
13. En el interior de la empresa informativa en relación con la libertad
de expresión deben coexistir editores y periodistas, teniendo en
consideración que el respeto legítimo de la orientación ideológica de
los editores o propietarios, queda limitado por las exigencias
inexorables de la veracidad de las noticias y de la ética de las
opiniones, lo que es exigible por el derecho fundamental a la
información que poseen los ciudadanos.
14. En función de estas exigencias es necesario reforzar las garantías
de libertad de expresión de los periodistas a quienes corresponde en
última instancia ser los emisores finales de la información. En este
sentido es necesario desarrollar jurídicamente y clarificar las figuras de la
claúsula de conciencia y el secreto profesional de las fuentes
30
Resolución aprobada por unanimidad en Estrasburgo, 1 de Julio de 1993.
37
Incidente de suspensión 672/2015
confidenciales, armonizando las disposiciones nacionales sobre estas
materias para ejercerlas en el marco más amplio del espacio democrático
europeo”.
Este juzgador destaca que, como se advierte del código deontológico
referido, el tratamiento del periodismo debe efectuarse teniendo en cuenta
que éste se ejerce desde los medios de comunicación, que están
sustentados en un soporte empresarial y donde se deben distinguir editores,
propietarios y periodistas, por lo que además de garantizar las libertades de
los medios de comunicación, es necesario también salvaguardar la libertad
en los medios de comunicación en función de los periodistas evitando
presiones internas o incidencias desproporcionadas a esos efectos.
Las empresas periodísticas se deben considerar como empresas
especiales socioeconómicas, cuyos objetivos empresariales deben permitir la
coexistencia y el respeto de los derechos fundamentales de las personas.
Situación distinta se presenta en otros medios de comunicación no
concesionados (medios electrónicos, revistas, diarios, etcétera) en que
cualquier persona puede acceder sin concesión a dichos medios, es decir,
existe una relación de mayor simetría entre el editor y el periodista, por lo que
en dichos espacios se ha considerado que existe una mayor libertad editorial
puesto que los periodistas pueden acceder en circunstancias igualitarias a
dichos medios, mudarse a otro, o bien crear el propio medio editorial.
Por ende, la libertad empresarial y contractual que goza MVS Radio,
como persona jurídica de derecho privado, se transforma en una libertad que,
si bien no desaparece en su contenido esencial, se encuentra delimitada, de
entrada, por ejercerse en el ámbito de una concesión regida por el derecho
administrativo, en donde confluyen no solamente intereses patrimoniales sino
derechos fundamentales, fines sociales y públicos que deben protegerse31.
Este juzgador observa que la libertad empresarial y la autonomía
contractual dentro de una concesión de bienes y servicios cuya titularidad
corresponde al Estado y que se encuentra regulada por el Derecho
Administrativo, cede parte de sus alcances en función de los derechos
31 Por las consideraciones que la sustentan, resulta ilustrativa y relevante la jurisprudencia P./J. 70/2007 del Pleno
de la Suprema Corte de Justicia de la Nación: “RADIODIFUSIÓN. PARA EL OTORGAMIENTO DE
CONCESIONES Y PERMISOS PARA LA PRESTACIÓN DEL SERVICIO RELATIVO DEBE TOMARSE EN
CUENTA LA FUNCIÓN SOCIAL DE ESA ACTIVIDAD. El procedimiento para el otorgamiento de concesiones y
permisos para prestar servicios de radiodifusión (radio y televisión abiertas) debe tomar en cuenta, además del
equilibrio económico y el desarrollo de la competencia en el sector, la función social que los medios deben
desarrollar. Esto es, la determinación respecto a la asignación de bandas de frecuencia atribuidas a la radiodifusión
no puede sustentarse exclusiva y predominantemente en aspectos económicos, pues si bien debe
atenderse a la susceptibilidad de explotación del bien y a las condiciones del mercado de que se trata, el
criterio rector del Estado en este tema no puede desconocer el interés público de la actividad, ni puede
suponer una renuncia a su función reguladora para lograr que, efectivamente, se cumpla el fin social que se
persigue y que tiene un impacto educativo, social y cultural sobre la población altamente significativo”31.
38
Incidente de suspensión 672/2015
fundamentales, en este caso, de los periodistas, la libertad de expresión y la
información pública.
Al respecto la Corte Interamericana de Derechos Humanos expresa en
la Opinión Consultiva 5/85 lo siguiente:
“En principio la libertad de expresión requiere que los medios de
comunicación estén virtualmente abiertos a todos sin discriminación o,
más exactamente, que no haya individuos o grupos que a priori estén
excluidos del acceso a tales medios; exige igualmente ciertas
condiciones respecto de éstos, de manera que, en la práctica, sean
verdaderos instrumentos de esa libertad y no vehículos para
restringirla. Son los medios de comunicación social los que sirven
para materializar el ejercicio de la libertad de expresión, de tal modo
que sus condiciones de funcionamiento deben adecuarse a los
requerimientos de esa libertad. Para ello es indispensable la pluralidad de
medios y la prohibición de todo monopolio respecto de ellos, cualquiera
fuera la forma que pretenda adoptar”.
Sobre dicho tema, es preciso subrayar que la libertad de expresión
goza de una protección reforzada –a decir del Alto Tribunal– en los
ordenamientos jurídicos nacionales e internacionales, lo cual se justifica
principalmente por su relación indisoluble con la democracia y su papel en la
protección de la autonomía de la persona.
Tales justificaciones han llevado a los tribunales constitucionales e
internacionales a aplicar un test de constitucionalidad estricto para
determinar si están dadas las exigentes condiciones jurídicas que permiten
dicha limitación en casos concretos.
En este sentido, se ha pronunciado la Primera Sala de la Suprema
Corte de Justicia de la Nación en la tesis 1a. CDXXIII/2014 (10a.) de rubro y
texto siguientes:
“LIBERTAD DE EXPRESIÓN. LOS MENSAJES PUBLICITARIOS TIENEN
UNA PROTECCIÓN ATENUADA EN EL EJERCICIO DE ESTE DERECHO
FUNDAMENTAL. En su sentido amplio, la libertad de expresión goza de
una protección reforzada en los ordenamientos jurídicos nacionales e
internacionales. Este lugar privilegiado se justifica principalmente por su
función política y su papel en la protección de la autonomía de la persona.
Tales justificaciones han llevado a los tribunales constitucionales e
internacionales a aplicar un test de constitucionalidad estricto para
determinar si están dadas las exigentes condiciones jurídicas que permiten
dicha limitación en casos concretos. No obstante la existencia de tales
presunciones y el carácter de protección reforzada de la libertad de
expresión, no todas las expresiones merecen el mismo nivel de protección.
