Tema 7. La sociedad anónima

LA SOCIEDAD ANONIMA
I.- CONCEPTOS BASICOS
1.- Planteamiento:
En la SA el capital, que estará dividido en acciones, se integrará por las
aportaciones de los socios, quienes no responderán personalmente de las
deudas sociales.
2.- El capital social:
A. Capital social y patrimonio social
• Capital social es la cuantía que se corresponde con el valor de
las aportaciones efectuadas por los socios al constituir la
sociedad, una cifra que se hace constar en los Estatutos de la
sociedad, por lo que es una cifra estable (mientras no se
modifiquen los Estatutos).
• El patrimonio social es el conjunto de bienes y derechos
patrimoniales que en cada momento tiene la sociedad. Por eso
el capital social es igual al patrimonio inicial de la sociedad,
pero en cuanto ésta empieza a desarrollar su actividad el
patrimonio social variará (aumentará si hay ganancias y
disminuirá si hay pérdidas).
B. Capital social, patrimonio social y responsabilidad de la sociedad
La SA responde de sus obligaciones con todo su patrimonio, así que
lo que realmente sirve de garantía directa para los acreedores de la
sociedad es el patrimonio social. Pero la Ley también atribuye al
capital social una importante función de garantía al exigir que el
patrimonio social guarde una correlación mínima con la cifra del
capital social. Con ello lo que se quiere evitar es que.....
§ Algunas sociedades aparenten una capacidad
económica mayor de la que realmente tienen. La Ley
obliga a reducir el capital social cuando las pérdidas
hayan disminuidos u haber por debajo de las dos
terceras partes de la cifra del capital y hubiere
transcurrido un ejercicio social sin haberse recuperado
el patrimonio.
§ Algunas sociedades actúen en el tráfico jurídico sin el
patrimonio suficiente. La Ley reputa obligatorio que
siempre haya un capital mínimo de 60.000 € y
establece como causa de disolución que el patrimonio
se haya reducido a una cantidad inferior a la mitad de
su capital social.
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C. Capital social y principio de no responsabilidad de los socios por las
deudas de la sociedad
El capital social nos sirve para mantener siempre separados el
patrimonio de la sociedad y los patrimonios particulares de sus
socios. Por eso la Ley se asegura de que todos los socios hayan
realizado su aportación al capital social y de que, una vez realizadas,
permanezcan allí y no sean devueltas ni de forma directa (salvo con
una disminución de capital legal) ni de forma indirecta (cobrando
beneficios ficticios. Para poder cobrarlo el patrimonio deberá ser
superior al capital social)
D. Principios básicos del capital social
§ Capital mínimo; No puede ser inferior a &0.101, 21 €.
§ Realidad; Está integrado por aportaciones patrimoniales de los
socios, aportaciones reales (no vale crear acciones falsas).
§ Suscripción íntegra y desembolso inicial mínimo del 25%; Todas
las acciones tienen que haber sido asumidas (adquiridas) desde el
principio por los socios fundadores. Pero bastará con que en ese
momento se desembolse el 25% del valor nominal de cada una de
las acciones (el resto es el dividendo pasivo y su pago quedará
aplazado)
§ Determinación y estabilidad; Es una cifra expresada en euros que
consta en los Estatutos y sólo se puede modificar siguiendo un
procedimiento establecido por la Ley.
§ Correspondencia mínima; El capital social tiene que ser un reflejo
del verdadero patrimonio social existente en cada omento.
3.- Las aportaciones:
A. Objeto de la aportación
Cualquier bien o derecho patrimonial susceptible de valoración
económica (dinero, un local....). El trabajo o servicios, no.
B. Aportaciones dinerarias
Ø Determinación.
Puede efectuarse en moneda nacional o en moneda extranjera (en
cuyo caso se determinará su equivalencia en euros)
Ø Medidas de control.
Cuando se otorga la escritura de constitución de la sociedad o el
aumento de capital, se le debe entregar al notario o el resguardo
del depósito del dinero a nombre de la sociedad en una entidad de
crédito o el dinero d irectamente para que él constituya dicho
depósito.
