la filiación

La filiación: contenido y determinación
LA FILIACIÓN
Jaime Sanz-Diez de Ulzurrun Escoriaza
1
La filiación: contenido y determinación
2
LA FILIACIÓN
CONCEPTO:
La filiación es la relación o vinculo que se establece entre una persona y sus
progenitores.
Inicialmente es un puro hecho biológico que se basa, pues, en el vínculo natural de
sangre que se crea cuando una persona ha sido procreada o engendrada por otra.
El derecho recoge esta relación y la regula, creando una relación jurídica entre padres e
hijos.
DERECHO TRADICIONAL
Se trata de una materia con una muy importante carga ideológica y, como en tantas otras
cosas, la regulación de la filiación en cada momento refleja una determinada concepción
de la familia.
Es de destacar que el derecho preconstitucional partía de un supuesto radicalmente
distinto al actual, pues se distinguía entre hijos legítimos (procreados después del
matrimonio de los padres) o ilegítimos (los demás casos).
En derecho histórico se clasificaban los hijos ilegítimos no naturales como “espúreos” y dentro de los
espúreos se comprendían los adulterinos, incestuosos, sacrílegos.
En la anterior redacción del CC los hijos ilegítimos eran a su vez divididos entre naturales (aquellos cuyos
padres hubieran podido contraer matrimonio) y no naturales (en los casos en los que los padres no
hubieran podido contraer matrimonio) bien por adulterinos o bien por incestuosos. La discriminación
entre unos y otros era muy grande, hasta el punto de que los hijos no naturales no tenían otro derecho que
el derecho a alimentos y además en sentido restringido y se prohibía la investigación de paternidad (tan
solo se admitía la prueba de la paternidad a efectos de alimentos). Por su parte, los hijos ilegítimos
naturales tenían derecho al apellido, a recibir alimentos y un derecho hereditario, aunque mas limitado
que los hijos legítimos. Solo se podía reclamar la paternidad si había escrito indubitado del padre o
posesión continua de estado
Aparentemente la distinción puede parecer una sanción al pecado de los padres, pero en
realidad lo que se estaba protegiendo era el núcleo familiar establecido sobre el
matrimonio.
Ley 11/1981 de 13 de mayo: los principios constitucionales de igualdad entre todos los
hijos se consagran por esta Ley, que ajusta nuestro derecho a la realidad social de una
España moderna.
Téngase en consideración que a raíz de la promulgación de la Constitución, buena parte
de la regulación jurídica del Código Civil vigente hasta entonces padecía de
inconstitucionalidad sobrevenida
La filiación: contenido y determinación
3
SITUACIÓN ACTUAL: PRINCIPIOS BÁSICOS.
Principio de igualdad:
La Constitución de 1978 acaba con esta concepción tradicional de la filiación y
establece claramente el principio de igualdad entre todos los hijos, que se consagra en:
*
Art. 14 CE, que establece: “Los españoles son iguales ante la ley, sin que pueda
prevalecer discriminación alguna por razón de nacimiento...”
*
Art. 39.2 CE, que dispone: “Los poderes públicos aseguran, asimismo, la
protección integral de los hijos, iguales éstos ante la ley con independencia de su
filiación...”
La única diferencia legal contemplada en la actualidad es la relativa a hijos
matrimoniales y no matrimoniales, que luego estudiaremos. Esta diferencia no
determina desigualdad alguna de derechos o trato entre unos y otros, sino simple
diferencia en cuanto a los mecanismos de determinación de la filiación.
Excepciones al principio de igualdad:
En todo caso, la igualdad no es absoluta, pues existen pequeñas diferencias o residuos
que determinan una pequeña distinción de trato, que se revela en:
1.-
Sucesiones: el usufructo vidual recae sobre ½ de la herencia y no sobre 1/3
cuando la viuda concurre con hijos no matrimoniales del causante concebidos
constante matrimonio.
2.-
En las acciones de filiación: son distintas las normas de legitimación y de
caducidad de acciones en uno y otro caso. Ya lo veremos al tratar sobre las
acciones de filiación.
Favor filii:
El principio de beneficio de los hijos, que informa tanto esta materia como todo el
derecho de familia en general.
Este principio tiene un especial vigor en materia de filiación, puesto que la filiación es
una materia con proyección constitucional, que afecta a derechos esenciales del
individuo: su propia identidad, derechos sucesorios y alimentos. Esto determina que
exista un elemento de interés social y de orden público, de tal forma que cuando entra
en colisión con otros derechos fundamentales, como el derecho a la intimidad o
integridad, deban ceder estos frente al derecho a la filiación (STS 24.10.96).
Esta colisión ha sido muy estudiada por la jurisprudencia a raíz de los litigios de
filiación, ante la resistencia de algunos demandados a someterse a las pruebas de
paternidad, alegando el derecho a la integridad e intimidad.
La filiación: contenido y determinación
4
Protección a la familia:
Este principio de protección a la familia, como núcleo social de especial relevancia,
tiene su reflejo en:
1.-
Presunción de paternidad en el nacimiento de hijos constante matrimonio, que
luego veremos.
2.-
Protección de situación preexistentes de convivencia familiar, consagrándose la
relevancia jurídica de la denominada posesión de estado, que también
estudiaremos a continuación.
3.-
Paz familiar, que determina ciertas limitaciones en la legitimación para instar las
acciones de filiación, la exigencia de un principio de prueba para interponer la
demanda y los plazos de caducidad en el ejercicio de las acciones
Predomino de la verdad biológica:
El criterio básico para la determinación de la filiación es el biológico, aunque debe
considerarse que no es el único criterio en el ámbito jurídico (téngase en cuenta la
adopción o la procreación asistida, con gametos ajenos a la pareja); si bien es cierto que
la verdad biológica como hecho determinante de la filiación se impone sobre otras
consideraciones tales como la posesión de estado.