En ese sentido, si bien se ha explicado que el discurso comercial merece
protección constitucional, ello no quiere decir que tenga el mismo nivel de
protección que otro tipo de expresiones, en tanto no es posible identificar el
interés económico o comercial que se persigue al proteger el discurso
comercial, con las finalidades primordiales que desempeña la libertad de
expresión en su dimensión política o individual. Así, en el análisis de las
restricciones al discurso comercial, no es necesario que el fin que se
persigue con la restricción sea constitucionalmente imperioso; que exista
una fuerte relación medio a fin, y que sea la única opción para alcanzar
39
Incidente de suspensión 672/2015
dicho fin. Basta que la intervención sirva a un importante objetivo del
Estado, exista una relación sustancial o relevante entre el medio y el fin, y
sea una opción razonable y no excesiva, en comparación con otras
alternativas igualmente idóneas”.
En ese orden de ideas, si bien las diferencias en la intensidad del
control constitucional y el uso del principio de proporcionalidad han derivado
de precedentes relacionados sólo con el principio de igualdad, ello no es
impedimento para utilizar esta clasificación jurisprudencial y el respectivo test
de proporcionalidad (fin legítimo, idoneidad, necesidad y proporcionalidad en
estricto sentido) para casos que no estén estricta y únicamente vinculados
con el aludido principio constitucional.
Así, el principio de proporcionalidad irradia y aplica sobre la totalidad
de los derechos humanos con fundamento en el artículo 1o., párrafo tercero,
de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos
Apoya la anterior determinación el criterio 1a. CCCXII/2013 (10a.) de
la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación de rubro y texto
siguientes:
“INTENSIDAD DEL ANÁLISIS DE CONSTITUCIONALIDAD Y USO DEL
PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD. SU APLICACIÓN EN RELACIÓN
CON LOS DERECHOS HUMANOS. La Suprema Corte de Justicia de la
Nación ha sostenido reiteradamente que existen dos niveles de análisis de
la constitucionalidad, uno de carácter ordinario y otro de nivel intenso. El
primero debe realizarlo el juez constitucional en los asuntos que no incidan
directamente sobre los derechos humanos y exista un amplio margen de
acción y apreciación para la autoridad desde el punto de vista normativo,
como ocurre en la materia económica o financiera. En cambio, el escrutinio
estricto se actualiza cuando el caso que se tenga que resolver involucre
categorías sospechosas detalladas en el artículo 1o., párrafo quinto, de la
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos; se afecten derechos
humanos reconocidos por el propio texto constitucional y/o por los tratados
internacionales, o se incida directamente sobre la configuración legislativa
que la Constitución prevé de manera específica para la actuación de las
autoridades de los distintos niveles de gobierno. En este sentido, si bien las
diferencias en la intensidad del control constitucional y el uso del principio
de proporcionalidad han derivado de precedentes relacionados sólo con el
principio de igualdad, ello no es impedimento para utilizar esta clasificación
jurisprudencial y el respectivo test de proporcionalidad (fin legítimo,
idoneidad, necesidad y proporcionalidad en estricto sentido) para casos que
no estén estricta y únicamente vinculados con el aludido principio
constitucional. Lo anterior, porque el juzgador realiza indirecta y
cotidianamente diversos grados de análisis constitucional dependiendo si se
trata, por ejemplo, de la afectación de un derecho humano o del
incumplimiento de una norma competencial de contenido delimitado o de
libre configuración, aun cuando la materia del caso no sea la violación
estricta del derecho de igualdad. Así, el principio de proporcionalidad irradia
y aplica sobre la totalidad de los derechos humanos con fundamento en el
artículo 1o., párrafo tercero, de la Constitución Política de los Estados
Unidos Mexicanos”32.
Época: Décima Época. Registro: 2004712. Instancia: Primera Sala. Tipo de Tesis: Aislada. Fuente: Semanario
Judicial de la Federación y su Gaceta. Libro XXV, Octubre de 2013, Tomo 2. Materia(s): Constitucional. Tesis: 1a.
CCCXII/2013 (10a.). Página: 1052.
32
40
Incidente de suspensión 672/2015
Apoya la anterior consideración, por analogía, el criterio sustentado
por la Primera Sala del Alto Tribunal, de rubro y texto siguientes:
“CONSTITUCIONALIDAD DE DISTINCIONES LEGISLATIVAS QUE SE
APOYAN EN UNA CATEGORÍA SOSPECHOSA. FORMA EN QUE DEBE
APLICARSE EL TEST DE ESCRUTINIO ESTRICTO. La constitucionalidad
de las distinciones legislativas que se apoyan en una categoría sospechosa
debe analizarse a través de un escrutinio estricto, pues para estimarse
constitucionales requieren de una justificación robusta que venza la
presunción de inconstitucionalidad que las afecta. Para ello, en primer lugar,
debe examinarse si la distinción basada en la categoría sospechosa cumple
con una finalidad imperiosa desde el punto de vista constitucional, es decir,
debe perseguir un objetivo constitucionalmente importante y no
simplemente una finalidad constitucionalmente admisible. En segundo lugar,
debe analizarse si la distinción legislativa está estrechamente vinculada con
la finalidad constitucionalmente imperiosa, es decir, debe estar totalmente
encaminada a la consecución de la finalidad, sin que pueda considerarse
suficiente que esté potencialmente conectada con tales objetivos.
Finalmente, la distinción legislativa debe ser la medida menos restrictiva
para conseguir la finalidad imperiosa desde el punto de vista constitucional”33.
Con base en dicho fundamento jurisprudencial, este juzgador
encuentra que en esta fase cautelar la terminación anticipada del contrato
debe analizarse a la luz del control estricto, es decir, analizar preliminarmente
el principio estricto de proporcionalidad y la garantía de fundamentación y
motivación reforzada.
Este juzgador advierte que la terminación anticipada del contrato, a
partir de un análisis de la apariencia del buen derecho podría afectar en
forma desproporcionada a la quejosa, puesto que el aviso de terminación
anticipada únicamente tiende a hacer efectiva la libertad de empresa de la
concesionaria,
sin
tomar
en
consideración
el
ámbito
protegido
constitucionalmente respecto a la libertad de expresión.
5. Apariencia de buen derecho ante el tratamiento exclusivamente
civil del aviso de terminación reclamado y la ausencia de consideración
de la relevancia pública del periodismo y de la libertad de expresión.