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C. Aportaciones no dinerarias
Ø Determinación.
Bienes muebles o inmuebles, establecimientos comerciales,
derechos de propiedad industrial (patentes.....), derechos reales y
de crédito.......
En principio se consideran realizadas a título de propiedad, salvo
que el título que se ostente sea diferente (arrendatario,
usufructuario....) en cuyo caso su valor también será inferior.
Estar deben quedar perfectamente delimitadas en la escritura; su
descripción, el título en que se realizan y su valor.
Ø Medidas de control.
Para que los socios no sobre valoren sus aportaciones, estos
deberán ser objeto de un informe elaborado por expertos
independientes nombrados por el registrador Mercantil (informe
que irá anexo a la escritura). Si el valor que le han dado los socios
es superior en más de un 20% al valor atribuido por el experto, el
registrador no lo inscribirá.
4.- Las acciones:
A. La acción como parte del capital
El capital social está dividido en acciones, por lo que las acciones
representan partes alícuotas del capital. La suma del valor nominal
de todas las acciones tiene que ser necesariamente igual al capital
social.
Todas las acciones de una sociedad no tienen porqué tener el mismo
valor nominal, pueden ser de diferentes series (de modo que todas las
de la misma serie tendrán el mismo valor nominal). Al fin y al cabo,
el valor nominal determina el importe de las aportaciones que deberá
realizar el socio al suscribirla. (Ojo! Otra cosa es el valor de venta o
el valor de mercado. Ej, la acciones que cotizan en bolsa).
Por eso, está prohibido que las acciones se emitan por una cifra
inferior a su valor nominal. Sin embargo, sí es posible que se emitan
por un valor superior al valor nominal, es decir, con “una prima”.
B. La acción como expresión de la condición de socio
Ø Delimitación previa
La acción confiere a si titular legítimo la condición de socio y le
atribuye los derechos y las obligaciones inherentes a dicha
condición
- En principio los derechos se atribuyen en proporción al valor
nominal
- Una excepción es el derecho a cobrar dividendos, que se
establece en proporción al valor desembolsado.
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- Además, las acciones pueden ser de diferentes clases y así,
otorgar diferentes derechos (económicos, no políticos), aunque
su valor nominal sea el mismo y la cantidad desembolsada
también. Ej; Que a una acción de 10 € y a una de 20 € les
corresponda el mismo dividendo.
- Acciones sin voto (se explican después)
- Acciones rescatables (se explican después)
Ø Derechos básicos del accionista
• Derecho al dividendo;
Es el derecho a participar en el reparto periódico de las
ganancias sociales, bien de este ejercicio o de ejercicios
anteriores que en su momento se destinaron a reservas de libre
disposición (obtenidas al ser el patrimonio neto superior al
capital social)
Los beneficios del ejercicio tienen que destinarse primero a
cubrir las atenciones previstas en la ley o los estatutos (perdidas
de años anteriores, dotar reservas legales....) y lo que quede será
de libre disposición (se pueden repartir dividendos, crear
reservas voluntarias....).
Por lo tanto, para cobrar dividendos (en proporción al capital
desembolsado), es necesario.....
- Que existan beneficios repartibles.
- Que exista un acuerdo de la Junta General. Al aprobar
las cuentas anuales también se debe decidir sobre la
aplicación del resultado propuesta por los
administradores.
• Derecho a la cuota de liquidación;
Es el derecho a participar en el reparto del patrimonio social que
haya quedado, al liquidar la sociedad, después de haber pagado
absolutamente todas las deudas que la sociedad tuviera
contraídas con terceros.
¿Cómo se reparte? En principio en la forma prevista en los
Estatutos y a falta de pactos especiales, en proporción al valor
nominal de las acciones.