En este sentido, la sentencia del TS de 23-03-2001 que sustenta la misma doctrina:
“…los principios informadores de la Ley de 13 de mayo de 1981, en su patente
tendencia a que en materia de estado civil prevalezca la verdad real sobre la presunta
resultante del estado matrimonial, como proclama la misma Ley de Reforma y deja
constancia el art. 127 del Código, al admitir toda clase de prueba en los juicios sobre
filiación que puedan desvanecer las situaciones presuntas (...), una vez patente que, la
reforma de 1981 tuvo como uno de sus presupuestos asentar la filiación sobre la verdad
biológica, y desvanecida la presunción del art. 116 del Código EDC 1889/1, no solo
por su acomodo al sentido que en la normativa del Código, informa la filiación como
condición personal definida, de una parte, por el hecho veraz de ser hijo y, de otra, por
el de ser verdadero progenitor, sino en consideración, a estos fines mucho mas
transcendente, de su ajuste a la normativa constitucional en la que, luego que el art. 39
de la Constitución Española asegura la protección integral a los hijos, protección que
clama contra la inexactitud en la determinación de la paternidad que incidiría en la
anomalía de atribuir la potestad sobre ellos a quién no es su progenitor…”
Se viene acentuando paulatinamente el principio de que en los procesos de filiación rige
la búsqueda de la verdad material, de la verdad biológica.
Este principio en ocasiones entra en conflicto con otros principios tales como el de la
paz familiar.
La filiación: contenido y determinación
5
CONTENIDO BÁSICO DE LA FILIACIÓN:
Los efectos básicos de la filiación son los siguientes:
1.-
Derecho a los apellidos, que es el derecho a que el origen familiar luzca en las
señas de identidad (Art. 109 CC en relación con el Art. 198 RRC).
2.-
Patria potestad (154 CC)
Siempre que el hijo sea menor de edad o incapacitado.
Art. 111. Quedará excluido de la patria potestad y demás funciones tuitivas y no ostentará
derechos por ministerio de la Ley respecto del hijo o de sus descendientes, o en sus herencias, el
progenitor: 1º Cuando haya sido condenado a causa de las relaciones a que obedezca la
generación, según sentencia penal firme.
2º Cuando la filiación haya sido judicialmente determinada contra su oposición.
En ambos supuestos, el hijo no ostentará el apellido del progenitor en cuestión más que si lo
necesita él mismo o su representante legal. Dejarán de producir efecto estas restricciones por
determinación del representante legal del hijo aprobada judicialmente, o por voluntad del
propio hijo una vez alcanzada la plena capacidad. Quedarán siempre a salvo las obligaciones
de velar por los hijos y prestarles alimentos
Exclusiones de la patria potestad: se produce en supuestos especiales cuando:
1.Condenado en sede penal por relaciones sexuales que produjeron la
generación.
2.Cuando la filiación se ha determinado en sentencia civil contra su
oposición.
Efectos de la exclusión:
1.No ejercicio de la patria potestad y de las funciones tuitivas.
2.Perdida de derechos reconocidos por ley respecto de hijo o descendientes
del hijo (herencia)
3.No se llevarán los apellidos del padre (salvo que el hijo o su
representante considere lo contrario)
3.-
Derecho a los alimentos: el Art. 110 CC señala que el padre o la madre, aunque
no ostenten la patria potestad, están obligados a velar por los hijos menores y
prestar alimentos. La exclusión de la patria potestad deja a salvo el derecho a
alimentos, según determina el Art. 111 CC. Derecho en sentido amplio, pues la
filiación determina el nacimiento de todas las funciones tuitivas.
4.-
Derechos sucesorios: el sistema sucesorio de nuestro Código civil se funda en la
familia, de tal forma que los hijos son herederos forzosos respecto de sus padres,
sin distinción de filiación.
La filiación: contenido y determinación
6
CLASES DE FILIACIÓN: DISTINCIÓN ENTRE MATRIMONIAL Y NO
MATRIMONIAL:
El CC distingue entre filiación matrimonial y no matrimonial, no en orden a que
ostenten distintos derechos, pues ello lo prohíben los Art. 14 y 34 CE, sino en cuanto a
los mecanismos de determinación de la filiación, en cuanto el régimen jurídico de
determinación de la filiación.
Art.108. La filiación puede tener lugar por naturaleza y por adopción. La filiación por
naturaleza puede ser matrimonial y no matrimonial. Es matrimonial cuando el padre y la madre
están casados entre sí. La filiación matrimonial y la no matrimonial, así como la adoptiva,
surten los mismos efectos, conforme a las disposiciones de este Código.
El principio que justifica esta distinción es el de la paz familiar: se persigue una
potenciación del automatismo que reduzca en lo posible el número de controversias
sobre la filiación.
Filiación matrimonial (108.1 CC):
El Art. 108 CC determina que la filiación es matrimonial “cuando el padre y la madre
están casados entre sí”. ¿Pero en que momento, en la concepción o en el nacimiento?
De la regulación de la reforma de 1981 se desprende que la filiación matrimonial se
produce cuando el nacimiento del hijo se produce entre dos personas casadas (véase el
Art. 116 CC).
También se adquiere filiación matrimonial por subsiguiente matrimonio de los padres
(Art. 119 CC)
Filiación no matrimonial:
Concepto residual por exclusión: la que se produce cuando los progenitores no están
casados.
DETERMINACIÓN Y PRUEBA DE LA FILIACIÓN:
Determinación:
La filiación no es un hecho biológico que se constate por si mismo, por lo que es
necesario que el derecho establezca los presupuestos de hecho a los cuales liga los
efectos jurídicos de la filiación
Conforme al Art. 112 CC la determinación legal tiene efectos retroactivos (no puede ser
de otra forma, pues la verdad biológica existe inalterada desde la concepción misma),
siempre que:
La filiación: contenido y determinación
1.-
Sea compatible con la naturaleza de los efectos
2.-
La Ley no disponga lo contrario
7
En todo caso, son validos los actos realizados por su anterior representante legal.
