ANÁLISIS DEL CONTRATO DE LEASING

ANÁLISIS DEL CONTRATO DE LEASING.
AUTOR: Calvi Nicolas Marcelo*
RESUMEN: En este trabajo se hara un análisis del contrato de leasing, su regulación en el
derecho argentino, los elementos y características del mismo y su regulación en el
anteproyecto del Codigo civil 2012.
PALABRAS CLAVES: Leasing - Contrato
INTRODUCCION:
Con la expansión del comercio y la economía, se hizo necesario un mayor esfuerzo a fin de
conseguir un adecuado sistema de financiamiento para lograr la renovación continua de
equipos y maquinarias necesarias para el desarrollo de un negocio, de acuerdo con el
acelerado avance de la tecnología. Frente a ello y a fin de buscar nuevas salidas que hagan
posible esto; reduciendo costos y sin que implique una desprotección del acreedor se
crearon nuevas formas de crédito siendo una de ellas los contratos de Leasing en sus
diversas modalidades.
El termino Leasing deriva del verbo "To Be" (arrendar). Su origen, como su propio nombre
lo denota es anglosajón que aparece a inicios del siglo XX como una forma de
arrendamientos de productos. El continuo uso en Estados Unidos de este sistema de
arrendamiento realizado por empresas como Bell Telephone, fue seguido por otras
empresas y ello luego hizo posible la aparición de empresas de leasing, lo que permitió su
auge y popularidad, empleándose este contrato principalmente para financiar empresas
industriales para que usen equipos de continua renovación. Argentina no fue ajeno a esto y
por ello el 22 de diciembre del año 1994 sanciono la ley N° 24.441 que en sus artículos 2734 regulaba el contrato de leasing. Posteriormente, en el año 2000, se sanciona la ley N°
25.248 derogando así los artículos antes mencionados respectantes al contrato de leasing.
DEFINICION DEL CONTRATO DE LEASING
La ley define en su art. 1 al leasing como el contrato por el cual una parte entrega la
tenencia de una cosa a otra para su uso y goce a cambio de un canon, confiriéndole también
la opción de compra de la misma por un precio predeterminado o determinable.
“Artículo 1º: Concepto. En el contrato de leasing el dador conviene transferir al tomador
la tenencia de un bien cierto y determinado para su uso y goce, contra el pago de un canon
y le confiere una opción de compra por un precio.”
*.Calvi Nicolás Marcelo estudiante de tercer año de abogacía en la universidad nacional de
Córdoba.
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CARACTERES DEL CONTRATO
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Consensual
Bilateral
Oneroso
De tracto sucesivo o ejecución continuada
Conmutativo
Formal
Típico
NATURALEZA JCA
La operación de leasing configura un nuevo contrato innominado de carácter autónomo y
atípico. Conforma una relación jurídica que pone en juego - simultáneamente- técnicas
distintas, cuya simbiosis permite diferenciar este contrato de la compraventa a crédito y de
la locacion-venta, sus figuras mas similares.
El contrato de leasing no puede asimilarse a ninguno de los contratos tradicionales ya que
existen diferencias sustanciales. La compraventa impide la devolución del bien adquirido
cuando este ha dejado de ser económicamente útil por el agotamiento. Por su parte, la
locación imposibilita el acceso a la propiedad de ese bien. Precisamente, el leasing hace
permisible ambos impedimentos, en un mismo contrato, sin necesidad de recurrir a otros
negocios complementarios o subsidiarios.
El leasing surte efectos mas allá de las consecuencias propias de la compraventa y la
locación. Reúne en si mismo un acto jurídico de administración y otro de disposición, que
son auténticos, y no simulados como en los supuestos de la compraventa con reserva de
dominio o la locación venta. Este carácter dual es el factor preponderante que distingue esta
técnica de financiación de las figuras clásicas mencionadas.
El leasing se rige supletoriamente con las normas relativas a la locación y a las normas
relativas a la compraventa.
TIPOS DE LEASING
La práctica internacional del leasing ha impuesto distintas variedades y subvariedades de
prestación, conforma con la necesidad de adaptarse a situaciones concretas. Tales
variedades pueden circunscribirse a 2 categorías o clases plenamente diferenciadas de
modo sustancial y no formal.