• Derecho de suscripción preferente;
Para que pueda mantenerse el mismo reparto de poder que ya
existía en el seno de la sociedad, es necesario que cada socio
pueda mantener el mismo porcentaje de capital que tenía antes
de su aumento. Por ello, cuando el aumento del capital social re
realiza mediante la emisión de nuevas acciones, se concede a
cada uno de los socios el derecho de suscribir, con preferencia a
cualquier otra persona, un número de esas acciones proporcional
al valor nominal de las acciones que ya tenía.
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No existe el derecho de suscripción preferente cuando el
aumento de capital se debe a;
- la conversión de obligaciones en acciones, porque
estos deberán ser para los obligacionistas.
- La absorción de otra sociedad, por que estos deben ser
para los socios de la sociedad absorbida.
Además, tampoco habrá este derecho si la Junta General así lo
acuerda porque el interés de la sociedad así lo exija.
• Derecho de asistencia y de voto en las Juntas Generales;
En principio todos los socios tienen el derecho de asistir y votar
(en proporción al valor nominal, pero siempre que cada acción
atribuya al menos un voto) en las JJGG y este derecho pueden
ejercitarlo personalmente o por representación.
* El derecho de asistencia puede tener 2 límites....
- Legitimación anticipada. Los Estatutos pueden obligar
a que con determinada antelación (máximo 5 días) los
accionistas tengan que acreditar la titularidad de sus
acciones. Ej; si son nominativas, debiendo estar
inscritas en libro registro de acciones de la sociedad.
- Posesión de un número mínimo de acciones. Los
Estatutos pueden exigir la posesión de un número
mínimo de acciones (nunca superior al uno por mil del
capital social). Los que no lleguen a ese número,
pueden agruparse hasta llegar a ese número para que
uno de ellos asista a la Junta y voten en nombre de los
demás.
* El derecho de voto puede tener límites también.....
- Los estatutos pueden fijar el número máximo de votos
que puede emitir un mismo accionista, para evitar así
que un único socio controle la sociedad.
* Tanto la asistencia como el voto se puede realizar
personalmente o mediante un representante aunque los
Estatutos podrán limitarlo y obligar a que dicho representante
sea o un familiar u otro accionista.
• Derecho de impugnación de los acuerdos sociales;
Es el derecho a poder impugnar judicialmente los acuerdos de
las JJGG
- Si son contrarios a la Ley, lo podrá hacer cualquier
accionista, administrador o tercero que acredite interés
en el asunto.
- Si son contrarios a los Estatutos o lesionan a la
sociedad en beneficio de uno o varios accionistas, lo
podrá hacer cualquier accionista que haya hecho
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constar en acta su oposición, los ausentes, los
administradores y los que hayan sido ilegalmente
privados del voto.
De todas formas, basta con que se unan los representantes de al
menos el 5% del capital para poder impugnar cualquiera de los
acuerdos.
• Derecho de información;
- Todos los socios tienen derecho a pedir información
(antes por escrito o en la junta verbalmente) sobre lo
que se trate en el orden del día
- Tienen derecho también a obtener, de forma inmediata
y gratuita, las cuentas anuales sometidas a la
aprobación de las Junta, del informe de gestión y del
informe de los auditores
- Cuando se trate de modificar los Estatutos, también
pueden examinar el texto íntegro de la modificación
propuesta y del informe justificativo (acudiendo al
domicilio social o pidiendo que envían una copia)
Ø Obligaciones básicas del accionista
• Dividendos pasivos;
Son la parte del valor nominal de cada acción que no quedó
desembolsada en el momento de sus suscripción. Si existen, la
obligación básica de los socios será siempre la de efectuar su
pago en la forma y dentro del plazo previstos en los Estatutos.
Si incumple esa obligación y no efectúa el pago en el plazo
acordado, queda automáticamente privado del ejercicio de los
derechos sociales derivados de las acciones cuyos dividendos
pasivos no ha atendido; no podrá ejercer el derecho de voto, ni
el de suscripción preferente, ni percibirá dividendos. (La
sociedad podrá reclamarle el cumplimiento de la obligación,
con el abono del interés legal más los daños y perjuicios)
• Prestaciones accesorias;
Son aquellas obligaciones sociales que pueden establecerse en
los Estatutos, como accesorias de la obligación principal que
tiene todo socio de realizar su aportación al capital social, y en
virtud de las cuales todos o algunos socios se comprometen a
efectuar, gratuita o retribuidamente, prestaciones que en
ningún caso podrán formar parte de dicho capital.