Este juzgador observa que la terminación del contrato por parte de
MVS Radio se justificó exclusivamente en facultades contractuales de
derecho privado, sin tener en consideración que se está en presencia, por un
lado, de la concesión de un bien y servicio público del Estado; por otro de un
ámbito de relevancia social (periodismo crítico de investigación).
La libertad, la autonomía empresarial y contractual que goza MVS
RADIO como persona jurídica de derecho privado se transforma en una
33 Época: Décima Época, Registro: 2003250, Instancia: Primera Sala, TipoTesis: Tesis Aislada, Fuente: Semanario
Judicial de la Federación y su Gaceta, Localización: Libro XIX, Abril de 2013, Tomo 1, Materia(s): Constitucional,
Tesis: 1a. CI/2013 (10a.), Pag. 958.
41
Incidente de suspensión 672/2015
libertad que, si bien no desaparece en muchos sentidos, se encuentra
delimitada, de entrada, por ejercerse en el ámbito de una concesión regida
por el derecho administrativo, en donde confluyen no solamente intereses
patrimoniales sino fines sociales y públicos que deben protegerse.
En esta fase cautelar, en forma provisional, este juzgador encuentra
que carece de apariencia de validez constitucional la decisión de una
empresa que suponga que está facultada para disponer en forma
imponderada de la estabilidad y de los servicios de una periodista como la
quejosa, bajo razones exclusivamente contractuales de derecho privado, en
atención a que la desconsideración de los derechos fundamentales y del
interés público de ese tipo de decisiones pone en riesgo el artículo 7
constitucional que prohíbe la censura y el control, directo e incluso indirecto,
de la libertad de difundir opiniones, información e ideas.
De un análisis periférico del caso, se obtiene que la terminación
anticipada de un contrato entre una empresa de comunicación masiva y una
de sus periodistas es un tema exclusivamente contractual, que depende de lo
estipulado por las partes contratantes y de la legislación de derecho privado.
Sin embargo, una revisión más profunda del caso brinda otros
elementos.
La libertad de expresión es un derecho humano que, en su contenido
esencial, no está sujeto a negociación contractual, es una esfera protegida
constitucional e internacionalmente que resulta indisponible para la
negociación de las partes en un contrato.
La libertad de expresión de una periodista no estaría garantizada en
forma adecuada si la empresa concesionaria tuviera plena libertad o la
posibilidad contractual para terminar anticipadamente el contrato en forma
unilateral sin una justificación objetiva, proporcional y razonable.
El particular señalado como autoridad para efectos del amparo (MVS
Radio) ejerce funciones de derecho público previstas en el artículo 28
constitucional por tener el carácter de concesionario de un bien y de un
servicio público, dentro de un espacio de difusión de interés social (cuya
titularidad pertenece al Estado) que se le ha concesionado para obtener
ventajas económicas que están condicionadas (según el propio título de
concesión y la jurisprudencia constitucional e interamericana) a que la propia
42
Incidente de suspensión 672/2015
empresa concesionaria garantice la libertad de expresión dentro de esa
espacio público.
La empresa concesionaria, así, en el acto de terminación
anticipada del contrato con una periodista, debe respetar tanto las
cláusulas contractuales de derecho privado como las condiciones
públicas contenidas
fundamentales
en la concesión,
aplicables
así como los derechos
reconocidos
constitucional
e
internacionalmente.
6. Existencia de causas genéricas y ausencia de circunstancias
de modo tiempo y lugar para sustentar el aviso de terminación
anticipada del contrato entre la quejosa periodista y MVS Radio.
Este juzgador constitucional advierte que el aviso de terminación
anticipada del contrato de la quejosa con MVS Radio pone en riesgo los
derechos de defensa, así como de fundamentación y motivación, de la
quejosa, puesto que en el acto reclamado no se expresaron consideraciones
sustantivas, objetivas y razonables, de modo, tiempo y lugar para dar por
terminado el contrato, sino que únicamente se enuncian las causas de
terminación en forma genérica cuya falta de transparencia genera duda en la
sociedad de si existió un desvío de poder; es decir, generan incertidumbre
respecto la motivación del aviso de terminación reclamado.
En la especie, el aviso de terminación del contrato señaló:
“(a) uso indebido (sin autorización) de la propiedad intelectual e
industrial de Stereorey, sus filiales, afiliadas y/o partes relacionadas,
incluyendo sin limitar, uso indebido (sin autorización) de marcas, reservas,
derechos, videogramas, fonogramas, y demás derechos de autor.
(b) uso de recursos (sin autorización), incluyendo sin limitar, marcas,
reservas de derechos, videogramas, fonogramas, demás derechos de autor,
recursos humanos (personal) y/u otros bienes (incluyendo sin limitar,
instalaciones y/o transmisiones de la estación) de Stereorey así como de sus
filiales, afiladas y/o partes relacionadas.
(c) Declaraciones incorrectas y/o falsas respecto de Stereorey, sus
filiales, afiliadas y/o personas relacionadas así como su propiedad industrial e
intelectual y sus funcionarios y/o empleados; comprometiendo a Stereorey
(sus filiales, afiliadas y/o partes relacionadas) y ostentándose (marcas y
nombre comercial) indebidamente en su nombre y sin su autorización.
43
Incidente de suspensión 672/2015
(d) Violaciones a sus obligaciones de confidencialidad del contenido
del Contrato de Prestación de Servicios Stereorey”.
Al respecto, este juzgador advierte en forma preliminar que los motivos
invocados por MVS Radio son genéricos al no explicar detalladamente las
presuntas infracciones que cometió la quejosa respecto del contrato,
generando incertidumbre jurídica tanto a la accionante como a la sociedad
sobre los verdaderos motivos de la rescisión.
En efecto, de las causas invocadas por MVS Radio se advierte que
son “pro forma” puesto que no se dieron a conocer a la quejosa en detalle y
de manera completa la esencia de todas las circunstancias y condiciones que
determinaron el acto de voluntad de terminación del contrato, sino que se
expresaron causas genéricas, por lo que se advierte preliminarmente por una
parte que se deja en estado de indefensión a la quejosa para en su caso
combatir eficaz y adecuadamente las causales y de conocer certeramente las
causas de terminación del contrato.
Al respecto, resulta aplicable la tesis del Cuarto Tribunal Colegiado en
Materia Administrativa del Primer Circuito de rubro y texto siguientes:
“FUNDAMENTACIÓN Y MOTIVACIÓN. EL ASPECTO FORMAL DE LA
GARANTÍA Y SU FINALIDAD SE TRADUCEN EN EXPLICAR,
JUSTIFICAR, POSIBILITAR LA DEFENSA Y COMUNICAR LA DECISIÓN.
