Continuación de la empresa, más cooperativa de trabajo

CONTINUACION DE LA EMPRESA,
MÁS COOPERATIVA DE TRABAJO UNA
CUENTA IMPOSIBLE
AUTOR: WALTER R. TON
CONTINUACION DE LA EMPRESA, MÁS
COOPERATIVA DE TRABAJO UNA CUENTA
IMPOSIBLE
SE DEBE CONTRAREFORMAR LA CONTRAREFORMA DEL ART.
190 DE LA LEY DE QUIEBRAS, POR SER IMPOSIBLE LOGRAR
QUE SE DE LA CONTINUACIÓN DE LA EMPRESA, COMO EMPRESA EN MARCHA, A TRAVÉS DE LA CONSTITUCIÓN DE UNA
COOPERATIVA DE TRABAJO CON SUS OBREROS.ESTA REFORMA NO SE CONJUGA CON EL PLEXO NORMATIVO GENERAL DE LA LEY.
ES IMPOSIBLE LOGRAR EL FIN COMUN PARA SUS INTEGRANTES EN LA COOPERATIVA DE TRABAJO, CONFORME HA
QUEDADO REDACTADO EL ART. 190, POR TENER INTERESES
ANTAGÓNICOS EL EMPLEADO QUE CONTINUA Y QUIERE
QUE LA EMPRESA SIGA, CON EL EMPLEADO QUE HAN DESPEDIDO Y QUIERE COBRAR SU INDEMNIZACION.SI REMARCAMOS QUE ES CONVENIENTE LA VENTA DE LA
EMPRESA EN MARCHA, SIGUIENDO LA TEORIA DE QUE NO
HAY QUE CONFUNDIR AL EMPRESARIO CON LA HACIENDA
MERCANTIL, PERO NO VEMOS LA MANERA EN QUE PODRÁN
LOS TRABAJADORES DURANTE EL PERIODO DE CONTINUIDAD, ACTUAR BAJO LA FORMA DE UNA COOPERATIVA DE
TRABAJO, DADA LA COMPLEJIDAD PARA CONSTITUIR DICHA
FIGURA Y LA RAPIDEZ QUE SE DEBE TENER EN LA ENAJENACION DE UNA EMPRESA EN MARCHA.ES MUY FACIL HACER DEMAGOGIA, PARA EL LEGISLADOR
O PARA EL JUDICANTE, PERO EL DERECHO EMPRESARIO Y
LA ECONOMÍA NO ACEPTAN LA VIOLACION DE LAS LEYES
ECONÓMICAS.A VECES NO SE SANCIONA LA CONDUCTA DEL QUE VIOLA
LA LEY JURIDICA. PERO LA LEY ECONÓMICA VIOLADA SIEMPRE CASTIGA.HAY QUE LOGRAR UN SISTEMA CONGRUENTE DE LA LEY
EN LA CONTINUACION DE LA EMPRESA Y NO PRETENDER
HACER POLITICA SOCIAL A COSTA DE LA EXPROPIACION DE
BIENES AL EMPRESARIO Y LA PERDIDA DE LA EMPRESA PARA
LA COMUNIDAD TODA.-
EL CONCURSO Y LA QUIEBRA COMO REALIDADES
DISTINTAS.Desde hace ya largo tiempo venimos insistiendo en que hay que considerar
que el concurso y la quiebra son dos realidades totalmente distintas 1.1-TON WALTER RUBEN, Si llegaste tarde al concurso te castigo, X Jornadas Nacionales de Institutos de
Derecho Comercial, FESPRESA.- TON WALTER RUBEN, Bienvenido acuerdo preventivo extrajudicial,
Ediciones de Cuyo.-
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Sus fines no son los mismos, el concurso debe pretender la contiuidad
de la empresa, en cambio la quiebra la protección de los intereses de los
acreedores.Esta situación se había mejorado considerablemente con la sanción de la
ley 24.522, sin sus reformas, puesto que la quiebra era siempre liquidativa,
no admitiendo el acuerdo resolutorio, que ostentaba la ley 19.551.Permitía sï, con este instituto tan particular nuestro de la conversión, revertir la situación del fallido y transformarlo en concursado, pero al prinicipio
del proceso y no al final.En la discusión parlamentaria del art. 11 de la let 11.719 aparece en boca
del Dr. Ramón S. Castillo la vinculación entre ambas al decir que el concurso es un pedido condicional de quiebra.-
¿QUÉ ES EMPRESA?