- No son aportaciones al capital social. No están
sometidas al mismo régimen ni a las mimas
aportaciones. Ej, el trabajo no puede ser objeto de
aportación al capital pero si de prestación accesoria.
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- Tienen carácter accesorio. No son necesarias para la
existencia de la sociedad y no son posibles sin una
previa aportación social, ya que sólo pueden
imponerse a los socios.
- Tienen carácter potestativo. Los socios gozan de
absoluta libertad para establecerlas o no y, en caso de
establecerlas, para imponerlas a todos los socios o sólo
a algunos de ellos.
- Tienen carácter estatutario. Se debe establecer
necesariamente en los Estatutos.
Ø Supuestos especiales
Que no son muy frecuentes.
• Acciones sin voto; No otorgan derecho a voto pero en
contrapartida suponen unos privilegios económicos. Ej;
además de percibir el dividendo que corresponde con carácter
general a todas las acciones, también otorgan el derecho a
percibir el dividendo anual mínimo que establecen los
Estatutos.
Si un año no cobran el dividendo mínimo por no haber
beneficios, podrán cobrarlo durante los próximos 5 años y
además de mientras tendrán derecho a voto.
Pero hay un límite; el valor nominal de todas las acciones sin
voto no puede ser superior a la mitad del capital social
desembolsado.
• Acciones rescatables; Son rescatables a solicitud de la
sociedad emisora o de su titular, en cuyo caso las acciones se
amortizarían (con la consiguiente reducción del capital social
restitución de las aportaciones a sus titulares).
Solo pueden hacerlo las sociedades que cotizan en bolsa y con
un límite; el valor nominal de todas las acciones rescatables
emitidas no pueden ser superior a la cuarta parte del capital.
C. Documentación y transmisión de las acciones
Ø Representación
Las acciones pueden estar representadas de 2 maneras;
§ Por títulos. Son documentos expedidos por la propia
sociedad, numerados correlativamente y extendidos en
libros talonarios, en los que constan todas las menciones
básicas (los titulares los recibirán libre de gastos).
- Nominativo. Indica el nombre de su titular. Estos se
recogen en el “libro registro de acciones nominativas”
que lleva la sociedad, en el que se recogerán todas las
transmisiones que se realicen.
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- Al portador. No indican el nombre de su titular. El
titular será su portador.
Se podrá elegir en los Estatutos si se son nominativas o al
portador, pero hay 3 supuestos en los que necesariamente
deben ser nominativas (Cuando no estén totalmente
desembolsadas, cuando se limite su libre transmisibilidad,
cuando lleven aparejadas prestaciones accesorias...)
§ Por anotaciones en cuenta. Carecen de soporte documental
y son anotaciones contables en registros informatizados en
los que se inscriben las acciones con todas sus menciones
básicas y el titular. El titular podrá pedir que se le expida
un certificado, libre de gastos.
Ø Transmisión
En principio es libre, cualquier socio puede vender sus acciones a
otra persona y por el precio que pacten. Pero se podrán poner
límites siempre que se cumplan 3 requisitos;
- Que estén expresamente impuestas en los Estatutos
- Que recaigan sobre acciones nominativas
- Que sean sólo limitaciones (no pueden excluirlo)
Supuestos;
§ Establecer un derecho de adquisición preferente a favor de
los restantes socios. Si un socio quiere vender sus acciones,
el resto de los socios tendría derecho a comprarlas con
preferencia a cualquier otra persona, y si son varios o todos
los que ejercitan ese derecho se distribuirán entre ellos en
proporción a las que ya tuviesen.
§ Someter la adquisición al consentimiento previo de la
sociedad. Si un socio quiere vender sus acciones tendría
que solicitar la previa autorización a la sociedad y este sólo
podría negarse en caso de darse alguna de las causas
recogidas en los Estatutos.