Art.112. La filiación produce sus efectos desde que tiene lugar. Su determinación legal tiene efectos
retroactivos siempre que la retroactividad sea compatible con la naturaleza de aquellos y la ley no
dispusiere lo contrario. En todo caso, conservarán su validez los actos otorgados, en nombre del hijo
menor o incapaz, por su representante legal, antes de que la filiación hubiere sido determinada.
Prueba de la filiación:
Art. 113 CC establece que la filiación se determina por la inscripción en el Registro
Civil, por la sentencia que la determine legalmente, por la presunción de paternidad
matrimonial y, subsidiariamente, por la posesión de estado.
1.-
Inscripción en el Registro Civil:
Es la prueba reina de la filiación.
Por tanto, no puede ser eficaz la determinación de una filiación en tanto resulte
acreditada otra contradictoria en el Registro Civil. En su consecuencia, en caso
de contradicción es necesaria la rectificación de la inscripción en el Registro
Civil, que puede venir dada por:
2.-
1.-
Expediente gubernativo (Art. 96 y 97 de LRC)
2.-
Sentencia firme en acciones de impugnación de filiación.
3.-
Hechos probados en sentencia penal (113 CC).
Documento o sentencia que determine la filiación.
Cuestión que estudiaremos en un tema posterior.
3.-
Presunción de paternidad matrimonial.
Asunto que expondremos con mayor detalle infra.
4.-
Posesión de estado:
Es el medio subsidiario de prueba de la filiación, a falta de los anteriores. Es una
prueba indirecta y supletoria de la inscripción en el Registro Civil.
No existe definición legal de este concepto. Según la Jurisprudencia: “es el
concepto público en que es tenido un hijo con relación a su padre natural,
cuando este concepto se forma por actos directos del mismo padre o de su
familia, demostrativos de un verdadero reconocimiento perfectamente
La filiación: contenido y determinación
8
voluntario, libre y espontáneo.” (STS 10 y 17 de marzo de 1988). La
jurisprudencia clásica se refería al numen, fama y tractatus.
Se trata de un reconocimiento presunto, que exige actos reiterados,
ininterrumpidos, permanentes y públicos
Es una cuestión de hecho, de carácter relativo, que no puede fijarse por medio de
presunciones.
Finalidades de la posesión de estado:
1.-
Modo de acreditar la filiación (Art. 113 CC), incluso dentro de un
proceso (Art. 135 CC).
2.-
Determina la legitimación para el ejercicio de acciones de filiación
3.-
Legitima el ejercicio de derechos y deberes propia de la relación materno
o paterno-filiar (RDGRN de 21 de julio de 1988).
DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN MATRIMONIAL:
La filiación matrimonial se basa en el matrimonio de los esposos, la maternidad de la
mujer y la paternidad del marido.
La maternidad se demuestra probando que la interesada dio a luz y que el hijo que nació
es aquél cuya filiación se trata.
En cuanto a la paternidad, se aplica una presunción que a continuación veremos,
presunción que constituye el núcleo central de la determinación de la paternidad
matrimonial.
Presunción de paternidad (116 CC)
La filiación matrimonial descansa fundamentalmente en la presunción de paternidad
consagrada en el Art. 116 CC que dispone: “se presumen hijos del marido los nacidos
después del matrimonio y antes de los trescientos días siguientes a su disolución o a la
separación legal o de hecho de los cónyuges”
Requisitos:
1.-
Nacimiento después del matrimonio: se refiere al instante mismo de la boda.
2.-
No transcurso de 300 días desde separación o disolución de matrimonio:
2.1.- Separación: se supone que es desde la firmeza de la sentencia,. Ahora
bien, cabe la duda de que pasa durante la sustanciación del pleito, pues el
Art. 102.1 hace cesar la presunción de convivencia, lo que supone fecha
La filiación: contenido y determinación
2.2.-
9
de inicio para el cómputo del cese de presunción. La separación de hecho
exigirá prueba de cese de convivencia que destruya la presunción del Art.
69 CC
Disolución de matrimonio: por divorcio (a partir firmeza sentencia) por
fallecimiento o por declaración de fallecimiento.
Aún en caso de cese de la presunción, el Art., 118 CC permite que la filiación
matrimonial se determine por consentimiento de ambos cónyuges.
Rigor de la presunción de paternidad matrimonial: opera aunque los interesados se
manifiesten en contra y un tercero afirme su paternidad.
DGRN Resolución de 7 de mayo de 1998.Si la madre es casada y el nacimiento del menor ha tenido
lugar antes de transcurridos trescientos días desde la separación legal o de hecho de los cónyuges, es
obligado inscribir la filiación matrimonial, aun cuando otro varón quiera reconocer su paternidad... La
simple oposición de la madre y del varón que ha reconocido la filiación no matrimonial a la inscripción
de la paternidad del marido no tiene valor en el ámbito registral y habrá de hacerse valer en la vía
judicial oportuna. Finalmente, la inscripción de la filiación matrimonial obliga a no guardar silencio
sobre los datos del marido: la filiación matrimonial es indivisible y es forzoso mencionar los datos de
éste (cfr., artículos 115.2.°C.c .y 183,II,RRC.).
DGRN, 31-1-2004: A estos efectos hay que tener en cuenta que, si la madre es casada y el
alumbramiento ha tenido lugar antes de transcurridos trescientos días desde la separación legal o de
hecho de los cónyuges, es obligado inscribir la filiación matrimonial, dada la fuerza probatoria (cfr. art.
