INADMÍTASE el Recurso de Insistencia

REPUBLICA DE COLOMBIA
RAMA JUDICIAL
TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL HUILA
SALA QUINTA DE DECISIÓN
M.P. Dr. Gerardo Iván Muñoz Hermida
Neiva, dieciséis (16) de febrero de dos mil doce (2012).
ACCION:
ACCIONANTE:
ACCIONADO:
RADICACION:
RECURSO DE INSISTENCIA
SOCIEDAD MERCASUR LIMITADA EN REESTRUCTURACIÓN
DIRECCIÓN DE IMPUESTO Y ADUANAS NACIONALES – DIAN –
REGIONAL HUILA
41 001 23 31 000 2012 00054 00
Acta Nº 013.
1.- ANTECEDENTES:
Mediante apoderado judicial, el señor LUIS FERNANDO CASTRO MAJÉ
Representante
Legal
de
la
SOCIEDAD
MERCASUR
LTDA
EN
RESTRUCTURACIÓN, acude a ésta jurisdicción para formular recurso de
insistencia contra el acto de negativa, expedido por la Dirección de Impuestos y
Aduanas Nacional Regional Neiva (sic), respecto del suministro y entrega de
información de una obligación de MERCANEIVA S.A.
1.1 TRÁMITE:
Mediante auto de 3 de febrero de 2012, el Juzgado Tercero Administrativo de
Descongestión estudia si tiene competencia para conocer del presente asunto,
para lo cual resuelve que en razón a que la entidad que se demanda – Dirección
de Impuestos y Aduanas Nacionales Regional Neiva – está organizada como
Unidad Administrativa del Orden Nacional, adscrita al Ministerio de Hacienda y
Crédito Público, resuelve de conformidad con el artículo 131 del C.C.A., enviar
el presente recurso al Tribunal Contencioso Administrativo del Huila.
2.- CONSIDERACIONES:
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Recurso de insistencia – Rad. 41 001 23 31 000 2012 00054 00
Recurrente: Sociedad Mercasur ltda. en Reestructuración
Autoridad: Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales – DIAN.
En primer lugar la Sala Decisión, considera pertinente repasar las normas
respecto a la naturaleza del Recurso de Insistencia, de la siguiente manera:
El Código Contencioso Administrativo1 en su Título I, sobre Actuaciones
Administrativas, Capítulo IV, sobre el: “derecho de petición de informaciones”,
enseña que el derecho fundamental constitucional de petición incluye también el
de solicitar y obtener acceso a la información sobre la acción de las autoridades
y, en particular, a que se expida copia de documentos en los términos que prevé
el mencionado capítulo.
Posteriormente se promulgó la ley 57 de 1985, que en sus artículos 12, 14, 15,
19 y 21 dispuso los trámites y consagró el recurso de insistencia como el
medio judicial idóneo y preferente para resolver los conflictos que se susciten
sobre el carácter de reservado que pueda tener un documento o información.
Exponen las normas:
“Artículo 12. Toda persona tiene derecho a consultar los documentos que reposen en las
oficinas públicas y a que se le expida copia de los mismos, siempre que dichos documentos no
tengan carácter reservado conforme a la Constitución o la Ley, o no hagan relación a la defensa o
seguridad nacional.
Artículo 14. Para los efectos previstos en el artículo 12, son oficinas públicas las de la
Procuraduría General de la Nación, la Contraloría General de la República, los Ministerios, los
Departamentos Administrativos, las Superintendencias y las Unidades Administrativas
Especiales; las de las Gobernaciones, Intendencias, Comisarías, Alcaldías y Secretarías de estos
Despachos, así como las de las demás dependencias administrativas que creen las Asambleas
Departamentales, los Consejos Intendenciales o Comisarías y los Concejos Municipales o que se
funden con autorización de estas mismas Corporaciones; y las de los Establecimientos Públicos,
las Empresas Industriales o Comerciales del atado y las Sociedades de Economía Mixta en las
cuales la participación oficial sea superior al cincuenta por ciento (50%) de su capital social, ya se
trate de entidades nacionales, departamentales o municipales y todas las demás respecto de las
cuales la Contraloría General de la República ejerce el control fiscal.
Artículo 15. La autorización para consultar documentos oficiales y para expedir copias o
fotocopias, autenticadas si el interesado así lo desea, deberá concederla el jefe de la respectiva
oficina o el funcionario en quien éste haya delegado dicha facultad.