§ Prohibirlo temporalmente. Puede prohibirse durante un
tiempo no superior a 2 años a contar desde la fecha de
constitución de la sociedad. Si aún así se transmitieran esta
no produciría ningún efecto ante la sociedad (el socio
seguiría siendo el transmitente)
II.- CONSITUCION DE LA SOCIEDAD
1.- Reglas básicas:
A. Fundadores
Son fundadores las personas físicas o jurídicas, que constituyen la
sociedad, otorgan la escritura pública de constitución y suscriben
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todas las acciones. No hay un número mínimo, puede ser
unipersonal.
B. Requisitos formales.
Se debe hacer una escritura pública e inscribirlo en el Registro
Mercantil, consiguiendo así personalidad jurídica. Dicha inscripción
se publicará después en el Boletín Oficial del Registro Mercantil.
2.- Escritura de constitución:
La sociedad se constituye mediante escritura pública otorgada ante notario,
en la cual se recogerán los datos básicos del negocio jurídico, en el estarán
los estatutos (aunque formalmente suele redactarse como un documento
anexo)
3.- Contenido de los Estatutos sociales:
Han de regir el funcionamiento de la sociedad y en él constan;
- La denominación social. Es el nombre de la sociedad (subjetivo,
objetivo o de fantasía) + SA. No puede ser idéntica a la de otra
sociedad preexistente, por eso hay que pedir un certificado al
Registro Mercantil que acredite que ese nombre está libre y
presentárselo al Notario al hacer la escritura.
- El objeto social. Son las actividades a las que se va a dedicar.
- La duración de la sociedad. Puede ser ilimitada (lo normal) o
tener un plazo de duración determinado.
- El domicilio social. Tiene que estar en el territorio nacional y
coincidirá o con el lugar en el que esté el centro de dirección o
donde radique su principal establecimiento o explotación.
- El capital social. Debe determinarse la cifra en euros, si hay
dividendos pasivos y los plazos que hay para pagarlos.
- Las acciones. Debe determinarse el número de acciones en el
que está dividido el capital social, su valor nominal.....
- La estructura del órgano de administración y las normas de
funcionamiento de la Junta General.
- El régimen de las prestaciones accesorias. Si es que los hay.
- Las limitaciones a la libre transmisibilidad de las acciones
4.- Inscripción en el Registro Mercantil:
La escritura de constitución debe inscribirse en el Registro Mercantil
correspondiente al domicilio social y así adquirir personalidad jurídica y
mientras tanto se considerará en fase de formación. Los actos y contratos
realizados en ese ínterin son válidos si son actos indispensables para su
inscripción y realizados por los administradores dentro de sus facultades. El
resto sólo serán obligatorias para la sociedad si ésta los acepta
expresamente una vez inscrita.
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No hay que confundir la SA en formación con la SA irregular, fenómeno
que puede producirse si la sociedad actúa en el tráfico antes de su
inscripción en el Registro Mercantil y ha transcurrido ya lo que se
considera como fase de formación de la sociedad (1 año desde el
otorgamiento de la escritura). En este caso cualquier socio puede instar la
disolución de la sociedad y exigir la liquidación de su patrimonio y la
restitución de sus aportaciones. Además, durante ese tiempo se le aplicarán
las normas de la sociedad colectiva, con la consiguiente responsabilidad
personal de todos los socios por las deudas de la sociedad. Esa
responsabilidad subsistirá aunque posteriormente se inscriba la sociedad,
peor lógicamente sólo por las deudas contraídas antes de dicha inscripción.
III.- ORGANOS SOCIALES
1.- La Junta General:
A. Concepto
Es la reunión de accionistas para decidir, por mayoría, en los asuntos
propios de su competencia, es la reunión de socios. Para estar
válidamente constituida hará falta la concurrencia de accionistas que
posean un determinado porcentaje del capital suscrito, por lo que lo
importante no es el número de socios que se reúna (Puede ser uno
solo). Los asuntos sobre los que decidirán serán aprobar las cuentas
anuales, nombrar y separar administradores, modificar los
Estatutos...