Es un concepto inacible, en que la doctrina no se pone de acuerdo, no tiene una definición clara. Como dicen BONFANTI Y GARRONE2 siguiendo a la doctrina italiana “La empresa es, la hacienda tiene y el jefe manda”.
Consideramos siguiendo a ALBERTI3, que no es lo mismo la sociedad que
la empresa.La empresa es una realidad económica, más que una realidad jurídica,
funciona organizadamente para lograr una finalidad predeterminada.La realidad jurídica sólo debe proteger a la actividad económica.Pero esta actividad económica debe tener, para ser considerada una empresa, una organización, fines y comunidad de intereses.Sin conducción y fines comunes no se puede pensar la empresa, como
realidad económica.-
CONSERVACION DE LA EMPRESA
Históricamente los procesos de insolvencia sólo se referían a la quiebra y se
hacían por sobre todo en protección de los intereses de los acreedores.Con el correr del tiempo, esta concepción fue cambiando, por la necesidad
de preservar la empresa como fuente de trabajo y de crecimiento social.-
2-Bonfanti, Mario A. - Garrone, José A., Concursos y Quiebras, Abeledo-Perrot, 1998.3-Quintana Ferreyra, F. - Alberti, E. M., Concurso, T. III, pág. 402
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La ley 19.551 priorizó tal situación, como bien remarcó en las Jornadas
de Rosario de 2.002 la Dra. ALICIA PEREIRA4 la ley 19.551 tuvo como
principios orientadores la conservación de las empresas útiles, verdadero
cambio de mentalidad sobre la finalidad de las leyes concursales de nuestro
país y la protección del crédito y del comercio en general e incluso en la
exposición de motivos al decir la conservación de la empresa, en cuanto
actividad útil para la comunidad, la mayor amplitud y diversificación de medios para la solución preventiva de las crisis patrimoniales, la recuperación
patrimonial del concursado de buena fe, facilitándola.-
CONTINUIDAD DE LA EMPRESA
Es esta una realidad hacia la que se tiende desde hace muchos años. La ley
francesa de quiebras del 25-I-1985 creaba un procedimiento judicial “dirigido a permitir la salvaguarda de la empresa, el mantenimiento de la actividad
y del empleo y la satisfacción del pasivo”. No evaluaremos en este trabajo
si tuvo o no éxito esta premisa.La ley 19.551 había contemplado la continuación de la empresa, después de
decretada la quiebra, el art. 182 decía que el síndico puede continuar de inmediato con la explotación de la empresa o hasta el juez de oficio, pero con
una gran diferencia a la legislación actual, que venía dada por el art. 189 “El
adquirente de la empresa cuya explotación haya continuado, es considerado
sucesor del fallido y del concurso respecto de todos los contratos laborales
existentes a la fecha de la transferencia a su favor.Los resultados debemos reconocer no fueron buenos, salvo cuando se
podía lograr un acuerdo resolutorio.Por eso comenzó la tendencia restrictiva para la continuación, hasta que
la ley 24.522 indicó que sólo excepcionalmente continuara la empresa y
que el adquirente, no es considerado sucesor del fallido y salvo en el caso
de los servicios públicos que no deben interrumpirse, esta ley exigía para
la continuidad, que la falta de actividad causara una grave disminución del
valor de realización o se interrumpiera un ciclo de producción que pueda
concluirse.En su libro anterior a la reforma de la 25.589, Escuti y Junyent Bas5 decían: “Por otro lado, se cuestionó la flexibilidad de los textos legales que
tornaban a los jueces concursales en continuadores de empresas inviables,
alongando innecesariamente la liquidación.- La actual legislación ha tornado una alternativa realmente excepcional a la continuación de la empresa,
como surge de la nueva redacción de los preceptos legales”.4-PEREYRA, ALICIA SUSANA, La continuación de la explotacion de la empresa: Punto de partida para
la superación de la crisis economica, Jornadas Nacionales de Actualización y Debate en derecho concursal,
Colegio de Abogados de Rosario, Instituto de Derecho Concursal, pag. 255.-
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BONFANTI Y GARRONE6 al hacer la comparación entre la ley 19.551 y
24.522 dice “En la anterior L.C. la continuación de la empresa se desarrollaba en dos etapas: una primera, provisoria y otra segunda, definitiva. La
connotación en cuanto a la interrupción de la explotación reconocía en la
L.C. la existencia de un daño grave e irreparable al interés de los acreedores
y a la conservación del patrimonio; mientras que actualmente, se ha eliminado esa nota de “irreparable” del daño, limitándolo a que sea “grave””.