El contenido formal de la garantía de legalidad prevista en el artículo 16
constitucional relativa a la fundamentación y motivación tiene como
propósito primordial y ratio que el justiciable conozca el "para qué" de la
conducta de la autoridad, lo que se traduce en darle a conocer en detalle y
de manera completa la esencia de todas las circunstancias y condiciones
que determinaron el acto de voluntad, de manera que sea evidente y muy
claro para el afectado poder cuestionar y controvertir el mérito de la
decisión, permitiéndole una real y auténtica defensa. Por tanto, no basta
que el acto de autoridad apenas observe una motivación pro forma pero de
una manera incongruente, insuficiente o imprecisa, que impida la finalidad
del conocimiento, comprobación y defensa pertinente, ni es válido exigirle
una amplitud o abundancia superflua, pues es suficiente la expresión de lo
estrictamente necesario para explicar, justificar y posibilitar la defensa, así
como para comunicar la decisión a efecto de que se considere debidamente
fundado y motivado, exponiendo los hechos relevantes para decidir, citando
la norma habilitante y un argumento mínimo pero suficiente para acreditar el
razonamiento del que se deduzca la relación de pertenencia lógica de los
hechos al derecho invocado, que es la subsunción”34.
7. Justificación o motivación reforzada del aviso de terminación
anticipada del contrato de la periodista con MVS Radio.
La demanda de la quejosa goza de apariencia del buen derecho
porque el aviso de terminación reclamado omite expresar una justificación o
34 Época: Novena Época. Registro: 175082. Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito. Tipo de Tesis:
Jurisprudencia. Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta. Tomo XXIII, Mayo de 2006. Materia(s):
Común. Tesis: I.4o.A. J/43. Página: 1531.
44
Incidente de suspensión 672/2015
motivación reforzada que dé cuenta a la periodista e indirectamente a la
sociedad de las razones imperiosas que se consideraron para poner fin a la
participación de la quejosa del espacio informativo de amplio seguimiento
por la sociedad.
Este juzgador observa que la privación del trabajo de una periodista
de investigación se presume inconstitucional si las razones que se expresan
por parte de la empresa resultan genéricas e inciertas; especialmente en el
contexto político, económico y social del presente momento histórico.
De lo anterior, se advierte en forma preliminar que en funciones que
trascienden a la sociedad (como lo es el periodismo crítico de investigación)
es necesario que se efectúe una justificación o motivación reforzada en caso
de que una empresa concesionaria de un bien y servicio público decida
terminar la prestación de servicios de esa índole con la finalidad de que tanto
la periodista que se encuentre en el supuesto, como la sociedad
indirectamente, tengan pleno conocimiento respecto de las causas objetivas
y razonables por los que el concesionario determinó prescindir de los
servicios en cuestión.
8. Debido proceso y derecho de audiencia previa ante el aviso de
terminación anticipada del contrato de la periodista y MVS Radio.
La demanda goza de apariencia de buen derecho si se toma en
cuenta que, en forma preliminar, es posible observar que el aviso de
terminación anticipada del contrato de la periodista y MVS Radio, tiende a
impedir en forma definitiva (no temporal) el ejercicio de los derechos
contractuales y fundamentales de la quejosa dentro del espacio de
comunicación y difusión masiva previamente acordado, de modo que, en
principio, resultaba necesario que, previamente a dicha afectación, se
brindara a la periodista la posibilidad de discutir, dialogar y presentar una
defensa con respecto a las causas y razones del aviso de terminación
reclamado.
Al respecto, paralelamente, resulta importante destacar que inclusive
las partes en la cláusula décima tercera del Contrato Marco estipularon el
procedimiento a seguir en caso de incumplimiento, caso en el cual se
entregaría un aviso previo a la parte en incumplimiento en el que se
informaría la naturaleza de ésta, para que dicha parte en tres días hábiles
pudiera subsanar el incumplimiento en cuestión:
45
Incidente de suspensión 672/2015
“DÉCIMA TERCERA. Incumplimiento y terminación anticipada.
(a)
En caso de incumplimiento por alguna de las partes de sus
respectivas obligaciones conforme a los términos del presente Contrato o en
caso de que alguna de las declaraciones expresada por alguna de éstas
resultare incorrecta o falsa, la parte que no esté en incumplimiento
entregará un aviso a la parte en incumplimiento mediante el cual le
informará la naturaleza del incumplimiento y la parte en incumplimiento
tendrá 3 (tres) días hábiles para subsanar dicho incumplimiento, en la
inteligencia de que en el caso de que la parte en incumplimiento no lo
subsane dentro del término antes mencionado, la otra parte podrá dar por
terminado anticipadamente el presente contrato sin responsabilidad alguna
y sin necesidad de declaración judicial y asimismo podrá reclamar de la
parte en incumplimiento el pago de la pena convencional según se describe
en la Cláusula Décima Cuarta de este Contrato” (foja 101).
De los elementos que se tienen esta fase inicial, no se advierte que se
le haya dado a la quejosa el plazo de tres días a fin de que subsanara las
presuntos incumplimientos sino que ipso iure se decidió unilateralmente dar
por terminado el contrato, como se advierte del aviso respectivo:
“Que mediante la presente y en este acto, MVS Multivisión Digital: (a)
Notifica a la señora María del Carmen Aristegui Flores la terminación del
Convenio MVS Multivisión Digital de manera automática sin necesidad de
resolución judicial ni acto posterior alguno con fundamento en la Cláusula
Segunda de dicho Convenio y con efectos a partir de este 15 de marzo de
2015; lo anterior como consecuencia de la terminación del Contrato de
Prestación de Servicios Stereorey” (foja 120).
A ese respecto, es posible advertir, preliminarmente, que tampoco se
brindó a la periodista la posibilidad de demostrar que las causas de
terminación podrían resultar subsanables, en su caso.
Este juzgador encuentra, en forma inicial y con base en los elementos
actuales y provisionales que obran en autos, que el aviso de terminación
reclamado de MVS Radio a la quejosa resulta ser unilateral sin previo dialogo
y sin previa audiencia (siendo que se había pactado un arbitraje o un diálogo
previo a través del aviso con tres días de anticipación).
En forma periférica, el carácter intempestivo del aviso de terminación
reclamado se releva en esta fase cautelar por la desconsideración por parte
de Concesionaria MVS Radio del interés público y los derechos humanos
que se ponen en riesgo con una decisión de dar por terminada
anticipadamente un contrato periodístico de relevancia social, lo que
constituye un elemento de apariencia de buen derecho de la demanda o de
aparente inconstitucionalidad de los actos reclamados, y en consecuencia
una razón justificante de la presente resolución sobre medidas cautelares y
sus efectos.