113) de la presunción de paternidad del marido de la madre del artículo 116 del Código civil y mientras
no llegue a desvirtuarse la eficacia probatoria de tal presunción (cfr. arts. 386 LEC). Desde el momento
en que se solicita la inscripción de una filiación está cumplido el requisito exigido para admitir como
prueba la presunción de paternidad del marido (cfr. arts. 113 CC y 2).
Ineficacia del reconocimiento de filiación paterna no matrimonial cuando concurre
presunción matrimonial: DGRN Resolución de 14 de marzo de 2000. Ineficacia del reconocimiento
de filiación paterna no matrimonial cuando consta que aún no han transcurrido 300 días entre el
nacimiento del menor y la separación de hecho de los cónyuges. El reconocimiento de la filiación no
matrimonial otorgado por la madre casada y por varón distinto del marido es ineficaz por estar
acreditada la filiación matrimonial contradictoria (cfr. Art. 113, II, C.c.) y la oposición de una y otro
habrá de hacerse valer en la vía judicial oportuna.
Destrucción de la presunción (Art. 117 CC) esta presunción cede en el caso de que el
hijo nazca durante el matrimonio dentro de los 180 días siguientes a su celebración,
siempre que exista una declaración autentica del marido en contrario formalizada dentro
de los 6 meses siguientes al conocimiento del parto.
Ahora bien, es necesario que no concurra ninguno de los supuestos que prevé el propio
Art. 117 CC:
1.-
Reconocimiento expreso o tácito del hijo.
2.-
Haberse casado conociendo el embarazo de su futura mujer
Filiación matrimonial del nacido antes del matrimonio de los progenitores:
El Art. 119 CC establece que: “La filiación adquiere el carácter de matrimonial desde
la fecha del matrimonio de los progenitores, cuando éste tenga lugar con posterioridad
La filiación: contenido y determinación
10
al nacimiento del hijo, siempre que el hecho de la filiación quede determinado
legalmente”
Aparentemente carece de mucho sentido, pues si no hay ninguna deferencia de fondo en
entre la filiación matrimonial y la no matrimonial, no tiene razón de ser esta
“matrimonialización” de los hijos originariamente no matrimoniales.
Parece un residuo de la antigua institución de legitimación de los hijos originariamente
ilegítimos, por ulterior matrimonio de los progenitores.
La única explicación a este precepto puede residir en el distinto régimen de acciones de
impugnación entre la filiación matrimonial y la no matrimonial (Art. 138 CC).
DETERMINACIÓN DE LA FILIACIÓN NO MATRIMONIAL
El reconocimiento: (Art. 120.1 CC):
Se trata del medio ordinario de determinación de la filiación no matrimonial.
Es una afirmación pura y simple de la paternidad, es la declaración de que ha existido el
hecho biológico de la procreación, del que ha nacido el hijo.
Caracteres:
1.2.3.4.5.-
Acto voluntario.
Personalísimo (aunque puede hacerse por apoderado con poder en documento
público (Art. 1280.5 CC).
Puro, no esta sometido a termino ni condición.
Irrevocable (RDGRN 27 enero 1970), solo pierde su fuerza legal si se acredita
que se padeció un vicio de voluntad (STS 27.10.93)
Tiene efecto retroactivo (Art. 112 CC).
Exigencias respecto del que reconoce:
1.-
Que si es reconocimiento por separado (122 CC) no se manifieste la identidad
del otro, salvo que esté ya determinada legalmente.
El antiguo 132.2º del CC prohibía a los funcionarios autorizar documento alguno
que infringiere este principio, bajo multa de 125 a 500 Ptas..
Actualmente el problema es cerciorarse de cuando está legalmente determinada.
2.-
Que tenga capacidad (121 CC).
El reconocimiento otorgado por incapaces o por quienes no tengan edad para
contraer matrimonio (los no emancipados, Art. 46 CC) requiere autorización
judicial con audiencia del Ministerio Fiscal.
La filiación: contenido y determinación
11
Exigencias respecto del hijo reconocido:
1.-
Hijo mayor de edad (Art. 123 CC):
El reconocimiento del hijo mayor de edad no surtirá efectos sin su
reconocimiento expreso o tácito.
El reconocedor queda vinculado por su declaración de reconocimiento, pero no
tiene efectos hasta que sea aceptada por el hijo mayor de edad.
2.-
Hijo menor de edad (Art. 124 CC):
La eficacia del reconocimiento queda supeditada al “consentimiento expreso de
su representante legal o la aprobación judicial con audiencia del Ministerio
Fiscal y del progenitor legalmente reconocido”.
DGRN Resolución de 3 de mayo de 2001.Es inscribible el reconocimiento de la paternidad no
matrimonial de un menor de edad declarado en desamparo, cuando ha prestado su
consentimiento el organismo público que había asumido la tutela y representación del mismo.
El reconocedor puede acudir a cualquiera de los dos procedimientos (RDGRN 2
de junio de 1981).
Excepción: Art. 124.2 CC.- cuando el reconocimiento se hace en testamento o
dentro del plazo para practicar la inscripción de nacimiento (de 24 h a 8 días o
16 con justa causa). En estos casos, a petición de la madre durante el año
siguiente, puede suspenderse, aunque el padre puede pedir confirmación por
aprobación judicial con audiencia del Mª Fiscal.
Resolución DGRN de 19 de octubre de 2005 dispone que siendo válido formalmente el
reconocimiento, éste se ha efectuado dentro del plazo extraordinario de treinta días, a contar
desde el nacimiento, establecido en el art. 166 RRC, por lo que no es necesario la concurrencia
del consentimiento del progenitor primeramente conocido, sin perjuicio del derecho de la madre
a pedir la suspensión de la inscripción de paternidad
3.-
Hijo fallecido (126 CC):
Es admisible pero requiere consentimiento de sus descendientes (¿mayoría o
unanimidad? ¿conjunta o separadamente?).