B. Clases
§ Juntas Ordinarias. Se celebran dentro de los 6 primeros meses
de cada ejercicio para aprobar las cuentas anuales y resolver
sobre la aplicación del resultado.
§ Juntas Extraordinarias. Son todas las demás, las que se
celebran durante todo el año para hablar de cualquier otro
asunto.
* Juntas Universales. Son las que sin necesidad de convocatoria
previa quedan válidamente constituidas para tratar cualquier asunto
siempre que esté presente todo el capital social y los asistentes
acepten por unanimidad su celebración.
C. Convocatoria
Salvo en el caso de la junta universal, para que la Junta esté
validamente constituida debe ser convocada por los administradores
y debe dársele publicidad.
En el anuncio de la convocatoria hay que hacer constar la fecha y
hora en 1º convocatoria (y en su caso la de la 2º convocatoria, que
deberá celebrarse como mínimo 24 horas después de la 1º), el orden
del día......
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Este anuncio deber realizarse en el BORME y en uno de los diarios
de mayor circulación en la provincia al menos un mes antes.
¿Cuándo deben convocar los administradores la Junta?
- Cuando lo estimen conveniente para los intereses de la
sociedad
- La ordinaria dentro de los 6 primeros meses de cada ejercicio
- Cuando los socios representantes de al menos el 5% del
capital social se lo pidan para tratar algún tema
- Cuando concurran determinadas causas de disolución de la
sociedad
Si los administradores no lo hacen, podría solicitarse su
convocatoria judicial.
D. Constitución
La junta debe estar debidamente constituida y para ello es necesario
que concurran a la misma, presentes o representados, socios que
representen como mínimo un determinado porcentaje del capital
social. El quórum de constitución;
- Quórum general, En 1º convocatoria, el 25% y en 2º
convocatoria, cualquiera.
- Quórum especial, Para los temas importantes
(modificación de estatutos....) en 1º convocatoria el
50% y en 2º convocatoria el 25%.
§ En todos los casos, los Estatutos podrá exigir un quórum superior,
pero el correspondiente a la 2º convocatoria siempre tendrá que
ser inferior al exigido en 1º convocatoria.
§ La 2 convocatoria solo puede celebrarse cuando no haya podido
celebrarse en primera por falta de “quórum”, nunca por otra
razón.
§ Para celebrar la 2º convocatoria ésta también debe haber sido
anunciada, lo que normalmente se hace junto con el anuncio de la
2º. Si no fuera así, habría que repetir la publicación del anuncio
de la convocatoria en el BORME y en uno de los diarios de
mayor circulación de la provincia. Tendría que hacerse dentro de
los 15 días siguientes a la fecha de la junta no celebrada y por lo
menos con 8 días de antelación a la fecha fijada para su
celebración en esa 2º convocatoria
E. Celebración
Lo primero que se hace es formar la lista de asistentes (para ver si
hay quórum suficiente, el número de votos que corresponde a cada
uno.....) y si está validamente constituida el Presidente abrirá las
deliberaciones y posteriores votaciones sobre cada uno de los temas
incluidos en el orden del día.
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Sólo se podrán tratar temas no incluidos en el orden del día en 2
supuestos;
- Para hablar de la destitución de los administradores
- Para ejercer la acción social contra los administradores
Se exigirá una mayoría simple, es decir, los votos a favor deberán ser
la mitad más uno de los votos correspondientes al capital presente o
representado en la junta.
Analizando el quórum y la mayoría necesaria nos damos cuenta de
que será posible adoptar acuerdos con los votos de una participación
relativamente pequeña. Por eso, la Ley intenta adoptar una medida
correctora cuando se trata de adoptar uno de esos acuerdos sociales
de especial importancia en 2º convocatoria (para la que basta con el
25%); Si estamos en 2º convocatoria y representados menos del 50%,
sólo podrá adoptarse válidamente con el voto favorable de los dos
tercios del capital presente o representado en la Junta, así
aseguramos mínimo el 17% del capital.