Ambas clases han sido designadas como “leasing operativo o de explotación”, por un lado,
y “leasing financiero” por el otro. Los usos y costumbres las consideran como operaciones
de la misma naturaleza.
Esto no es tan así: el leasing financiero es un contrato de financiación típico muy diferente
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al operativo, que no es mas que una variedad de la locación tradicional.
El leasing operativo y el renting:
El operativo se produce cuando un fabricante o proveedor o simple propietario, destina un
bien de su propiedad para darlo en locación garantizando su calidad y funcionamiento.
(ejemplo: IBM)
Formalizado el contrato, sus principales características son :
- el propietario o locador asume la obligación de conservar y mantener en buen estado de
funcionamiento el bien facilitado y hacerse cargo de todos los gastos de reparación o
refacción que no sean los originados por la culpa directa del locatario.
- Asimismo, asume la contratación y el pago de las primas de seguro correspondiente.
- Ambas partes tienen la facultad para revocar el contrato en cualquier momento, siempre
con preaviso conforme a la anticipación pactado.
- Se le reconoce al locatario la posibilidad de renovar el convenio a su expiración por otros
tantos periodos como le sea conveniente.
En esta operación, el proveedor y locador coinciden en la misma persona, por lo que no es
dable la colaboración existente en el leasing financiero entre el dador y tomador para
seleccionar y adquirir el bien al proveedor.
Las sociedades que practican el leaisng operativo, alquilan solamente bienes y equipos de
tipo estándar, en razón que interesa su colocación a otros locatarios, por lo que la vida física
del bien es aprovechable al máximo. Esto hace que el contrato sea de corto plazo dado que
interesa la renovación reiterada del alquiler.
Por ultimo, el leasing operativo no reconoce opción de compra a favor del locatario. Esta es
la diferencia sustancial con el financiero. La transferencia de la propiedad no esta en la
intención de los contratantes. (ejemplos: alquileres de automóviles de turismo a
particulares; de fotocopiadoras)
Aquí la propiedad cumple la función que le es propia: otorgar a su titular la facultad de
obtener de la cosa la mayor renta posible en atención de la duración física. El precio del
negocio esta en la necesidad del locatario de contar con el bien.
Cuando no es el fabricante quien alquila sus productos, sino un tercero, la operatoria se
conoce como renting. Salvo esta diferencia, en los demás se trata del mismo negocio.
Leasing financiero:
Es un contrato por el cual el usuario se obliga a pagar mensualidades por el uso de un bien,
facilitado por el propietario durante un plazo determinado, y a cuyo termino puede optar
por la adquisición del mismo. Por su parte, el dador adquiere dicho bien con la intención
simultánea de dar su uso y luego transferir la propiedad.
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Es una nueva técnica de financiación por lo que solamente puede ser prestada por entidades
bancarias o instituciones financieras, en razón de ser las únicas autorizadas a realizar
mediación entre la oferta y al demanda publica de recursos financieros. Sin embargo es
factible que lo practiquen los proveedores o fabricantes, en la medida que financien con
recursos propios.
Caracteres primordiales:
- el tomador toma sobre si la obligación de conservar el bien contratado, debiendo efectuar
a su cargo el mantenimiento, limpieza y reparaciones pertinentes.
- El seguro del bien corre por su cuenta.
- Se pacta habitualmente un periodo irrevocable, durante el cual las partes no pueden
rescindir el contrato.
- A la expiración del convenio se reconoce al tomador la facultad de optar por la
adquisición del bien.
El beneficio de la entidad, en el leasing financiero, esta dado por el plus emergente del total
de las cuotas abonadas, una vez deducido el importe total de la inversión originaria, y por la
posible venta del bien contratado al valor residual pactado. Todo ello determinado en
función de las tasas de interés vigentes en el mercado financiero y duración del negocio.
Aquí, el dador actúa con vocación puramente financiera, proporcionando al tomador una
forma de financiación diferente de las técnicas tradicionales. En este sentido, el dador se
arriesga sobre la solvencia del tomador. El derecho de propiedad no cumple su función
instrumental sino como medio de garantía.
Lease-back:
Es una técnica de asistencia financiera que se materializa mediante la previa adquisición de
un bien de capital, mueble o inmueble, que realiza la entidad prestamista a una empresa
vendedora, para luego y en forma simultanea facilitarle el uso y la explotación de ese
mismo bien, durante un periodo fijo reservando a la empresa tomadora de ejercitar la
opción de compra del referido bien al vencimiento del contrato y por un precio estipulado
de antemano en función de la financiación acordada.