9. Jurisprudencia internacional.
46
Incidente de suspensión 672/2015
La demanda de la quejosa goza de apariencia de buen derecho toda
vez que existen precedentes internacionales que han desautorizado la
terminación de contratos de periodistas considerando la relevancia pública de
la función informativa.
Este juzgador considera aplicables las consideraciones vertidas por la
Corte Interamericana de Derechos Humanos en los casos citados, aunque no
coexistan los mismos hechos, puesto que un criterio tiene distintas
modalidades de aplicación, es decir, puede ser exactamente aplicable al
caso por interpretar la misma disposición que la examinada en el caso
concreto, o bien, puede suceder que no se analice idéntica norma, pero el
tema abordado sea el mismo o haya identidad de circunstancias entre ambos
temas, incluso puede ocurrir que un criterio sea aplicable por analogía, es
decir, que se trate de un asunto distinto pero que existan ciertos puntos en
común que deban tratarse en forma semejante.
Apoya la anterior determinación, la tesis 2a. XXXI/2007 de la Segunda
Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación de rubro y texto
siguientes:
“JURISPRUDENCIA DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA
NACIÓN. EL HECHO DE QUE EN ÉSTA NO SE HAYA INTERPRETADO
EL MISMO PRECEPTO QUE EL ANALIZADO EN EL CASO CONCRETO,
NO BASTA PARA ESTIMAR SU INAPLICABILIDAD. La circunstancia de
que en un criterio jurisprudencial de este Alto Tribunal se haya abordado el
estudio de un precepto diverso al analizado en el caso concreto, no implica
que la tesis sea inaplicable, pues el precedente judicial tiene diversos
grados en su aplicación, pudiendo ser rígida o flexible, además de
otros grados intermedios. Así, un criterio puede ser exactamente aplicable
al caso por interpretar la misma disposición que la examinada en el caso
concreto, o bien, puede suceder que no se analice idéntica norma, pero el
tema abordado sea el mismo o haya identidad de circunstancias entre
ambos temas, incluso puede ocurrir que la tesis sea aplicable por analogía,
es decir, que se trate de un asunto distinto pero que existan ciertos puntos
en común que deban tratarse en forma semejante”35.
Pretender
que
las
consideraciones
emitidas
por
la
Corte
Interamericana de Derechos Humanos sólo puedan invocarse cuando
coexistan los mismos hechos generaría la inaplicabilidad de facto de la
jurisprudencia interamericana puesto que no pueden existir dos casos
exactamente iguales y menos en un contexto internacional.
Este juzgador destaca de la jurisprudencia interamericana el Caso
Ricardo Canese Vs. Paraguay en que el tribunal interamericano advirtió que
se generó un efecto inhibidor en el pleno ejercicio de la libertad de expresión
35 Época: Novena Época. Registro: 172743. Instancia: Segunda Sala. Tipo de Tesis: Aislada. Fuente: Semanario
Judicial de la Federación y su Gaceta. Tomo XXV, Abril de 2007. Materia(s): Común. Tesis: 2a. XXXI/2007. Página:
560.
47
Incidente de suspensión 672/2015
puesto que se despidió a la persona en el diario “Noticias” por la
presión ejercida sobre su patrono con ese fin:
“Los hechos del presente caso alteraron la vida profesional, personal y
familiar del señor Ricardo Canese y le produjeron un efecto inhibidor en
el pleno ejercicio de la libertad de expresión. Después de ser condenado
penalmente, el señor Canese fue despedido de su trabajo en el diario
“Noticias” por la presión ejercida sobre su patrono con este fin. La
presunta víctima sufrió daños inmateriales como consecuencia del proceso
penal incoado en su contra”36.
Asimismo, en el asunto de Palamara Iribarne vs. Chile, en el cual la
Corte Interamericana de Derechos Humanos encontró que la decisión de dar
por terminado de manera anticipada el contrato con Palamara Iribarne
constituyó un medio indirecto de restricción a la libertad de
pensamiento y de expresión, como se advierte a continuación:
“Asimismo, el Tribunal considera que, en este caso, la investigación sumaria
administrativa (supra párr. 63.94 a 63.101), la decisión de suspender la
autorización que tenía el señor Palamara Iribarne para hacer publicaciones
en un diario (supra párr. 63.104) y la decisión de dar “término anticipado
del contrato” del señor Palamara Iribarne (supra párr. 63.106)
constituyeron medios indirectos de restricción a la libertad de
pensamiento y de expresión del señor Palamara Iribarne”37.
Como lo advierte el Comité de Derechos Humanos en su Observación
General No. 34: “Los Estados partes deberían adoptar medidas eficaces de
protección contra los ataques destinados a acallar a quienes ejerzan su
derecho a la libertad de expresión. […] Los periodistas son objeto con
frecuencia de amenazas de esa índole, de intimidación y de atentados a
causa de sus actividades. También suelen serlo quienes reúnen y analizan
información sobre la situación de los derechos humanos o publican informes
sobre esos derechos, incluidos los jueces y los abogados”.
10. Apariencia de buen derecho respecto a los Lineamientos
reclamados. Retroactividad, regresividad, libertad de expresión e
independencia periodística.
i. Estatus de la libertad periodística de la quejosa en el Contrato
Marco de Prestación de Servicios y en el Acuerdo General de Política
Editorial y Reglas de Conducta Ética, entre Noticas MVS y María del
Carmen Aristegui Flores.
Contrato Marco de Prestación de Servicios:
“CLÁUSULAS.
36
Sentencia de 31 de agosto de 2004 (Fondo, Reparaciones y Costas).
37
Caso Palamara Iribarne Vs. Chile Sentencia de 22 de noviembre de 2005 (Fondo Reparaciones y Costas)
48
Incidente de suspensión 672/2015
PRIMERA. Definiciones:
(…) Dirección editorial significa la facultad exclusiva de LA PERIODISTA
para determinar los contenidos e informaciones que se transmiten en
los Servicios, conforme a criterios periodísticos y de interés general,
bajo los lineamientos establecidos en el Acuerdo General de Política
Editorial y Reglas de Conducta Ética, del cual se adjunta copia al
presente contrato como Anexo ‘B’” .