Los acuerdos adoptados se recogen en un acta (que se transcribirá en
el libro de actas) y éste debe ser aprobada o bien por la propia junta a
continuación de haberse celebrado o bien dentro de lo 15 días
siguientes por el Presidente y 2 interventores nombrados al efecto,
uno en representación de la mayoría y otro de la minoría.
Todos los socios (incluso los disidentes y los ausentes) quedan
sometidos a dichos acuerdos.
Los socios que no estén conformes, sin embargo, podrán
impugnarlos.
2.- Los Administradores:
A. Estructura del órgano de administración
En los Estatutos se deberá elegir entre alguno de estos sistemas;
• Un administrador único. El poder de representación será suyo.
• Varios administradores que actúen solidariamente. El poder de
representación lo tendrán cada uno de ellos, no hará falta que se
pongan de acuerdo
• 2 administradores que actúen mancomunadamente. El poder de
representación lo tendrán los 2 a la vez, deberán legar a
acuerdos.
• Un Consejo de Administración, con mínimo 3 miembros. El
poder de representación corresponde al propio Consejo (el cual
tomará los acuerdos por mayoría)
B. Ámbito de poder de representación
En principio, los administradores pueden realizar todos los actos
necesarios para desarrollar las actividades que constituyen el objeto
social.
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Este poder se extiende, además, a cualquier otro acto (aunque no esté
comprendido en el objeto social) si los terceros con los que se ha
relacionado han actuado de beuna fe; desconociendo que el acto
realizado no estaba comprendido en el objeto social (aún cuando se
desprenda de los Estatutos inscritos en el Registro Mercantil que el
acto no está comprendido en el objeto social)
C. Estatuto jurídico
Ø Nombramiento
A los iniciales los eligen los fundadores y una vez en marcha la
actividad, la competencia será de la Junta General. Peor no basta
con eso, el designado deberá aceptar su nombramiento, inscribirlo
y publicarlo en el BORME.
No pueden ser administradores; los menores de edad no
emancipados, los judicialmente incapacitados....
En principio no hace falta ser socio, a no ser que los estatutos
digan lo contrario.
Ø Duración de cargo
El que digan los Estatutos, pero nunca más de 6 años. Luego
podrán ser reelegidos más de una vez por periodos de igual
duración máxima. (El plazo deberá ser el mismo para todos los
administradores)
Ø Separación
La Junta General podrá decidirlo en cualquier momento, aunque
no esté en el orden del día. Habrá de inscribirse y publicarlo
BORME.
Ø Responsabilidad
Deben desempeñar su cargo con la diligencia de un representante
leal, sino responderán frente a la sociedad, frente a los accionistas
y frente a los acreedores del daño que causen por los actos
contrarios a la Ley o a los Estatutos o por los realizados sin la
diligencia suficiente.
Contra ellos se pueden ejercitar 2 acciones diferentes;
§ La acción individual. La pueden ejercitar los socios y los
terceros para exigir que se le indemnice por los daños que
directamente las hayan causado a ellos.
§ La acción social. La puede ejercer la sociedad para exigir
que se le indemnice por los daños que se le han causado a
la sociedad.
(Luego también tienen una responsabilidad más especial cuando
concurran determinadas causas de disolución, haciéndoles personalmente
responsables de las obligaciones sociales contraídas con posterioridad a
la fecha en que se produjo la cusa de disolución).
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IV.- MODIFICACION DE LOS ESTATUTOS
1.- Reglas generales:
Los Estatutos contiene los datos esenciales de la sociedad y las reglas
básicas para su funcionamiento. Inicialmente lo establecen los socios
fundadores al constituir la sociedad, pero luego podrán modificarlo siempre
que lo consideren necesario.
- Deberá ser acordada por la Junta General
- Si supone mayores obligaciones para los accionistas, además
también se requerirá el consentimiento individual de los
accionistas implicados
- Deben inscribirse en el registro Mercantil y publicarse en el
BORME
2.- Modificación del capital social:
A. Aumento del capital
Ø Modalidades
• Si se emiten nuevas acciones, hay que recordar el derecho
de adquisición preferente que pueden tener los socios.