A través de esta modalidad, es frecuente la venta y ulterior utilización en locación
financiera, de fábricas o establecimientos industriales en funcionamiento.
La empresa convierte sus activos fijos en efectivo para poder hacerle frente a sus problemas
de liquidez.
Trata de paliar así la ausencia de créditos y ayuda bancaria necesaria. La venta pero con la
continuación de su uso, si bien consigue aumentar los recursos disponibles a cambio de
reducir el inmovilizado, no siempre resuelve los problemas financieros mas agudos. No
obstante, es una verdadera asistencia financiera para la empresa, pues al ver aumentado su
capital de trabajo con la alternativa de poder readquirir los bienes oportunamente
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enajenados, le permite consolidar su actividad comercial o industrial. En otros términos, la
empresa convierte sus activos físicos en activos líquidos para facilitar su desenvolvimiento.
Las partes y los elementos que intervienen en el leasing:
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El dador, que cede el bien.
El tomador, que lo recibe
El proveedor del bien.
El mueble o inmueble cedido.
El canon periódico por la prestación o alquiler.
La opción de compra.
Proveedor: Es el fabricante o importador del bien a dar en leasing, el cual puede tener o no
un acuerdo de comercialización con la compañía de leasing. Entre proveedor y dador se
trata de establecer acuerdos que aseguren el mantenimiento del bien y la recomercialización
en caso de que el tomador no haga uso de la opción de compra del contrato.
Tomador: Es quien tendrá la tenencia, uso y goce del bien a cambio del pago del canon al
dador hasta ejercer la opción de compra.
El tomador tiene derecho a usar y gozar del bien opus del leasing conforme al destino
acordado, al tener solo la tenencia del bien no puedo venderlo, gravarlo ni disponer del
mismo.
Los principales derechos y obligaciones del tomador son:
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Utilizar el bien según el destino estipulado en el contrato.
Mantener el bien en perfecto estado de conservación.
Restituir la cosa en buen estado de conservación al finalizar el período del
contrato, siempre que no haga uso de la opción de compra.
Abonar el canon, según las condiciones pactadas.
Hacerse cargo de los gastos ordinarios y extraordinarios de conservación y uso,
incluyendo los seguros, impuestos, tasas que recaigan sobre los bienes y las
sanciones ocasionadas por su uso, SALVO CONVENCION EN CONTRARIO.
(art 12)
Puede sublocar la cosa objeto del leasing, salvo pacto en contrario.
Los derechos del tomador a ser propietario (solicitud de cancelación) (Art.18)
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La propiedad sobre cosas muebles no registrables y sobre software puede ser solicitada por
el tomador en los supuestos que tratamos a continuación.
a) En caso en que así se disponga por resolución firme en un proceso donde
intervino el dador.
b) Cuando el dador preste conformidad con ello
c) Cuando lo solicite el tomador, luego de vencido el plazo establecido en el
contrato para el ejercicio de la opción de compra, acompañando el recibo bancario
del depósito del monto total de los cánones adeudados y de la opción de compra,
con accesorios si correspondieren. El tomador también deberá demostrarse que
interpeló al dador y que ha satisfecho las demás obligaciones contractuales. En este
caso, la persona a cargo de la registración del leasing, a quien la ley denomina
"encargado" debe comunicarle la solicitud al dador quien puede presentar
observaciones, las cuales se sustanciarán con el tomador, quien podrá tomar las
medidas que estime necesarias. En caso de falta de contestación o dé consentimiento
por parte del dador, el encargado debe proceder a la cancelación del leasing.
Dador: Es el propietario del bien; pueden ser empresas cuya actividad comercial consiste
precisamente en la generación de operaciones de leasing. También pueden ser bancos que
adquieran los bienes para entregarlos a sus clientes bajo esta modalidad, o productores e
importadores de bienes de capital que realizan directamente el contrato de leasing con sus
clientes.
Las principales obligaciones del dador son:
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Inscribir el dominio del bien, a su nombre, en el registro que corresponda.
Entregar el bien al tomador en las condiciones pactadas.
ejercer la acción reivindicatoria para reclamar la misma de cualquier tercero que
se encuentre en posesión del bien en cuestión. Aún si una cosa mueble hubiese
sido incorporada por accesión a un inmueble luego de la registración del leasing,
dicha cosa podrá ser separada del inmueble para satisfacer los derechos del
dador.
