SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES

220-19794, 26 de marzo de 2003
Ref.: Readquisición de acciones por donación de las acciones de que es titular un accionista, a la
sociedad.
"En una sociedad anónima, uno de los accionistas minoritarios desea donarle de manera gratuita e irrevocable a la
propia sociedad la totalidad de las acciones de que es titular. En este caso, perfeccionada la donación, cual sería el
tratamiento jurídico y contable de la operación; vale decir, tales acciones deben contabilizarse y tener el
tratamiento legal de las acciones propias readquiridas, por aplicación analógica de lo dispuesto por el artículo 396
del Código de Comercio en lo que sea pertinente, o, por el contrario, la sociedad está obligada a reducir su capital
suscrito en proporción a las acciones objeto de la donación, previa autorización de la Superintendencia y la
consecuente adopción y formalización de la respectiva reforma estatutaria como lo disponen los artículos 145 y 147
ibidem?"
Al respecto es oportuno advertir, en primer lugar, que no es jurídico el perfeccionamiento de la donación a que se
alude hasta tanto la sociedad manifieste su voluntad negocial a través del máximo órgano social de manera expresa
y en los términos previstos en el artículo 396 del Código de Comercio, esto es, en las condiciones de convocación,
quórum y mayorías previstas en los estatutos o en la ley, según se trate o no, la sociedad a la cual pretende
hacerse la donación, de aquéllas a las que se refiere el artículo 67 de la Ley 222 de 1995.
En segundo lugar, es oportuno considerar que por cuanto el caso planteado trata de una eventual readquisición de
acciones de la sociedad, a título gratuito, es necesario hacer el análisis de su viabilidad a través de lo previsto en el
Código de Comercio en materia de readquisición de acciones que consagra en su artículo 396 ibidem, que "La
sociedad anónima no podrá adquirir sus propias acciones, sino por decisión de la asamblea con voto favorable de no
menos del setenta por ciento de las acciones suscritas."
"Para realizar esa operación empleará fondos tomados de las utilidades líquidas, requiriéndose además, que dichas
acciones se hallen totalmente liberadas. Mientras estas acciones pertenezcan a la sociedad, quedarán en suspenso
los derechos inherentes a las mismas."
"La enajenación de las acciones readquiridas se hará en la forma indicada para la colocación de acciones en
reserva."
Conforme a la citada norma, para que opere la readquisición de acciones debe ponerse a consideración del máximo
órgano social, en este caso la presunta donación de las acciones, a fin de que con el quórum previsto en los
estatutos o en la ley, adopte la respectiva decisión. En cuanto a la mayoría requerida debe tenerse en cuenta lo
previsto en el artículo 68 de la Ley 222 de 1995, por cuanto que entre las excepciones de que trata esta norma no
se halla la del asunto en estudio. En cuanto a que las acciones deben estar totalmente liberadas, no puede ser de
otra forma ya que por ejemplo, tratándose de acciones en mora, corresponde a la sociedad aplicar los arbitrios del
artículo 397 ibidem, para su cobro, además de que en forma expresa el legislador dispone que las acciones que la
sociedad retire al accionista moroso deben ser colocadas de inmediato. Así mismo, si se tratara de acciones no
pagadas en su totalidad, haría a la sociedad si las adquiriera en tal circunstancia, solidariamente responsable del
importe no pagado de las mismas (artículo 405 Ibidem), lo cual atentaría contra la prenda general de los acreedores
internos y externos.
Ahora bien, en cuanto al deber de la sociedad de contar con utilidades líquidas para adelantar la negociación, en el
caso que nos ocupa no es óbice para llevar a cabo la operación pues evidentemente no debe implicar erogación
alguna para la sociedad por tratarse de una donación, es decir de una transferencia de acciones a título gratuito.
Conforme a lo anterior, podemos resumir la respuesta de la siguiente manera:
1.
Sin lugar a dudas, el tratamiento jurídico y contable de la readquisición de acciones a título de donación,
es el mismo de las acciones propias readquiridas de que trata el artículo 396 ibidem, con la diferencia de
que por tratarse de una transferencia a título gratuito, no va a haber erogación de ninguna naturaleza
para la sociedad, por tal concepto.
2.
Una vez readquiridas las acciones con el lleno de requisitos estatutarios y legales, los derechos inherentes
a las mismas quedarán en suspenso y su enajenación si la sociedad lo decidiera, deberá llevarse a cabo
con los mismos requisitos de una colocación de acciones (artículo 385 y siguientes del Código de
Comercio.
3.
De conformidad con lo previsto en el artículo 417 del Código de Comercio, la sociedad podrá adoptar con
las acciones readquiridas uno cualquiera de los arbitrios previstos por la norma, entre los cuales está el del
ordinal 4º idem, que señala "Cancelarlas y disminuir el capital hasta concurrencia del valor nominal",
operación que requerirá de los ajustes del caso en materia contable y el cumplimiento de lo previsto en el
artículo 147 del Código citado, mas no la previa autorización de este despacho por no provenir la
disminución aludida de un efectivo reembolso de aportes, artículo 86, numeral 7 de la Ley 222 de 1995.