4.-
Hijo concebido y no nacido
Conforme al Art. 29 CC no puede impedirse este reconocimiento.
Pero la exigencia del Art. 122 (no revelar el otro progenitor) impide el
reconocimiento unilateral por el padre, pues no puede individualizarse al
concebido no nacido mas que por referencia a la madre.
Por tanto, solo sería posible el reconocimiento conjunto de ambos progenitores.
5.-
Hijo incestuoso (125 CC):
Requiere previa autorización judicial con audiencia del Ministerio Fiscal.
Exige que convenga al menor o incapaz
Cuando el hijo alcance la plena capacidad puede invalidar esta determinación,
siempre que no la haya consentido.
Formas del reconocimiento:
La filiación: contenido y determinación
12
1.-
Reconocimiento ante encargado del Registro Civil (120.1 CC)
Puede hacerse por el padre o la madre en cualquier tiempo.
Recuérdese que si se realiza dentro del plazo de inscripción no requiere
consentimiento de nadie
2.-
Reconocimiento en testamento (120.1 CC):
No es cualquier testamento, sino el otorgado en documento público
Es irrevocable, aunque luego se revoque el testamento (741 CC) o se declaren
nulas otras estipulaciones del testamento.
Surte efectos de inmediato (el reglamento notarial ordena la expedición de
testimonio de reconocimiento para su inscripción en el Registro Civil), ahora
bien, si el hijo es menor de edad y la madre está determinada, se requiere el
fallecimiento del otorgante, para que no queden burlados los derechos de la
madre a oponerse (RDGRN 14.12.1989).
3.-
Reconocimiento en documento público (120.1 CC).
Los documentos públicos aptos para producir este efecto están enumerados por
el Art. 186 RRC:
1.Escritura pública.
2.Acta civil de celebración de matrimonio de los padres.
3.Expediente de inscripción de matrimonio fuera de plazo.
4.Capitulaciones matrimoniales
5.Acto de conciliación.
Reconocimiento de complacencia:
El principio de veracidad biológica supone que se pueden denegar los efectos a un
reconocimiento de complacencia, es decir, al efectuado por quien realmente no resulta
ser el progenitor del reconocido. Según constante doctrina de la DGRN un
reconocimiento de complacencia de la paternidad no matrimonial es nulo de pleno
derecho y no podrá ser inscrito cuando haya en las actuaciones datos significativos y
concluyentes de los que se deduzca que tal reconocimiento no se ajusta a la realidad.
Ahora bien, surge un problema de prueba, pues la calificación del reconocimiento como
de complacencia no queda al arbitrio del encargado del Registro Civil, sino que ha de
surgir de datos objetivos, claros e indubitados:
DGRN, resolución de 28 de diciembre de 2002: SEGUNDO.- La filiación paterna no matrimonial queda
determinada legalmente por reconocimiento del que afirme ser padre efectuado por comparecencia ante
el Encargado del Registro Civil (art. 120-1-CC) y, si el reconocido es menor de edad, el reconocimiento
es eficaz si presta su consentimiento expreso la madre y representante legal del menor (cfr. art. 124, 1
CC).
TERCERO.- Todas estas condiciones concurren en los reconocimientos discutidos y, si bien es cierto,
que, aun así, esos reconocimientos no serían inscribibles si hay datos objetivos que permitan estimar los
mismos como reconocimiento de complacencia que no se ajustan a la realidad, a la vista de que el
principio de veracidad biológica es el inspirador de la regulación del Código civil en materia de
filiación, también es cierto que las simples sospechas de que el reconocimiento no responde a la verdad
es cuestión que escapa a la calificación del Encargado que sólo puede denegar la inscripción cuando de
las manifestaciones solemnes de los interesados se deduce, sin lugar a dudas, la falta de veracidad del
reconocimiento.
En idéntico sentido, la RDGRN de 15 de enero de 2004
Resolución de 12 de noviembre de 2004: si bien es cierto, que, aun así, esos reconocimientos no serían
inscribibles si hay datos objetivos que permitan estimar los mismos como reconocimiento de
La filiación: contenido y determinación
13
complacencia que no se ajustan a la realidad, ala vista de que el principio de veracidad biológica es el
inspirador de la regulación del Código civil en materia de filiación, también es cierto que las simples
dudas o sospechas de que el reconocimiento no responde ala verdad es cuestión que escapa a la
calificación del Encargado que sólo puede denegar la inscripción cuando de las manifestaciones
solemnes de los interesados se deduce, sin lugar a dudas, la falta de veracidad del reconocimiento.
Criterio reiterado por la resolución de 27 de abril de 2005.
La sanción de nulidad del reconocimiento de complacencia también ha sido establecida
por la jurisprudencia del Tribunal Supremo en reiteradas sentencias.
En este sentido, la STS de 12 de julio de 2004: SEXTO.- Así -en esa línea- se decía en Sentencia de 27 de
mayo de 2004: "...La jurisprudencia de esta Sala de Casación Civil ha iniciado una línea de
interpretación para dar prioridad a la verdad biológica (Sentencia de 3-12-2002, que cita las de 30-11993 y 23-3-2001) ya que la reforma operada en el Código Civil por Ley de 13 de mayo de 1981
manifiesta la tendencia a que en materia de estado civil ha de prevalecer la verdad real sobre la presunta
resultante del estado matrimonial, procediendo toda clase de pruebas en los juicios de filiación, de lo que
deja constancia el artículo 127 del Código Civi, lo que desvanece por completo, como aquí ocurre, la
presunción que establece el artículo 116, toda vez que suficientemente se ha probado que el hijo
reconocido no es hijo biológico del recurrente.