Canon: Se denomina así a la contraprestación monetaria que se obliga a abonar
periódicamente el tomador al dador por el uso del bien, habitualmente se trata de pagos
mensuales, semestrales, que se devengan desde la fecha de inicio del contrato hasta el
momento de ejercer la opción de compra o la finalización del contrato. El canon se
empieza a pagar a partir del momento en que el Tomador dispone del uso y goce del bien
objeto del contrato.
El mismo se determinará convencionalmente por las partes, en cuanto a monto y
periodicidad, situación que permite considerar cánones variables, no consecutivos y, por
ende, incluir en leasing bienes destinados a actividades estacionales.
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Opción de compra: El mismo, puede fijarse en el contrato, o ser determinable según
procedimientos o pautas pactadas en el contrato.
Se establece una mayor libertad entre las partes para fijar el precio de la opción sin
restringirlo a un precio o porcentaje definido de ante mano en el contrato. Ello convalida el
ejercicio de opción teniendo en cuenta el valor de plaza del bien.
Asimismo, con la ley 25248 no surge la necesidad, para el caso de renovación del contrato,
de que el mismo comprenda cosas nuevas. Este aspecto deberá mensurarse adecuadamente
para realizar el debido encuadre fiscal de la operación de leasing.
Puede ejercerse por el tomador una vez que haya pagado 3/4 partes del canon total
estipulado, o antes si así lo convinieran las partes.
El Art. 14 de la ley 25248 posibilita que el tomador pueda adelantar el ejercicio de la
opción de compra, una vez pagado 3/4 del canon total estipulado, o antes si así se hubiere
pactado.
En este sentido, siendo el leasing un contrato financiero corresponderá determinar el valor
actual del capital prestado, es decir, a la fecha prevista para finiquitar la compra,
detrayendo de las cuotas futuras pendientes (cuya porción de capital se adelanta) y del
valor residual pactado (cuya porción de capital se adelanta) los intereses calculados en su
origen y que no se devengarán como consecuencia de la anticipación adquisitiva
comunicada. Todo ello, mediante fórmulas financieras aplicables en tales situaciones.
Igual procedimiento se da en el caso de rescisión anticipada del contrato de leasing, en cuyo
caso el contrato debe prever el camino a seguir para el recupero del capital facilitado, sea
por la elección de un nuevo destino económico que se asigne al bien devuelto, sea por el
mecanismo de realización del mismo mediante venta o subasta pública.
Tanto la compra como la rescisión anticipada constituyen aspectos que deben quedar bien
precisados en el contrato, en base a un equilibrio razonable entre los intereses de ambas
partes, en el sentido de que el dador no viera frustrado su negocio financiero por
anticipación excesivamente prematura ni el tomador tuviera limitada la posibilidad de
disminuir costos financieros.
El parámetro de 3/4 partes del total de cuotas de amortización revela el trasfondo financiero
del negocio, generalmente a dicho período se lo denomina "irrevocabilidad".
Formas en que se puede dar un contrato de leasing.
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El Tomador contacta al proveedor.
Acuerdan equipo, especificaciones, precio, entrega.
El proveedor ofrece leasing al Tomador / El Tomador contacta al dador.
Aprobación crediticia.
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Se determina el canon con periodicidad a convenir.
El Tomador firma el contrato de leasing con el Dador.
El proveedor entrega el bien / objeto del contrato y comienza el leasing.
Circuito
Otro caso puede ser.
(1) La entidad de leasing adquiere el bien al proveedor
(2) La entidad de leasing cede el uso al arrendatario
(3) El proveedor entrega el bien al arrendatario
(4) El arrendatario paga un precio distribuido en cuotas periódicas a la entidad de leasing
(5) Al término del contrato, el arrendatario puede elegir:
o Devolver el bien a la entidad de leasing
o Ejercer la opción de compra, adquiriendo el bien a cambio de su valor residual.