La Dra. ALICIA PEREYRA7en Rosario 2.002 explicó claramente su introducción por la ley 19.551 en el año 1.972 como una manera de conservar la
empresa, principio que fue cambiado radicalmente en la ley 24.522, donde
no se busca la conservación de la empresa, sino de la actividad empresarial
de la empresa fallida.Es un gran avance escindir al empresario de la haciendo comercial del
empresario, haciendo que veamos la continuidad de la empresa desde dos
ángulos, que la misma continúe con el mismo empresario o con cambio del
mismo.En el primero de los casos indudablemente que la solución es el concurso
o estando en estado falencial, pedir la conversión.Sin duda en este caso, del concurso, podría ser aplicable el interesante caso
que contó en las mencionadas jornadas de Rosario de 2.002 el Dr. ZACCHINO8, en el que se formó una cooperativa de trabajo, para seguir explotando el concurso, pero no nos cabe duda alguna, que esto es sólo aplicable
para algún caso muy especial.Pensando en el cambio de empresario, tenemos en nuestra legislación
actual dos salidas posibles, el salvataje del art. 48 de la ley o la venta de
la empresa como unidad dada como prioridad de realización por la ley
falimentaria en su art. 204.En cualquiera de los tres casos mencionados se debe continuar con la
actividad de la empresa para evitar la pérdida de los valores intangibles.Ninguna duda cabe en el concurso o en el salvataje que la empresa no deja
de tener actividad, pero si se plantea el problema en el caso de la quiebra
liquidativa.Sabiamente la ley concursal en su art. 189 da la facultad al síndico concursal
de poder continuar de inmediato con la explotación de la empresa, pero sólo excepcionalmente si de la interrupción pudiera resultar con evidencia un
5-ESCUTI IGNACIO A. Y JUNYENT BAS FRANCISCO - Instituciones de Derecho Concursol Ley
24.522 Segunda Edición, Ediciones Alveroni, pag 220.6-Bonfanti, Mario A. - Garrone, José A., Concursos y Quiebras, Abeledo-Perrot, 1998.7-PEREYRA, ALICIA SUSANA, Ob Cit, pag. 259.8-ZACCHINO, HERIBERTO, Art 190 LCQ: Cooperativa de Trabajo: Una Solucion Alternativa para los
concursos preventivos, Jornadas Nacionales de Actualización y Debate en derecho concursal, Colegio de
Abogados de Rosario, Instituto de Derecho Concursal, pag. 265.-
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daño grave al interés de los acreedores y a la conservación del patrimonio.El art. 190 de la citada ley da el procedimiento ha seguir por el síndico para
lograr dicha continuidad.Su redacción originaria era coherente, pero después de la reforma operada
en el mismo por la ley 25.589 analizaremos que no es posible utilizarlo.De todas maneras no podemos dejar de considerar que hay una política
del estado que va a impulsar la continuación o la liquidación de la empresa,
conforme a las normas que considere adecuadas a la realidad económica
que quiere impulsar.-
CONTINUIDAD DE LA RELACION LABORAL
La quiebra como dice el art. 196 de la ley 24.522 no modificado no produce la disolución del contrato de trabajo, sino su suspensión de pleno
derecho por el término de 60 días corridos.Si en éste término no se decide la continuación de la empresa el contrato
queda disuelto a la fecha de declaración de la quiebra, quedando la posibilidad a los trabajadores de verificar sus créditos.Si se resuelve la continuidad de la explotación (art. 197) el síndico debe decidir, dentro de los diez días corridos a partir de la resolución, que dependientes cesan definitivamente. Los despedidos y los que continúan tienen
derecho a verificar en la quiebra.Los sueldos y demás retribuciones que para los que continúan en el futuro
se devenguen gozan de la preferencia del art. 240, es decir, se entiende que
son gastos del juicio.En los supuestos de despido del dependiente por el síndico, cierre de la
