CAPITAL, APORTES EN ESPECIE Concepto 2008076062

CAPITAL, APORTES EN ESPECIE
Concepto 2008076062-001 del 2 de diciembre de 2008.
Síntesis: Los aportes al capital de una sociedad son susceptibles de hacerse en bienes
diferentes al dinero; los aportes en especie, son bienes corporales o incorporales, que no
se encuentren fuera del comercio, y representan un valor económico y podrán hacerse por
el género y cantidad de las cosas que hayan de llevarse al fondo social, pero siempre
estimadas en un valor determinado. En cuanto al pago de las acciones ordinarias, se prevé
que éste puede hacerse en bienes distintos de dinero. El avalúo de tales bienes deberá, si es
del caso, ser aprobado por la Superintendencia de Sociedades para lo cual se deberá tener
en cuenta los términos y condiciones que la norma establece y las restricciones a esta clase
de aportes.
«(…) consulta o, en su defecto, solicita se designe el traslado de su inquietud a la autoridad
competente, sobre la viabilidad de realizar un aporte de capital en especie 1 e inmaterial 2, a
una sociedad de economía mixta del orden distrital, de tipo sociedad anónima, que contará
con aportes de capital del sector público (51%) y del sector privado (49%) y cuyo objeto
social será administrar y comercializar actividades del carnaval de Barranquilla. Sobre el
particular procedemos a efectuar las siguientes precisiones, respecto de la viabilidad de
considerar tales aportes como uno de capital y la competencia de esta entidad frente al caso
planteado.
I. VIABILIDAD DE CONSIDERAR LOS APORTES EN ESTUDIO COMO
APORTE DE CAPITAL
Las sociedades de economía mixta, son sociedades creadas o autorizadas por ley y sujetas a
la jurisdicción ordinaria. Se constituyen bajo la forma de sociedades comerciales con
aportes estatales y de capital privado, con el objeto de desarrollar actividades de naturaleza
industrial o comercial conforme al derecho privado, salvo las excepciones que consagra la
ley.
Para su formación, las sociedades de economía mixta deben ajustarse además de la ley de
su creación 3, a las reglas que gobiernan el contrato social, con las limitaciones señaladas
por la Constitución y la misma ley, al cual deben concurrir la voluntad oficial por medio de
las entidades públicas participantes y la del sector privado, ya que de acuerdo con el
artículo 101 del Código de Comercio, para que aquél sea válido respecto de cada uno de los
asociados, se hace necesaria la presencia de una capacidad legal y un consentimiento
1 “Vestuarios típicos tradicionales, atuendos, estandartes, tocados, servicios musicales de acompañamiento, carruajes y otros”
2 “Interpretación de danzas, bailes y cantos tradicionales, transmisión de saberes, coreografías etc.”
3 la ley de creación o de autorización individualiza la respectiva sociedad, fija el porcentaje de participación estatal y privado, establece si
su carácter es del orden nacional, departamental, distrital o municipal, define el tipo de sociedad comercial por el cual se regirá y, con
fundamento a los aportes estatales, determina su vinculación a los distintos organismos que ejercerán control sobre ella.
exento de error esencial, fuerza o dolo y que las obligaciones que se hayan contraído tengan
objeto y causa lícitas.
Así mismo, se debe tener en cuenta que las sociedades de economía mixta, si bien son
creadas por ley, para su constitución deben cumplir los presupuestos establecidos en el
derecho privado, esto es, otorgar escritura pública la cual debe contener los elementos
indicados en el artículo 110 del Código de Comercio y registrarla en la Cámara de
Comercio del domicilio social.
Por su parte, el artículo 98 del Código de Comercio, señala que “por el contrato de sociedad
dos o más personas se obligan a hacer un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes
apreciables en dinero”, con el fin repartirse entre sí las utilidades obtenidas por la empresa
o actividad social.
En los estatutos se refleja la voluntad de quienes concurren a celebrar el contrato de
sociedad, entre ellas, las condiciones en las cuales desean que se administre la sociedad y la
clase de aportes al capital de la sociedad.
El artículo 22 del mismo estatuto, señala que el capital social será fijado de manera precisa,
pero podrá aumentarse o disminuirse en virtud de la correspondiente reforma estatutaria, en
concordancia con el artículo 24, el cual indica que los asociados deberán entregar sus
aportes en el lugar, forma y época estipulados; a falta de estipulación, la entrega de bienes
muebles se hará en el domicilio social, tan pronto como la sociedad esté debidamente
constituida.
Normas generales sobre los aportes y clases de aportes
Los artículos 125 y siguientes del Código de Comercio se refieren, en forma general, a las
clases de aportes al capital de una sociedad, tales como, los aportes en especie y sus reglas,
aporte de crédito, avalúos de aportes en especie, responsabilidad y obligaciones, también
alude al aporte de industria y las reglas para el mismo.