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o Renovar el contrato de leasing
OBJETO DEL LEASING
La ley 25248 en su articulo 2 determina el objeto: “Puede ser objeto del contrato cosas
muebles e inmuebles, marcas, patentes o modelos industriales y software, de propiedad del
dador o sobre los que el dador tenga la facultad de dar en leasing”
Expresamente la norma incluye el software, que sin duda es un bien intangible, integrante
de la propiedad intelectual. Derechos todos ellos que por su naturaleza real o absoluta
(oponibles "erga omnes") pueden ser objeto de una locación y eventualmente de una
compraventa, lo que no ocurre con los derechos relativos o creditorios.
La lista se completa con los buques y aeronaves, bienes registrables conforme con los
artículos 155 de la ley 20094 de navegación, y 49 del Código Aeronáutico, ley 17285.
Nos atrevemos a afirmar que los derechos llamados federativos ("rectius" patrimoniales)
sobre el pase de los jugadores de fútbol, son objeto de hecho y sin decirlo de un leasing,
cuando un club lo da a otro en "préstamo" con opción de compra.
MODALIDADES DE ELECCION DEL BIEN
Artículo 5º: Modalidades en la elección del bien. El bien objeto del contrato puede:
a) Comprarse por el dador a persona indicada por el tomador
b) Comprarse por el dador según especificaciones del tomador o según catálogos, folletos
o descripciones identificadas por éste;
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c) Comprarse por el dador, quien sustituye al tomador, al efecto, en un contrato de
compraventa que éste haya celebrado;
d) Ser de propiedad del dador con anterioridad a su vinculación contractual con el
tomador;
e) Adquiere por el dador al tomador por el mismo contrato o habérselo adquirido con
anterioridad;
f) Estar a disposición jurídica del dador por título que le permita constituir leasing sobre
él.
RESPONSABILIDAD
El Art. 5 de la ley 25248 admite diversas modalidades de acceso a la propiedad del bien que
va a ser afectado a un contrato de leasing:
a)
b)
c)
d)
e)
Adquisición efectuada por el dador a un tercero por indicación del tomador (lo
más habitual)
Adquisición efectuada por el dador según especificaciones del tomador o según
catálogos, folletos o descripciones identificadas por este.
Adquisición efectuada por el dador al tomador, a quien sustituye en la
compraventa, que fue previamente comprometida por el propio tomador
Ser de propiedad del dador con anterioridad a su vinculación contractual con el
tomador
Adquisición efectuada por el dador al tomador de un bien existente en el
patrimonio de este último (sale and lease back)
Las variables enunciadas deben vincularse a lo prescripto en el Art. 6 de la ley 25248, en
materia de garantías y responsabilidades en torno del bien objeto del contrato.
Si el bien es adquirido por el dador a un tercero (casos a,b,c), es admisible el pacto de
liberación de la responsabilidad de entrega y funcionamiento y de las garantías de evicción
y vicios redhibitorios. Ello se explica porque la elección del tercer proveedor y la selección
del bien pertinente recaen exclusivamente en el tomador, por lo que debe prevenir las
consecuencias que correspondieren. A su vez, la ley le reconoce al tomador el derecho de
reclamar directamente al proveedor por las obligaciones asumidas por éste en el contrato de
compraventa suscrito con el dador.
En el caso de la hipótesis “d”, cuando el bien ya es propiedad del dador con anterioridad a
su vinculación contractual con el tomador estamos ante un caso, en el que el dador es
fabricante, importador, vendedor o constructor del bien dado en leasing por ende este no
puede librarse de las responsabilidades de la entrega, ni de la garantía de evicción ni vicios
redhibitorios, dado que esto produciría un severo perjuicio al tomador y le seria sumamente
desventajoso.
Si el bien es adquirido por el dador al propio tomador (caso e) para reasignarlo en leasing
(lease-back), el dador no responde por la obligación de entrega (ya se encuentra en poder
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del tomador; solo se produce un cambio de la titularidad de dominio) ni por garantía de
evicción ni vicios redhibitorios.
El inciso f) trata de una situación no tipificada, según la cual el bien se encuentra a
disposición jurídica del dador por título que le permita constituir leasing sobre él. Puede
incluir el caso del administrador de una sucesión, de un fiduciario o de un síndico
concursal.
Responsabilidad objetiva:
La ley en su artículo 17 no da lugar a dudas que el tomador o guardian de las cosas dadas
en leasing responde conforme al Art. 1.113 del CC. “La obligación del que ha causado un
daño se extiende a los daños que causaren los que están bajo su dependencia, o por las
cosas de que se sirve, o que tiene a su cuidado.” Este tipo de responsabilidad es objetiva,
ergo, no importa el tipo subjetivo (dolo o culpa) al momento de atribuir la conducta, se
responde siempre.