Acuerdo General de Política Editorial y Reglas de
Conducta Ética
“Los titulares de cada una de las emisiones serán responsables finales
del contenido y dinámica de sus espacios. Desarrollarán su tarea en un
pleno ejercicio de la libertad de expresión, con las únicas limitantes
establecidas en las leyes de la materia, en las obligaciones establecidas en
el título de concesión de la estación, las disposiciones electorales y en el
código de ética adjunto, así como en lo que se contemple en las mejores
prácticas periodísticas reconocidas a nivel internacional”.
ii.
Estatus de la libertad periodística en los “Lineamientos
Aplicables a la relación entre Noticias MVS y los Conductores
de sus emisiones informativas”.
En
los
lineamientos
reclamados
se
advierten
las
siguientes
disposiciones:
“1. Del comité editorial. A partir de esta fecha se incorporan al Comité
Editorial todos los conductores de noticias quienes contarán con derecho de
voz y voto en el seno del mismo. El Comité Editorial es un foro de
intercambio de ideas y de toma de decisiones previos a la difusión. Este
espacio de deliberación colegiado y retroalimentación (sic) tienen como fin,
mediante el intercambio de ideas y opiniones, mejorar el funcionamiento de
las emisiones y cumplir con las demandas de nuestra audiencia, a la que
escucharemos a través de estudios profesionales de mercado que
realizarán empresas especializadas y de gran prestigio. En ese sentido, no
sólo es obligación de los conductores asistir, conocer y dar seguimiento a la
agenda informativa que presenta la Dirección de Noticias, sino también
presentar por anticipado todo aquello de relevancia informativa que estén
realizando con sus respectivos equipos o que tengan contemplado en sus
respectivas agendas” (foja 534).
“3. De la unidad de investigaciones especiales. (…) El personal adscrito a la
unidad de investigaciones especiales, prestará servicios a todas las
emisiones. Para ello, la Unidad será coordinada por el Director de Noticias
tomando en cuenta las recomendaciones del Comité Editorial con respecto
a las solicitudes de los conductores de noticias” (foja 534).
iii. Posicionamiento público “Sobre Lineamientos a conductores
de Noticias MVS” del Ombudsman de MVS Radio:
El Ombudsman de MVS señaló sobre los lineamientos reclamados lo
siguiente:
“5. Los lineamientos imponen unilateralmente a los conductores un
conjunto de obligaciones (asistir a las juntas del Comité Editorial,
presentar por anticipado su agenda, realizar promociones cruzadas, cumplir
con los horarios de transmisión, realizar transmisiones especiales donde se
les ordene, hacer del conocimiento sus intereses personales o
profesionales, entre otros), pero no refieren absolutamente nada de sus
derechos (como se afirma en el primer punto de los lineamientos), salvo el
recibir contraprestaciones por sus servicios. En ninguna línea se
49
Incidente de suspensión 672/2015
menciona su derecho de libertad de expresión durante las emisiones,
lo que a esta Defensoría parece una grave omisión, contraria a la
Constitución y diversas leyes” (foja 673).
“11. En conclusión, estamos frente a una decisión de empresa de llevar
directamente, a través del Director de Noticias MVS, la agenda
informativa de los noticiarios, coordinar la unidad de investigaciones
especiales (que estaba bajo la dirección de la periodista Carmen
Aristegui), nombrar (en conjunto con los conductores) a sus colaboradores;
modificar segmentos, mesas de debate, participación de comentaristas o
secciones con base en los estudios de “empresas especializadas”, insertar
libremente contenidos en las emisiones (sin acuerdo con los
conductores)[…]” (foja 674).
Este juzgador no pasa inadvertido las manifestaciones de MVS Radio
en el sentido de que los lineamientos “nunca le fueron aplicados ni a ella ni a
los demás conductores” (foja 523), sin embargo, reconoce su emisión y no ha
demostrado que haya dejado sin efectos de manera total e incondicional los
lineamientos.
Este juzgador advierte de un estudio preliminar de los Lineamientos
reclamados retrocesos (que ponen en riesgo el principio de progresividad de
los derechos humanos) que se habían alcanzado en el ejemplar Contrato
Marco de Prestación de Servicios en la libertad periodística de la quejosa
como conductora de MVS Radio, puesto que en los Lineamientos existen
regresiones objetivas que inhiben la libertad periodística, consistentes en
que: a) Ya no se prevé que los titulares de cada una de las emisiones serán
responsables finales del contenido y dinámica de sus espacios; b) ya no
prevé que los conductores desarrollarán su labor en un pleno ejercicio de la
libertad de expresión.
Se advierte asimismo de los Lineamientos reclamados que la empresa
MVS Radio pretende llevar directamente la agenda informativa al establecer
que “el Comité Editorial es un foro de intercambio de ideas y de toma de
decisiones previos a la difusión”.
Y que “no sólo es obligación de los
conductores asistir, conocer y dar seguimiento a la agenda informativa que
presenta la Dirección de Noticias, sino también presentar por anticipado
todo aquello de relevancia informativa que estén realizando con sus
respectivos equipos o que tengan contemplado en sus respectivas
agendas”, por lo que a través del Comité Editorial se establece un órgano
que puede determinar qué es lo que se puede dar a conocer a las audiencias
y además, se establece una cláusula que podría inhibir la libertad periodística
al establecer que todo aquello de relevancia informativa debe ser presentado
con anticipación al referido Comité.
50
Incidente de suspensión 672/2015
Es decir, de un estudio preliminar se desprende que el Comité Editorial
se convierte en un órgano concentrador sobre lo que debe o no darse a
conocer a los ciudadanos, lo que puede dar lugar a un efecto inhibidor en la
libre circulación de ideas y en el derecho a la información de interés social.
Asimismo, en forma periférica de los Lineamientos reclamados se
advierte un desbalanceado régimen para determinar la línea editorial de las
conducciones, dejando un espacio reducido para la libertad periodística, lo
que genera un efecto negativo para la libertad de expresión.
DÉCIMO SEGUNDO. Conclusión y efectos de la suspensión.
De la demanda de amparo es posible leer que la quejosa
expresamente solicitó la suspensión provisional, y en su momento la
definitiva, para 5 efectos principales:
1. Detener la ejecución de los actos reclamados.
2. Cumpla en sus términos el Contrato Marco.
3. Permita el acceso a la quejosa a las instalaciones de MVS Radio
para que continúe las transmisiones del noticiero denominado ‘Noticias MVS
Primera Emisión’ que se venía transmitiendo de lunes a viernes de las seis a
las diez horas.
4. Se efectúen los pagos y remuneraciones pactados.
5. El trabajo periodístico de la quejosa se pueda realizar en pleno
ejercicio de libertad de expresión, sin imposición alguna y particularmente,
sin que tengan que observarse los ‘Lineamientos’ señalados y que también
se reclaman.