Artículo 19. Las investigaciones de carácter administrativo o disciplinario, no estarán sometidas
a reserva. En las copias que sobre estas actuaciones expidan los funcionarios, a solicitud de los
particulares, se incluirán siempre, las de los documentos en que se consiguen las explicaciones de
las personas inculpadas.
PARAGRAFO. Si un documento es reservado el secreto se aplicará exclusivamente a dicho
documento y no a las demás piezas del respectivo expediente o negocio.
“Artículo 21. La administración solo podrá negar la consulta de determinados
documentos o la copia o fotocopia de los mismos mediante providencia
motivada que señale su carácter reservado, indicando las disposiciones legales
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Decreto 01 de 1984
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Recurso de insistencia – Rad. 41 001 23 31 000 2012 00054 00
Recurrente: Sociedad Mercasur ltda. en Reestructuración
Autoridad: Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales – DIAN.
pertinentes. Si la persona interesada insistiere en su solicitud, corresponderá al
tribunal de lo contencioso administrativo que tenga jurisdicción en el lugar donde
se encuentren los documentos, decidir en única instancia si se acepta o no la
petición formulada o si se debe atender parcialmente.
Ante la insistencia del peticionario para que se le permita consulta o se le
expida la copia requerida, el funcionario respectivo enviará la documentación
correspondiente al tribunal para que éste decida dentro de los diez (10) días
hábiles siguientes. Se interrumpirá este término en el caso de que el tribunal
solicite copia o fotocopia de los documentos cuya divulgación deba decidir y
hasta la fecha en la cual los reciba oficialmente.”.
De lo expuesto y en especial, de la regulación contenida en el artículo 21 en
mención, se desprende que el recurso de insistencia exige como presupuesto la
presencia de documentos, información o certificaciones que la administración
aduzca como reservada para impedir su conocimiento por parte del peticionario.
Así mismo, cuando se trata de petición de documentos, dicho documento
deber reposar en la oficina del agente contra el que se dirige la petición.
Sin embargo, cuando la negación del suministro de copias de documentos
públicos, de información o de certificaciones consideradas de la misma
naturaleza, no se apoya en la calificación de estar amparados por reserva sino
en otra razón cualesquiera, el recurso de insistencia deviene improcedente y por
tal razón, el solicitante puede y debe acudir a la acción de tutela, que es el
mecanismo judicial más expedito para proteger el derecho fundamental de
petición, también en su modalidad de solicitud de información y acceso o copias
de documentos públicos.
Ahora bien, en el caso objeto de estudio y conforme la normativa que regula el
Recurso de Insistencia, se tiene que en primer lugar, no se cumplen con los
presupuestos para que se avoque conocimiento por parte de ésta Corporación
de dicho Recurso, en primer lugar porque no se allegó la petición de información
a la que hace referencia el solicitante, tampoco la respuesta dada por la entidad
que le da tal naturaleza de reserva, razones por las cuales se considera que no
sea ante la Jurisdicción de lo Contencioso que se debe interponer el recurso de
Insistencia, sino como claramente lo señala la norma, ante el funcionario que
negó la petición inicial de información o documentos.
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Recurso de insistencia – Rad. 41 001 23 31 000 2012 00054 00
Recurrente: Sociedad Mercasur ltda. en Reestructuración
Autoridad: Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales – DIAN.
En segundo lugar, es el funcionario o Jefe de la Oficina Respectiva, quien en
virtud del Recurso de Insistencia interpuesto por el peticionario, quien envía a la
Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo dicho Recurso, junto con la
documentación correspondiente para que se decida dentro de los diez (10) días
siguientes.
En consecuencia se inadmitirá el recurso para que el peticionario de la Sociedad
lo presente ante la DIAN, con el fin de que se de el curso legal dispuesto por la
normativa.
Así las cosas, ésta Sala de Decisión
RESUELVE:
INADMÍTASE el Recurso de Insistencia y por tanto devuélvase la actuación
al Representante Legal de la Sociedad MERCASUR LTDA. en Reestructuración,
para que la remita a la Dirección Seccional de Impuestos y Aduanas de Neiva,
para lo de su competencia conforme a lo motivado.
Notifíquese y Cúmplase.
GERARDO IVÁN MUÑOZ HERMIDA
Magistrado
RAMIRO APONTE PINO
Magistrado
JORGE AUGUSTO CORREDOR RODRIGUEZ
Magistrado.