• Si se aumenta el valor nominal de las acciones, hay que
tener en cuenta que hará falta el consentimiento individual
de los accionistas afectados si ello implica nuevas
obligaciones. (Por ejemplo, si se les va a pedir nuevas
aportaciones se necesitará el consentimiento de todos los
socios, pero si se va a hacer a cargo de las reservas no)
Ø Contravalor del aumento
Al aumentar el capital deben hacerse las correspondientes
aportaciones, pero no tienen porqué proceder directamente del
patrimonio de los socios, sino que pueden realizarse también con
cargo a bienes que ya figuran en el patrimonio de la sociedad y de
los que ésta puede disponer libremente (con cargo a beneficios o
a reservas de libre disposición).
Por lo tanto, el aumento del capital social puede conllevar
simultáneamente un aumento del patrimonio (si se realiza con
nuevas aportaciones de los socios), o no conllevar ningún
aumento de dicho patrimonio (si se realizan con cargo a
beneficios o a reservas de libre disposición).
B. Reducción del capital
Ø Modalidades
• Se puede disminuir el número de acciones (se amortizan)
• Se puede disminuir el valor nominal de las acciones
Lo que nunca se podrá es tratar desigual a los socios.
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Ø Finalidad
§ Devolver aportaciones
§ Condonar dividendos pasivos
§ Constituir o incrementar la reserva legalo reservas voluntarias
§ Reestablecer el equilibrio entre el capital y el patrimonio
En los 2 primeros supuestos el patrimonio de la sociedad también
disminuirá y en los 2 últimos no, pero en todos los casos ello
supondrá una reducción de las garantías de los acreedores.
Por eso, la ley otorga a los acreedores de la sociedad el derecho de
oponerse a la reducción si no se le garantizan sus créditos, pero no
siempre. Por ejemplo, si su finalidad es reestablecer el equilibrio
entre el capital y el patrimonio de la sociedad, no podrán oponerse
(es más, en algunos supuestos es obligatorio para la sociedad
hacerlo).
V.- DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD
1.- Causas de disolución:
§ El acuerdo de la Junta General
§ El cumplimiento del plazo de duración fijado en los Estatutos
§ Haber cumplido con el objeto social o que sea imposible realizar el
fin social
§ Que las pérdidas hayan dejado reducido el patrimonio a una cantidad
inferior a la mitad del capital social, a no ser que éste se aumente o
se reduzca en la medida suficiente.
§ Que el capital social se reduzca a menos del mínimo legal (60.101 €)
§ La fusión o escisión total de la sociedad
§ Cualquier otra causa establecida en los estatutos
2.- Responsabilidad de los administradores:
Quitando el 1º, 2º y 6º supuesto, en el resto de los casos la sociedad se
disuelve porque concurre alguna circunstancia que impide su normal
funcionamiento. En estos casos los administradores tienen 2 obligaciones;
Convocar la Junta General para que decidan si eliminar la
causa de disolución (aumentar el capital...) o disolver la
sociedad.
Solicitar la disolución judicial en el caso de que la Junta no
decida ninguna de las 2 opciones anteriores.
Si no lo hace, la sanción será que responderá personal y solidariamente de
las deudas sociales posteriores al acaecimiento de la causa legal de
disolución.
3.- Liquidación:
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Una vez disuelta la sociedad (salvo en el caso de la fusión o escisión) se
abre el periodo de liquidación, porque los administradores desaparecerán y
aparecerán los liquidadotes. Ellos realizaran las operaciones pendientes,
pagarán a los acreedores, repartirán el patrimonio restante entre los
socios.....
Realizadas todas las operaciones y efectuado el balance final, los
liquidadotes solicitarán del Registro Mercantil la cancelación de la
inscripción de la sociedad extinguida, depositando en el Registro los libros
de comercio y toda la documentación relativa a su tráfico.
Tema 7 / Dº Mercantil (Turismo) / María Esnaola