Al respecto, de la interpretación integral de la demanda de amparo, es
importante precisar que la quejosa no solamente ha solicitado la suspensión
para regresar a la transmisión del noticiero, lo que pretende es un efecto más
amplio, ya que en su demanda solicita que MVS Radio dé cumplimiento al
contrato marco (que contiene diversos derechos y obligaciones pactadas por
ambas partes).
Es por ello que resultaría muy limitado interpretar que la quejosa
solamente pretende regresar al aire en el noticiero, máxime que ello
importaría leer de manera incompleta y fragmentada (por capítulos, párrafos
51
Incidente de suspensión 672/2015
o líneas aisladas) la demanda de amparo, que se ha entendido como un
“todo” desde la jurisprudencia constitucional entendida a su vez en forma
sistemática.
Al respecto, resultan aplicables las jurisprudencias de la Suprema
Corte de Justicia de la Nación de rubro y texto siguientes:
"SUSPENSIÓN
ÚNICAMENTE
DEFINITIVA.
SOLICITE
LA
CUANDO
MEDIDA
EL
CAUTELAR
QUEJOSO
SOBRE
LAS
CONSECUENCIAS DE LOS ACTOS RECLAMADOS, EL JUEZ DE
DISTRITO SOLAMENTE DEBE CONCEDER O NEGAR DICHA MEDIDA
RESPECTO DE AQUÉLLAS." 38
“DEMANDA DE AMPARO. DEBE SER INTERPRETADA EN SU
INTEGRIDAD.”39
En consecuencia, este juzgador determina conceder la suspensión
definitiva para que cesen los efectos y consecuencias del aviso de
terminación reclamado, con los alcances siguientes:
1. Por lo que hace a la solicitud de que MVS Radio cumpla en sus
términos el contrato marco y en cuanto a la falta de audiencia o aviso previo
de la terminación del contrato reclamado, la suspensión se concede para el
efecto de que la empresa concesionaria MVS Radio cumpla con el contrato
marco y, en consecuencia, brinde a la periodista la posibilidad de discutir,
dialogar, conocer y presentar una defensa con respecto a las causas y
razones del aviso de terminación reclamado.
En efecto, en el Contrato Marco de Prestación de Servicios se
estableció lo siguiente:
“DÉCIMA TERCERA. Incumplimiento y terminación anticipada.
(a) En caso de incumplimiento por alguna de las partes de sus respectivas
obligaciones conforme a los términos del presente Contrato o en caso de
que alguna de las declaraciones expresada por alguna de éstas resultare
incorrecta o falsa, la parte que no esté en incumplimiento entregará un aviso
a la parte en incumplimiento mediante el cual le informará la naturaleza del
incumplimiento y la parte en incumplimiento tendrá 3 (tres) días hábiles para
subsanar dicho incumplimiento, en la inteligencia de que en el caso de que
la parte en incumplimiento no lo subsane dentro del término antes
mencionado, la otra parte podrá dar por terminado anticipadamente el
presente contrato sin responsabilidad alguna y sin necesidad de declaración
judicial y asimismo podrá reclamar de la parte en incumplimiento el pago de
Jurisprudencia por contradicción número 2a./J. 111/2003, emitida por la Segunda Sala de la Suprema Corte de
Justicia de la Nación, publicada en la página noventa y ocho, del Tomo XVIII, del mes de diciembre de dos mil tres,
de la Novena Época, en el Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta.
39 Jurisprudencia, emitida por el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, visible a página 32, Tomo XI,
abril de dos mil, Novena Época, publicada en el Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta.
38
52
Incidente de suspensión 672/2015
la pena convencional según se describe en la Cláusula Décima Cuarta de
este Contrato” (foja 101).
Es decir, se concede la medida cautelar para que la empresa
concesionaria ajuste su actuación a los términos que ambas partes pactaron
en el contrato en la cláusula décima tercera, apartado (a), toda vez que este
juzgador considera que dicha cláusula, más allá de los aspectos civiles,
permite cumplir con la medida cautelar en cuanto a los derechos
fundamentales de audiencia, debido proceso y seguridad jurídica de la parte
quejosa.
2. Por lo que hace a la solicitud de la suspensión para el efecto del
pago de las remuneraciones pactadas y para el efecto de que la quejosa
continúe en la transmisión de “Noticias MVS Primera Emisión”, se concede la
medida cautelar en los siguientes términos:
i) Por lo que hace a las cuestiones de carácter patrimonial, la medida
cautelar se concede para el efecto de que MVS Radio continúe considerando
como parte de su equipo de periodistas a la quejosa y, en consecuencia, le
reintegre los pagos y remuneraciones pactadas en el contrato desde la fecha
en que comenzó a surtir efectos el aviso de terminación reclamado y
continúe pagándolas hasta que se dicte sentencia de fondo en el juicio
principal o bien cuando culmine la vigencia del contrato anual celebrado por
las partes, con excepción de las contraprestaciones provenientes de la
publicidad del programa pactadas en el contrato marco.
ii) Por lo que hace a la solicitud de suspensión para el regreso de la
quejosa a la transmisión del noticiero denominado “Noticias MVS Primera
Emisión”, se concede la medida cautelar exclusivamente para que MVS
Radio cumpla en sus términos con el contrato marco suscrito por ambas
partes en el que acordaron que en caso de conflicto deberían solventar sus
diferencias mediante un arbitraje (y no de manera unilateral), considerando
que el conflicto se generó centralmente, entre otras cosas, por la intervención
de MVS Radio en la permanencia de los colaboradores de la periodista
quejosa.
En el entendido que el tema de si es o no posible, y en qué medida,
una reparación a efecto de que la parte quejosa continúe con las
transmisiones del noticiero denominado “Noticias MVS Primera Emisión”,
será un tema de fondo que deberá reservarse para su análisis en la
sentencia que se dicte en el juicio de amparo –y no en el presente incidente
de suspensión– considerando que dicho estudio requiere un examen
53
Incidente de suspensión 672/2015
pormenorizado del alcance de la libertad de empresa (que si bien se ve
limitada no desaparece en su contenido esencial dentro de una concesión
administrativa) frente a la libertad de expresión e independencia periodística
de la parte quejosa, momento en el cual dicho estudio será viable porque las
partes ya habrán presentado todas las pruebas y formulado integralmente
sus planteamientos de constitucionalidad, máxime que la sentencia de
amparo, en su caso, sí hace posible constituir derechos con independencia
de la vigencia estipulada en el contrato marco.