empresa o adquisición por un tercero, el contrato de trabajo se resuelve
definitivamente.Conforme al art. 199 de la ley concursal el adquirente de la empresa, cuya
explotación haya continuado, no es considerado sucesor del fallido, todo
importe adeudado será objeto de verificación en el concurso, quedando
liberado el adquirente respecto de los mismos.-
LA TOMA DE LA EMPRESA POR PARTE DE LOS
OBREROS
Se trata de una nueva forma de continuidad de la empresa.-
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Consideramos enfáticamente que no se la puede convalidar a ninguna costa. La expropiación, salvo en circustancias muy especiales y reglamentadas,
está prohibida por nuestra Constitución Nacional. La toma de la empresa
por parte de los obreros, no obstante las prestigiosas y abundantes voces
que en los últimos tiempos han pretendido legitimarla, no la podemos
admitir como realidad ni económica ni jurídica.Como realidad económica, porque una empresa en quiebra, necesita mucho capital operativo y planes de trabajo diseñados por empresarios avesos
en su arte para poder continuarla en la explotación.Sus obreros si bien los respetamos y no se entienda esto como un desprecio a los mismos, no tienen ni el capital operativo, ni los conocimientos
empresarios de emergencia para refuncionalizarla.Como realidad jurídica, porque el paquete empresario debe tener algún
valor para sus acreedores, no sólo para sus accionistas que han fracasado,
los que tienen derecho a cobrar la suma que se perciba por los mismos.Somos concientes que en las lindas JORNADAS NACIONALES DE ACTUALIZACION Y DEBATE EN DERECHO CONCURSAL, realizadas
en Rosario en octubre de 2.002, escuchamos muchas inteligentes voces
muy bien fundadas que la defendían como el Dr. CARLOS ALBERTO
FARIAS9 quien indicó “Según surgen de los informes suministrados por
el Instituto Nacional de Asociativismo y Economía Social, se ha estimado
que, con motivo de recientes experiencias de recuperación empresarial a
través de la figura de las cooperativas de trabajo, a marzo del 2.002, aproximadamente más de sesenta empresas argentinas funcionan a fuerza de
trabajo de sus socios-trabajadores”.-
COOPERATIVA DE TRABAJO
Es realmente imposible de conjugar el sistema tan claro que tenía la ley
24.522, con este engendro que la reforma ha pretendido incorporar.La cooperativa de trabajo, requiere indudablemente de tiempo y requisitos
para constituirla.Recordemos que el síndico es quien decide que operarios van a continuar.Pensamos, sostenemos y defendemos, que en nuestro régimen societario, no
hay sociedades forzosas. Se exige la libre voluntad de incorporarse a ellas.En este caso la única opción de mantener el trabajo es asociarse.9-FARIAS, CARLOS ALBERTO, Continuación de la explotación de la empresa a traves de las cooperativas de trabajo y sociedades laborales.- Marco Teórico y Análisis de Casos, Jornadas Nacionales de
Actualización y Debate en derecho concursal, Colegio de Abogados de Rosario, Instituto de Derecho
Concursal, pag. 247.-
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La actuación de la sociedad está prevista, durante la continuidad de la empresa. Nos preguntamos ¿alcanzará a constituirse antes de que termine su
vida?. Creemos que no.Esta sociedad al parecer estaría formada por los trabajadores en relación
de dependencia, integrados por el personal en actividad y los acreedores
laborales.Los intereses de ambos son totalmente contrapuestos, quien aspira a mantener la
relación laboral, no le va a interesar tanto el cobro de la indemnización, como la
continuidad del trabajo. El acreedor laboral, quiere cobrar y lo hará aún a costa de la
ejecución de su privilegio especial.Pero habíamos dicho y está aun vigente el art. 197 de la ley que da al síndico la