La imperatividad del artículo 39 de la Constitución, que exige la protección de los hijos, clama contra la
inexactitud en la determinación de la paternidad, con la anomalía de atribuir potestad sobre los mismos
a quien no es su padre biológico y la aplicación de un formalismo riguroso vendría a potenciar una
situación injusta y hasta en línea de fraude, por lo que se impone la adecuada interpretación de la norma
en la línea que marca el artículo tres del Código Civil 1. Esta doctrina se reitera en la sentencia de 15
de septiembre de 2003, al otorgar toda eficacia decisiva al hecho de que el padre que impugnó no era
padre biológico, pues la paternidad real, en otro caso, resultaría clamorosamente inexacta si se
atribuyera a quien ha probado que no engendró el hijo y solo se limitó a reconocerle como acto de
complacencia y, aún más, se llegaría a proteger situaciones de indefensión, que violentan el artículo 24
de la Constitución...". Por todo ello, actuando a tenor del art. 1715-1-3 L.E.C., se acoge el Motivo y se
acepta el razonamiento de la primera Instancia por sus mismos fundamentos, estimándose el recurso con
los efectos legales derivados, sin que a tenor del artículo 1715.2º L.E.C., proceda imposición de costas
en ninguna de las instancias ni en este recurso, al hacer uso el tribunal que juzga de la salvedad que
preceptúan los arts. 523, 710, 873 y 896 de dicha Ley, aplicables en su caso, al litigio.
Efectos frente a la adopción:
DGRN Resolución de 13 de marzo de 1998: No hay ningún inconveniente legal para que, después de
constituida e inscrita una adopción plena que subsiste con los efectos que la Ley 21/1987, de 11 de
noviembre, atribuye a la única adopción que regula, la filiación por naturaleza del adoptado tenga
acceso al Registro Civil, puesto que la adopción queda incólume y el propio asiento habrá de reflejar que
la adopción no se ve afectada (cfr. artículo 180-4 CC), de modo que no hay incompatibilidad entre la
filiación paterna adoptiva y la paterna por naturaleza y no entran en juego ni el artículo 50 de la Ley del
Registro Civil ni el artículo 113-II del Código Civil.
Ahora bien, puesto que pese a la inscripción del reconocimiento paterno la adopción no queda afectada
es evidente que los efectos de ésta subsisten, entre ellos, la atribución de los apellidos del adoptante, de
suerte que en este caso la determinación ulterior de la filiación paterna por naturaleza no supone una
modificación directa de los apellidos anteriores.
Determinación por expediente del Registro Civil :
Medio de determinación que prevé el Art. 120.2 CC y que está regulado por el Art. 49
LRC.
La filiación: contenido y determinación
14
Su finalidad es sustituir los complejos trámites de un juicio declarativo, por los trámites
más sencillos del expediente gubernativo
Casos en los que procede:
1.-
Existencia de escrito indubitado de padre o madre en el que expresamente se
reconozca la filiación.
2.-
Hijo que se encuentra en la posesión de estado, justificada por actos directos del
padre o de su familia.
DGRN Resolución de 30 de enero de 1999: han de entenderse suficientemente acreditados en el
presente caso los elementos constitutivos de la posesión de estado de la filiación paterna no
matrimonial. Así resulta de la inscripción de nacimiento de la promotora con el apellido
paterno, así como de la consignación del nombre de éste como nombre del padre a efectos
identificadores en tal inscripción numen; del hecho de que la relación paterno-filial ha
transcendido fuera del círculo familiar, como se desprende de las declaraciones de los testigos
("fama"); y el trato familiar resulta de la propia convivencia en común entre la promotora y el
padre cuya filiación ahora se reclama mantenida durante años, reconocida incluso por la
esposa separada de este último (tractatus).
3.-
De la madre, cuando se prueba el hecho del parto y la identidad del hijo
RDGN de 30 de septiembre de 2002: SEGUNDO.- En ausencia de reconocimiento formal de la
filiación no matrimonial materna, puede inscribirse ésta en el Registro Civil a través del
expediente registral al que alude el artículo 120-2 del Código civil y que regulan los artículos
49 de la Ley del Registro Civil y 189 de su Reglamento, siempre que concurra alguna de las
siguientes circunstancias:
1º Que exista escrito indubitado de la madre en que expresamente reconozca la filiación.
2º Que el hijo se halle en la posesión continua del estado de hijo no matrimonial de la madre,
justificada por actos directos de ésta o de su familia.
3º Que se pruebe cumplidamente el hecho del parto y la identidad del hijo.
TERCERO.- En el caso presente no existe tal escrito indubitado de la madre pues no tienen este
carácter ni la partida de bautismo ni la simple referencia a la filiación materna que aparece en
la inscripción de nacimiento del hijo practicada en virtud de declaración del Director de la
Casa de Expósitos. Por lo demás no hay pruebas directas de la posesión de estado, siendo a
estos efectos significativo que el testamento de la presunta madre guarde silencio sobre el hijo
cuya filiación se solicita y, aunque pudiera estimarse, ante las circunstancias del caso, que se ha
probado el hecho del parto y la identidad del hijo, las pruebas no son tan cumplidas como exige
la ley. En todo caso no puede olvidarse que la aprobación del expediente está supeditada a que
no haya oposición del Ministerio Fiscal (cfr. art. 49) cuando éste en el momento procesal
oportuno ha dictaminado que no concurre ninguna de las circunstancias previstas en el repetido
artículo 49 de la Ley.
Legitimación y plazo:
Es muy amplia, puede iniciar el expediente cualquiera que tenga interés legítimo.
Puede realizarse cualquiera que sea el tiempo transcurrido desde el nacimiento, aunque
hayan fallecido padre o hijo.
Procedimiento:
Notificación a los interesados: debe notificarse la incoación a los interesados, esto es a
quienes puedan resultar afectados en su estado, bienes o derechos, o sus herederos.