En efecto los aportes son susceptibles de hacerse en bienes diferentes al dinero, precisando,
que los aportes en especie, son bienes corporales o incorporales, que no se encuentren fuera
del comercio, y representan un valor económico, por ejemplo: Cuotas o acciones, partes de
interés, enseres, maquinarias, inmuebles, créditos quirografarios o con garantía real,
establecimientos de comercio, etc.
Según el artículo 126 del Código de Comercio, los aportes en especie podrán hacerse por el
género y cantidad de las cosas que hayan de llevarse al fondo social, pero siempre
estimadas en un valor determinado.
Por su parte, el artículo 137 ibídem, trata del aporte de industria o trabajo personal de un
asociado, sin que tal aporte forme parte del capital social. Dicho aportante solo participa de
las utilidades sociales, tiene voz pero no voto en la asamblea de socios, los derechos
estipulados en su favor no pueden modificarse, abolirse o desconocerse sin su
consentimiento expreso y en caso de retiro o de liquidación de la sociedad podrá participar
en la distribución de las utilidades, reservas y valorizaciones patrimoniales durante el
tiempo que estuvo asociado en los términos establecidos en dicha norma. Esta clase de
aporte podrá efectuarse con o sin estimación de su valor.
De otra parte, los artículos 373 y siguientes del Código de Comercio contienen las reglas
especiales aplicables a las sociedades anónimas y en cuanto al capital el artículo 375 señala
que éste se dividirá en acciones de igual valor que se representarán en títulos negociables.
Las acciones podrán ser ordinarias y siempre que se determine en los estatutos también
podrán ser privilegiadas 4, de goce o industria 5, con dividendo preferencial y sin derecho de
voto 6.
De las acciones anteriormente citadas, llama la atención las acciones de goce o industria,
las cuales pueden crearse para compensar los aportes de servicios, trabajo, conocimientos
tecnológicos, secretos industriales o comerciales, asistencia técnica y, en general, toda
obligación de hacer a cargo del aportante.
Los títulos de estas acciones permanecerán depositados en la caja social para ser entregados
al aportante, en la medida en que cumpla con su obligación y mientras tanto no serán
negociables y tendrán los derechos que el artículo 380 del Código de Comercio indica.
Al respecto, esta Entidad considera viable en el caso planteado, que se contemple la
posibilidad de establecer en los estatutos sociales la creación de acciones de goce o
industria a fin de concretar la prestación del aporte inmaterial al que aluden en su consulta,
debido a que se trata de una sociedad cuyo objeto social es administrar y comercializar las
actividades del carnaval de Barranquilla. Sin embargo, dado que es un tema societario del
cual no tenemos competencia por no ser dicha sociedad una entidad vigilada por esta
entidad, se debe obtener concepto de la Superintendencia de Sociedades y tener en cuenta
que aún si fuere viable, estaría sujeto a las disposiciones estatutarias.
En cuanto al pago de las acciones ordinarias, el artículo 398 del ordenamiento prevé que
éste puede hacerse en bienes distintos de dinero. La misma norma estatuye las reglas sobre
el pago en especie, entre las cuales, indica que el avalúo de tales bienes deberá, si es del
caso, ser aprobado por la Superintendencia de Sociedades para lo cual se deberá tener en
cuenta los términos y condiciones que la norma establece y las restricciones a esta clase de
aportes.
Desde esta perspectiva, dado que existe la posibilidad del pago de las acciones en especie,
se deberán seguir el procedimiento previsto en la citada norma para que los bienes muebles
susceptibles de valorarse, puedan ser objeto de aporte en especie.
4 Artículos 381 y 382 del Código de Comercio.
5 Artículo 380 ibídem.
6 Artículo 61 Ley 22 de 1995.
II. COMPETENCIA
COLOMBIA
DE
LA
SUPERINTENDENCIA
FINANCIERA
DE
Ahora bien, teniendo en cuenta que la sociedad de economía mixta que se está creando no
es objeto de control exclusivo ni concurrente 7 por parte de esta entidad, ni su constitución
involucra el concepto de oferta pública de valores 8 que debe que ser autorizado por esta
Superintendencia y que básicamente nuestra competencia respecto del mercado de valores
está orientada a la inspección, vigilancia y control sobre las personas que realicen
actividades financiera, bursátil y cualquier otra relacionada con el manejo,
aprovechamiento e inversión de recursos captados del público que se efectúen mediante
valores 9, teniendo en cuenta que la captación de recursos hace alusión a la recolección de
dinero a través de emisiones de valores, hemos decidido dar traslado a su consulta a la
Superintendencia de Sociedades, para lo de su competencia.
En consecuencia, este Despacho procederá a enviar su derecho de petición a (…) dicha
Superintendencia conforme lo señalado en el artículo 33 del Código Contencioso
Administrativo, a fin de que tal Entidad se pronuncie sobre el tema, por versar sobre
aspectos societarios propios del derecho privado.
(…).»
7 Artículo 73 del Decreto 4327 de 2005.
8 Artículo 1.2.1.1 de la Resolución 400 de 199 y artículo 1.2.1.4 de la misma Resolución.
9 Artículo 8º Decreto 4327 de 2005.