FORMA E INSCRIPCION
Se debe instrumentar bajo escritura pública si se trata de bienes inmuebles, buques o
aeronaves. Si el objeto es un automóvil debe inscribirse en el registro de automotores de la
nación.
Si el objeto del contrato son bienes muebles no registrables deben inscribirse en el Registro
de créditos prendarios del lugar donde se encuentren las cosas, o en su caso donde la cosa
se deba poner a disposición del tomador.
Los demás casos debe inscribirse el bien en el registro que corresponda según la naturaleza
de la cosa que constituya el objeto del leasing (Art. 8).Para que este sea oponible a terceros
la registración debe efectuarse dentro de los 5 días hábiles posteriores a la celebración del
contrato. Pasado este termino será oponible a terceros desde el momento en que se de la
registración del contrato.
PRORROGA DEL CONTRATO
El Art. 15 de la ley 25248 permite que el contrato sea prorrogado a pedido del tomador.
Esta variable que suele darse cuando hay intención firme de ejercer la opción de compra,
pero no se tienen los recursos suficientes para afrontar el pago del valor residual, implica
refinanciar el valor residual pactado a través de un alargamiento de los plazos contractuales,
repactándose un nuevo importe para las cuotas de amortización periódica y el valor residual
de amortización, que se verá así sensiblemente reducido.
INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO
El dador ante el incumplimiento del tomador
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El incumplimiento del tomador produce en la nueva ley diversos efectos de acuerdo al tipo
de bien y de incumplimiento de que se trate. Tratamos cada solución separadamente.
III.5.1. Uso y goce. Prohibición de vender o gravar. Reivindicación del bien objeto de la
locación
El tomador tiene derecho al uso o goce de la cosa, pero no la puede gravar, vender, o
disponer de ella de ninguna otra forma. Los gastos ordinarios y extraordinarios para la
conservación de la cosa están a cargo del tomador, salvo convención en contrario, y el
tomador puede arrendar la cosa si es que ello no estuviera prohibido en el contrato.
La ley otorga al dador la facultad de ejercer la acción reivindicatoria para reclamar la
misma de cualquier tercero que se encuentre en posesión del bien en cuestión. Aún si una
cosa mueble hubiese sido incorporada por accesión a un inmueble luego de la registración
del leasing, dicha cosa podrá ser separada del inmueble para satisfacer los derechos del
dador.
Ejecución de inmuebles
Se encuentra regulado en el art. 20 de la norma. Cuando el tomador de la cosa incumpla en
el pago del canon va a dar lugar los siguientes efectos dependiendo del caso.
a) Si el tomado pago menos del 1/4 del monto total del canon convenido, se da la mora
automática y el dador puede demandar el desalojo.
b) Si el tomado ha pagado 1/4 o mas pero menos de las 3/4 partes del total, la mora es
automática. El dador debe intimarlo al pago de los periodos adeudados mas los
intereses moratorio, luego de esto el tomador tiene 60 dias, para el pago de lo
adeudado mas lo intereses, de lo contrario el dador podrá pedir su desalojo.
c) Si el tomador ha pagado las 3/4 del total del canon, la mora es automática. El dador
debe intimarlo al pago y el tomador tendrá la opción de pagar dentro de 90 dias para
pagar lo adeudado mas lo intereses o hacer uso de la opción de compra; de lo
contrario el dador puede demandar el desalojo.
d) Una vez producido el desalojo el dador puede demandar el pago de los cañones
adeudados hasta el momento del lanzamiento, mas los intereses y costas, todo esto
por
vía
ejecutiva.
El dador también puede reclamar los daños y perjuicios que resultaren del deterioro
anormal de la cosa imputable al tomador por dolo, culpa o negligencia, por la via
pertinente.
Secuestro y ejecución en caso de muebles
El Art. 21 de la ley 25248 le reconoce al dador dos alternativas para el supuesto de
incumplimiento del contrato:

Obtener el secuestro del bien afectado al contrato interrumpido y promover
ejecución por el cobro de las cuotas que se hubieran devengado y no pagado
hasta el momento en que se produzca el secuestro del bien.