La filiación: contenido y determinación
15
Tribunal Supremo, Sala 1.ª, Sentencia de 9 de octubre de 1997 No tiene interés directo, y por tanto no es
preceptiva su audiencia en el expediente, el tío materno de un menor que desde el fallecimiento de la
madre viene ejerciendo la guarda y custodia del mismo, a pesar de que incluso fue designado tutor en el
testamento otorgado por la madre ante notario.
El expediente se ha de aprobar por el Juez de Primera Instancia, siempre que no haya
oposición del Ministerio Fiscal o de los interesados (la oposición ha de ser formulada en
tiempo oportuno y razonada y fundada en la falta de requisitos de fondo). DGRN
Resolución de 7 de mayo de 1998: Al ser de aplicación la legislación foral de Navarra, el reconocimiento
del hijo no matrimonial efectuado por el padre ante el Encargado del Registro Civil, no necesita ser
completado con ningún otro consentimiento.
Reiteradísimas resoluciones de la DGRN establecen la imposibilidad de estimar el
expediente cuando hay oposición de terceros o del Ministerio Fiscal. Por tanto, basta la
oposición para que se sobresea el expediente, dejando a salvo la vía del declarativo
ordinario (hoy juicio verbal, con la vigente LEC).
La resolución es recurrible en vía administrativa ante la DGRN, quedando después
abierta la vía civil
Determinación por sentencia firme:
120.3 CC La sentencia firme puede ser civil (por ejercicio de las acciones de filiación) o
bien sentencia penal que en el fallo determine una filiación (Art. 190 RRC).
Determinación de filiación materna no matrimonial: (120.4 CC)
Madre no casada:
1.-
Por declaración de tercero mas parte médico (Art. 47 LRC)
Si no consta el reconocimiento de la madre, se notificará el asiento a la madre o
herederos, que en el plazo de 15 días puede rechazar la mención de la
maternidad, lo que entonces se notificará al hijo o su representante legal o el
Ministerio Fiscal, para que puedan ejercer acción de reclamación.
2.-
Por declaración del padre, dentro de plazo (181 RRC)
Es admisible la declaración del padre, siempre que la identidad de la madre
coincida con la del parte o comprobación reglamentaria de nacimiento.
Dudosa legalidad de este precepto reglamentario por colisión con el 122 del CC.
Madre casada:
185 del RRC: es admisible la inscripción por declaración dentro de plazo si se
comprueba que no rige la presunción legal de paternidad del marido
DGRN circular de 2 de junio de 1981 establece las condiciones de ejercicio de este
mecanismo.
La filiación: contenido y determinación
16
FILIACIÓN POR FECUNDACIÓN ASISTIDA
La reproducción asistida consiste en una serie de procedimientos médicos y técnicas de
laboratorio cuyo objetivo es favorecer o lograr la fecundación y en algunos casos
también favorecer la implantación del embrión.
Asunto reglado por la Ley 22 de noviembre de 1988, modificada por la reciente Ley
45/2003, de 21 de noviembre (BOE 22 de noviembre de 2003). Debe destacarse que en
la actualidad se encuentra en avanzado trámite parlamentario un proyecto de Ley que
previsiblemente modificará sustancialmente la actual regulación sobre la materia.
Muy resumidamente, se trata de técnicas de inseminación o fecundación artificial e
implantación de óvulos previamente fecundados in vitro.
El problema es que se disocia la verdad biológica de la verdad legal y, en algunos casos
también existe una disociación biológica (caso de la disociación que existe entre la
madre gestadora que porta un óvulo fecundado de otra mujer). Esta disociación entra en
cierta colisión con la regulación general de la filiación, que en su día no tuvo en cuenta
estas técnicas.
Finalidad de la fecundación asistida:
1.-
Remedio a la esterilidad humana (Art. 1.2): es la finalidad fundamental.
Se aplica para facilitar al procreación cuando otras técnicas se descartan por
inadecuadas o ineficaces.
2.-
Enfermedades de origen genético y hereditario: para prevenir o tratar este tipo de
enfermedades.
Prohibición (Art. 3): se prohíbe la fecundación de óvulos humanos con fin distinto del
de la procreación humana.
Fecundación artificial:
1.-
Fecundación homóloga:
Se realiza con el semen del marido (en tal caso será hijo matrimonial) o de la
pareja no casada. (filiación extramatrimonial respecto de la madre, la del padre
habrá de determinarse por reconocimiento o por acción de reclamación de
filiación).
2.-
Fecundación heteróloga:
Se realiza con semen de tercero, mediante donación, que examinaremos a
continuación.
La filiación: contenido y determinación
17
Requisitos de la mujer receptora:
1.-
Circunstancias personales:
Mayor de edad, con plena capacidad y que goce de salud psicofísica (que supere
un protocolo general para asegurarse de que no tiene enfermedades hereditarias)
2.-
Consentimiento:
Libre, consciente expreso, escrito y revocable. Si está casada necesita además el
consentimiento del marido (salvo separación judicial o de hecho de mutuo
acuerdo que conste fehacientemente)
3.-
Debidamente informada, con carácter previo.
Requisitos del donante:
1.-
Circunstancias personales:
Mayor de edad, con plena capacidad, no haya efectuado mas de seis donaciones
y debidamente informado.
2.-
El equipo médico debe elegir un donante con máxima similitud fenotípica e
inmunológica y con máximas posibilidades de compatibilidad con receptora y su
entorno.
Donación:
Es gratuita (aunque cabe indemnización de gastos), secreta (no accede información al
Registro Civil), anónima, formal y revocable.
Se puede facilitar información general al hijo y a la receptora pero sin identificar al
donante. Excepcionalmente, en caso de riesgo para la salud o por diligencias penales, se
le puede dar a conocer la identidad.
La revelación de la identidad del donante no implica la determinación legal de la
filiación.