decisión de los dependientes que deben cesar y los que continuarán.Es imposible de conjurar tal discordia legislativa.No obstante el Dr. Rubin10 dice “Esa opción, que de ningún modo es imperativa,
encuentra antecedentes en el derecho comparado, por ej. en Italia, Brasil y Perú”.-
LA REFORMA DEL ART. 190 DE LA LEY 24.522
Este artículo está previsto, conforme lo entendemos nosotros, sólo para la
venta de la empresa en marcha.Cuando se efectúa la reforma hay que considerar dos partes de la misma.1.- El pedido formal de los trabajadores en relación de dependencia o
los acreedores laborales a fin de que se decrete por parte del juez, previo
informe del síndico la continuidad de la empresa en marcha, para su venta.Cuestión que sólo queda al parecer como expresión de buenos deseos.La reforma ha previsto en forma confusa que “En la continuidad de la empresa se tomará en consideración el pedido formal de los trabajadores en
relación de dependencia que representen las dos terceras partes del personal en actividad o de los acreedores laborales...............”
Tomar en consideración, no obliga al juez, de todas maneras estamos seguros que siempre el judicante imbuído de solidaridad social, va a intentar
mantener la fuente de trabajo, más en momentos como éste que la desocupación asola nuestro país.2.- La actuación de los mismos bajo la forma de una cooperativa de trabajo
para actuar en el periodo de continuidad.-
10-RUBIN MIGUEL EDUARDO, La nueva reforma al régimen concursal que trajo la ley 25.589, Revista
La Ley, Año LXVI Nº 108, 5 de junio de 2002.
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Pensamos que el primero no afectaría el sentido de la ley si está puesto como expresión de buenos deseos. Si lo haría si es vinculante para el juez, que
aunque la ley no lo diga, se puede extraer de las mayorías requeridas para
tal solicitud por la norma modificada por la ley 25.589.En el segundo caso es donde sostenemos que es de aplicación totalmente
imposible.EMPRESAS DE IMPOSIBLE REALIZACIÓN
Nos indica la realidad que hay empresas que su patrimonio no tiene practicamente ningún valor, pero si puede servir como fuente de trabajo para los
obreros que se desempeñan en ella.Puede ser el caso de una empresa industrial, cuyas maquinarias estén
totalmente amortizadas, y no obstante ser antiguas pueden seguir funcionando en mano de sus operarios que las conocen, pero en su realización es
probablemente más caro su transporte que su valor.Si autorizariamos en éstos muy especiales casos, que en cambio de liquidarse esas máquinas, se les permita a los obreros comprarlas en su bajo valor,
dándoles la oportunidad de pagarlas con trabajo.Pero un caso esporádico y particular que si consideramos que la economía
social debe aceptar no justifica la compleja reforma que se efectúo sobre el
art. 190 de la ley falimentaria.En las jornadas de Rosario de 2.002 se planteó un caso11, que encajaría claramente en esta descripción que hemos hecho, Un servicio de cafetería en
la Terminal de Omnibus, con empleados de más de 10 años de antigüedad
y sin acreedores privilegiados ni quirografarios, salvo los empleados.-
CONCLUSION
Que dificil es legislar, cuando la salud social, está de por medio, criticamos
la reforma operada en el art. 190 de la ley 24.522 por la ley 25.589, pero no
dejamos de reconocer, que los empleados cuando una empresa desaparece,
son los más perjudicados y mucho más cuando se está viviendo una crisis
en la que la desocupación impera.No obstante ello debemos acostumbrarnos loa argentinos a legislar para los
casos generales, no para un caso concreto, ni para una solución de emengencia. Hemos legislado mucho para la emergencia, comencemos a legislar,
para que el pais crezca y para que todos los habitantes estemos mejor cada
día que pasa.-
11-FARIAS, CARLOS ALBERTO, Ob Cit, pag. 249.-
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