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
Accionar por vía ejecutiva por el cobro de la totalidad de las cuotas no pagadas
y las pendientes.
En la primera alternativa, parecería que el resarcimiento del dador por el incumplimiento
contractual se limita al recupero de la cosa para dar por canceladas las cuotas pendientes
posteriores al secuestro y el valor residual, prescindiendo si el valor económico del bien
secuestrado es suficiente para amortizar el saldo insoluto de la inversión realizada, en cuyo
caso le cabría accionar por daños y perjuicios.
En la segunda alternativa, pareciera que el dador queda habilitado para ejecutar la totalidad
de las cuotas impagas, pero para amortizar el valor residual impago tendría que esperar el
vencimiento del plazo ordinario del contrato a fin de solicitar el secuestro del bien,
debiendo para ello otorgar caución suficiente.
Evidentemente, el esquema legal resulta impreciso, confuso e inapropiado para facilitar el
recupero compulsivo del saldo de los importes impagos del financiamiento otorgado al
tomador incumplidor. Por consiguiente, el contrato deberá prever un mecanismo de
recupero coherente y propio de las operaciones financieras, consistente en constituir en
mora al tomador de modo fehaciente (interpelación), dar por resuelto el contrato y por
decaídos todos los plazos, considerando la obligación contractual de plazo vencido y
accionar ejecutivamente reclamando el importe total adeudado en concepto de cuotas
impagas y de valor residual.
A su vez, requerir el secuestro del bien en poder del tomador, quien perdió el título que
legitimaba su tenencia, para luego decidir si el valor económico del bien recuperado o el
producido de su realización amerita dar por compensado y cancelado el saldo insoluto, o si
resulta insuficiente y debe continuar la ejecución sobre el patrimonio del tomador por el
faltante.
CESION DEL CONTRATO O DE CREDITOS AL DEUDOR
El Art. 19 de la ley 25248 permite que las cesiones de los contratos de leasing que realice el
dador, a los fines de su titularización (fideicomiso financiero) se formalicen conforme el
procedimiento establecido en los artículos 70, 71 y 72 de la ley 24441 y no del Código
Civil, esto es, mediante un mecanismo más simple que el clásico de la cesión de créditos,
siendo innecesarias las notificaciones a los deudores cedidos para la plenitud de sus efectos
y menores los gastos operativos de cada cesión y, consecuentemente, del conjunto de
cesiones.
Obsérvese que la cartera de créditos por leasing afectada a un fideicomiso financiero tiene
la notable particularidad de que los títulos valores a emitir van a contar con dos activos de
respaldo:
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-
El activo crediticio en sí mismo, con su inherente flujo de fondos
El activo físico o bien afectado al contrato de leasing, cuya propiedad retiene el
acreedor, hasta el ejercicio de la opción de compra.
Oponibilidad frente a terceros. Las partes ante la quiebra o el concurso preventivo
El contrato de leasing debe estar inscripto en el registro correspondiente para ser oponible a
terceros o a acreedores de las partes.
En caso de quiebra o concurso del dador el contrato debe continuar por el plazo establecido,
pudiendo el tomador ejercer la opción de compra en el plazo convenido.
En el supuesto de quiebra o concurso del tomador, el síndico o el concursado, según sea el
caso, podrán, dentro de los 60 ó 30 días, respectivamente, optar por la continuación del
contrato en las condiciones pactadas o resolverlo.
La ley establece que si no se ejerce la referida opción dentro de los plazos antes indicados,
se entenderá que el contrato ha quedado resuelto. En caso de resolución por cualquier causa
en un proceso concursal, el dador puede solicitar el reintegro del bien presentando
solamente el contrato debidamente inscripto, y dicha solicitud le será concedida sin
necesidad de tener que ajustarse a los plazos y condiciones del proceso verificatorio
concursal. El proceso verificatorio debe seguirse, en cambio, para el reconocimiento de los
montos de los cánones adeudados.
El temor a que la falencia del tomador sorprenda al dador sin el pago del canon por un lado
y sin la cosa por el otro, queda reducida sustancialmente, en tanto ahora existe la
posibilidad de obtener la restitución inmediata del bien y sólo quedarían dentro del alcance
concursal los importes de los cánones no abonados por el tomador.