En el entendido que han sido las partes (periodista y MVS Radio)
quienes en su momento acordaron someterse a dicho arbitraje en caso de
conflicto, y considerando que dicho conflicto persiste, como se desprende del
Contrato Marco de Prestación de Servicios:
“(b) Cualquier diferendo que pudiera existir entre LA PERIODISTA y MVS
RADIO con relación a la Dirección Editorial y/o conducción de los Servicios,
será dirimido entre LA PERIODISTA y el representante legal de MVS
RADIO señalado en el presente Contrato, bajo los lineamientos establecidos
en el Acuerdo General de Política Editorial y Reglas de Conducta Ética, del
cual se adjunta copia al presente contrato como Anexo ‘B’” (foja 93).
En el Acuerdo de Política Editorial referido se señaló lo siguiente:
“ARBITRAJE PARTICULAR DE BUENA VOLUNTAD.
Las partes deciden acordar en este mismo documento que, en caso de
existir diferendo en el entendimiento o interpretación exclusivamente de los
criterios y reglas planteadas, en el presente Acuerdo o de suscitarse una
controversia por el no cumplimiento de las mismas, recurrirán a un arbitraje
particular de buena voluntad” (foja 109).
Si bien el arbitraje es materia de los aspectos civiles del contrato, este
juzgador considera que resulta adecuado para tutelar cautelarmente los
derechos fundamentales de la quejosa que se hallan en riesgo como medida
cautelar en el presente juicio constitucional considerando la singularidad de
la litis del presente incidente, en el que es necesario establecer un balance
adecuado entre la libertad contractual, de empresa, la libertad de expresión e
independencia periodística de la parte quejosa.
Toda vez que las partes se obligaron al arbitraje en caso de conflicto y
considerando el tiempo transcurrido desde la terminación reclamada, dicho
diálogo deberá iniciar y llevarse a cabo dentro del plazo de tres días hábiles
en las instalaciones de MVS Radio, con la persona que han designado las
partes en sus convenios modificatorios (José Woldenberg Karakowsky)
según su disponibilidad y en caso de desacuerdo o falta de disponibilidad el
que señale la parte quejosa (dada la apariencia de buen derecho de su
demanda).
54
Incidente de suspensión 672/2015
El día o los días en que se vaya desarrollando el diálogo deberá ser el
que se acuerde por ambas partes, y en caso de desacuerdo, la quejosa
podrá acudir a las Instalaciones de MVS el día que ella decida en cualquier
día hábil (dada la apariencia de buen derecho de su demanda), por lo que
para tal efecto se solicita se informe a este juzgado dicha situación, a fin de
que se constituya el actuario adscrito a este juzgado para que dé fe de lo
sucedido; es decir que haga constar si se permitió la entrada de la quejosa a
las instalaciones de MVS Radio, y en su caso dé fe de los acuerdos que se
llegaron en el mismo.
3. Se concede la suspensión provisional para el efecto de que se
dejen de aplicar a la parte quejosa, en su caso, los “Lineamientos aplicables
a la relación entre Noticias MVS y los conductores de sus emisiones
informativas”.
Para todo lo anterior, es importante recordar que si bien el artículo 131
de la Ley de Amparo señala que las medidas cautelares no tendrán por
efecto constituir derechos, en la especie guardan sintonía con cláusulas
pactadas por las partes toda vez que son susceptibles de cumplir
provisionalmente
con
los
fundamentación/motivación
derechos
y
libertad
humanos
de
de
expresión
debido
e
proceso,
independencia
periodística que se encuentran en riesgo, una vez justificada la apariencia de
buen derecho de la demanda, máxime que el propio legislador también
estableció en el artículo 147 de la Ley de Amparo facultades para que el
juzgador: “(…) Atendiendo a la naturaleza del acto reclamado, ordenará que
las cosas se mantengan en el estado que guarden y, de ser jurídica y
materialmente posible, restablecerá provisionalmente al quejoso en el goce
del derecho violado mientras se dicta sentencia ejecutoria en el juicio de
amparo (…)”; siendo que estas últimas facultades son acordes a la finalidad
constitucional ya expuesta de las medidas cautelares y las que, en todo caso,
deben atenderse por resultar más favorables para la protección de la
persona, a la luz del artículo 1º constitucional, en caso de posibles conflictos
interpretativos.
Al respecto como ya se dijo coexisten el presente juicio de amparo y el
juicio ordinario civil promovido por MVS Radio en contra de la ahora quejosa
en que se reclama esencialmente la declaración judicial de la terminación del
contrato, aunque bajo parámetros distintos que en algunos aspectos
tangenciales podrían presentar algunas intersecciones, siendo que en el
juicio civil se analiza si la conducta de las partes produjo incumplimiento a un
55
Incidente de suspensión 672/2015
contrato o a disposiciones de legalidad ordinaria del Código Civil (parámetros
de legalidad); y en cambio en el amparo constitucional se analiza si la
actuación de la empresa concesionaria dentro de un contexto de interés
público transgrede o no los derechos fundamentales de la periodista quejosa
(parámetros de constitucionalidad y convencionalidad).
Sin que la existencia de ambos juicios, tenga el alcance de limitar la
tutela efectiva del presente incidente dentro del juicio de amparo.
La suspensión definitiva decretada surte sus efectos desde luego
y en tanto se resuelva el juicio de amparo en lo principal.
DÉCIMO TERCERO. Requisito de efectividad (artículo 132 de la
Ley de Amparo). Dada la naturaleza del acto reclamado no procede fijar una
garantía para la medida cautelar concedida.
Por tanto, con fundamento en los artículos 128, 129 y 131 y siguientes
de la Ley de Amparo se:
R E S U E L V E:
ÚNICO. Se CONCEDE LA SUSPENSIÓN DEFINITIVA solicitada por
la parte quejosa María del Carmen Aristegui Flores para los efectos
precisados en el considerando décimo segundo de la presente resolución.
Notifíquese.
Así lo proveyó y firma Fernando Silva García, Juez Octavo de Distrito
en Materia Administrativa en el Distrito Federal, asistido por el secretario
José Sebastián Gómez Sámano, quien autoriza. Doy fe.
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El licenciado(a) José Sebastián Gómez Sámano, hago constar y certifico
que en términos de lo previsto en los artículos 8, 13, 14, 18 y demás
conducentes en lo relativo de la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la
Información Pública Gubernamental, en esta versión pública se suprime la
información
considerada legalmente como reservada o confidencial que
encuadra en el ordenamiento mencionado. Conste.
57