Ni la mujer ni el marido o varón que con ella conviven pueden ejercer contra el donante
acción de reclamación de la filiación.
Cuestiones constitucionales de la donación (STC 17 de junio de 1999):
El anonimato supone una colisión entre la norma legal y el derecho del hijo a conocer su
verdadera filiación. La restricción de la investigación de la paternidad en caso de
donación ha sido considerada constitucional por el TC, que considera que no se produce
desprotección de los hijos (pues el anonimato solo es relativo y además tiene su sentido
en el derecho a a la intimidad de los donantes)
La filiación: contenido y determinación
18
Filiación y reproducción asistida:
Son de aplicación las normas generales de determinación de la filiación, salvo las
siguientes excepciones que recoge la Ley de Reproducción Asistida:
1.-
Filiación matrimonial:
Es matrimonial la del hijo habido por mujer casada, no separada y con
consentimiento de ambos esposos. También se considera matrimonial la del
marido fallecido si a la muerte de éste su material reproductor se hallase en el
útero de la esposa o es utilizado para fecundar post mortem siempre que conste
consentimiento es escritura pública o testamento y se utilice antes de los seis
meses del fallecimiento.
Con independencia de la procedencia del material genético, no es impugnable
por los esposos que consintieron, ni reclamable por el padre biológico.
2.-
Filiación no matrimonial:
El documento de consentimiento del conviviente more uxorio de la madre opera
como documento de reconocimiento de filiación del Art. 49 de la Ley de
Registro Civil, por lo que con base a dicho documento puede iniciarse el
correspondiente expediente
La fecundación post mortem en caso de convivencia more uxorio y en los
términos antes indicados no determina la inmediata filiación, pero el
consentimiento opera como documento indubitado para iniciar expediente en el
Registro Civil.
Algunos problemas actualmente planteados:
Las técnicas de reproducción asistida –con su rápida evolución- plantean de continuo
nuevos problemas legales de compleja resolución, a los que se ha intentado dar
respuesta con la reciente modificación de la Ley de Técnicas de Reproducción Asistida.
Estos son algunos de los mas candentes:
1.-
Investigación médica con embriones humanos: La normativa española excluye
cualquier destino de los embriones que no sea el de reproducción. Ahora bien,
esta prohibición no alcanza a los embriones producidos al amparo de la anterior
legislación, respecto de la que se autoriza a investigar. En España hay miles de
embriones congelados (se estima que existen en España unos 40.000 embriones
congelados que carecen de destino alguno) en los que ha pasado el plazo legal de
utilización, cuyo destino deberá ser decidido próximamente.
Sobre este particular, debe tenerse en cuenta el Real Decreto 2132/2004, de 29
de octubre. Este real decreto regula el destino de los preembriones humanos
supernumerarios que hayan sido crioconservados on anterioridad a la entrada en
vigor de la Ley 45/2003, de 21 de noviembre, por la que se modifica a Ley
35/1988, de 22 de noviembre, sobre técnicas e reproducción asistida, y tiene por
finalidad determinar las condiciones específicas para que las estructuras
biológicas obtenidas en el momento de su descongelación puedan ser utilizadas
con fines de investigación dentro de los límites y en las condiciones previstas en
la disposición final primera de dicha ley. Asimismo se establece el
La filiación: contenido y determinación
19
procedimiento mediante el cual los centros de reproducción humana asistida que
tengan preembriones que hayan sido crioconservados con anterioridad a la
entrada en vigor de la citada ley deberán solicitar el consentimiento informado
de las parejas progenitoras, o de la mujer en su caso, para tal destino.
El proyecto de ley actualmente en trámite permite el uso de los embriones para
investigación, previo consentimiento de sus titulares
2.-
Producción de células madre a partir de embriones: La Comisión Nacional de
Reproducción Asistida se ha pronunciado a favor, lo que ha sido recogido
favorablemente en la nueva Ley, que permite la experimentación con células
madre de embriones crioconservados y sin destino. Está tajantemente prohibida
la importación o exportación de líneas de células madre
Las células madre son células que son capaces de multiplicarse y dar lugar a otras células. Hay
dos tipos de células madre: las células madre adultas, y las células madre embrionarias. Las
células madre adultas se encuentran diseminadas en gran número por el cuerpo de cualquier
persona. Recientemente se ha descubierto que pueden ser extraídas y tratadas de forma que se
puedan obtener células sanas de diferentes tipos, que pueden servir para reparar algunos órganos
dañados de un paciente. Para extraer una célula madre adulta no se necesita investigar con
embriones, sólo se necesita extraer estas células del paciente.
Por otro lado, están las células madre embrionarias. Son las células madre que se encuentran en
el embrión humano (óvulo fecundado) cuando lleva 5 o 6 días de desarrollo. Tienen una gran
capacidad de multiplicarse y de producir diferentes tipos de células. Algunos científicos
consideran que estas células podrían ser mejores que las células madre adultas para investigar y
proporcionar tratamiento a enfermedades graves actualmente incurables. El problema está en que
para obtener las células madre embrionarias es necesario destruir el embrión humano que las
contiene
3.-
Clonación terapéutica: Se trata de la clonación de embriones humanos –que
pueden ser los sobrantes- con fines médicos no reproductivos. La clonación
reproductiva esta prohibida, y en el futuro proyecto quedará sin regular la
clonación terapéutica, que será objeto de una futura Ley de Biomedicina.
4.-
Reproducción con ovocitos congelados: El art. 11 de La Ley 35/1988 sobre
Técnicas de Reproducción Asistida dispone que se autoriza la criopreservación
de óvulos con fines de reproducción asistida, pero no se admite su utilización en
tanto no existan evidencias de seguridad y eficacia. Anteriormente estaba
prohibida la criocongelación, pero los avances clínicos demostraron la viabilidad
de estas técnicas.
Madrid, marzo 2006