Leasing en el anteproyecto del código civil
El proyecto, conceptúa el contrato de leasing en el art. 1227, diciendo que es aquel en el
cual el dador conviene transferir al tomador la tenencia de un bien cierto y determinado
para su uso y goce, contra el pago de un canon y le confiere una opción de compra por un
precio.
El objeto, según la regla proyectada (art. 1228), siguen siendo muebles, inmuebles, marcas,
patentes o modelos industriales y software (licencia), sobre los cuales el dador, tenga la
propiedad o el derecho de dar en leasing. A su vez, conforme al régimen proyectado se
establece la -obligación de contrata-, por parte del dador, un seguro de responsabilidad civil
(incluyendo cobertura de riesgos y montos de acuerdo a lo que establezca la
reglamentación, siempre -que sean razonables).
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El monto y la periodicidad de cada canon se determinan convencionalmente (art. 1229) y el
precio por el ejercicio de la opción de compra debe estar establecido en el contrato o ser
determinable según procedimientos o pautas pactadas (art. 1230).
Conforme a los términos del art. 1231, quedan comprendidas dentro del régimen las
variantes de leasing, conforme a las diversas modalidades en la elección del bien. Así, el
bien objeto del contrato puede:
a) comprarse por el dador a persona indicada por el tomador.
b) comprarse por el dador según especificaciones del tomador o según catálogos, folletos o
descripciones identificadas por éste.
c) comprarse por el dador, quien sustituye al tomador, al efecto, en un contrato de
compraventa que éste haya celebrado
d) ser de propiedad del dador con anterioridad a su vinculación contractual con el tomador.
e) adquirirse por el dador al tomador por el mismo contrato o habérselo adquirido con
anterioridad.
f) estar a disposición jurídica del dador por título que le permita constituir leasing sobre él.
El derecho del tomador a la transmisión a su favor del dominio sobre el bien objeto del
contrato nace con el ejercicio de la opción de compra y el pago del precio del ejercicio de la
opción. El dominio se adquiere cumplidos esos requisitos (art. 1242). Y a efectos de la
registración del contrato de leasing son aplicables las normas legales y reglamentarias que
correspondan según la naturaleza de los bienes (art. 1235). A partir de la registración, el
contrato es oponible a terceros (art. 1237). Ahora bien, en caso de muebles no registrables o
software, se aplican las normas registrales de la Ley de Prenda con Registro y las demás
que rigen el funcionamiento del Registro de Créditos Prendarios.
VENTAJAS Y DESVENTAJAS DEL LEASING
Principales ventajas
•
Acceso al financiamiento
Permite un 100% de financiación (incluyendo IVA y gastos de nacionalización para los
casos de importación)
El leasing permite ampliar las fuentes de financiamiento de las empresas, liberando las
líneas de crédito bancario (las que nunca financian el 100 % del bien), ó capacidad para
emitir obligaciones negociables para otros fines.
Esta modalidad permite entonces, diversificar las fuentes de financiamiento, especialmente
en épocas de altas tasas o momentos de restricción crediticia.
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•
Libertad contractual
Las partes pueden pactar libremente los plazos, cuotas o cánones y valor residual para la
opción de compra, del contrato. Esto permite que el negocio pueda adecuarse a la realidad
del mercado.
•
Financiamiento integral
El usuario no necesita pagar anticipos ni afectar fondos para inversiones iniciales de
magnitud. Con el pago del canon puede continuar con el uso del bien tomado en leasing.
El tomador puede pagar con el beneficio que resulta de una correcta utilización del bien
Con el leasing se puede utilizar el capital de trabajo para generar fondos adicionales,
mediante inversiones transitorias al no tener que disponer de sumas significativas para
compra de activos fijos.
•
Plazos de operaciones
Son amplios y permiten renovar el bien por otro de mejores ó similares características. En
este caso, habrá que amortizar la vida económica del proyecto y la vida física del bien
recibido en leasing.
•
Evitar la obsolescencia de los bienes
En el leasing, existe la posibilidad de devolver el bien al dador. Con esto se busca que el
usuario del bien, mantenga actualizada la tecnología, (algo que crece rápidamente y que no
se puede predecir con precisión), ya que la misma va a tener influencia y va a incidir en la
productividad, eficiencia y competitividad de la empresa.
De esta manera, se busca hacer frente a la obsolescencia de equipos y maquinarias producto
de los avances tecnológicos, trasladando el riesgo de obsolescencia del usuario al dador del
leasing, que se encuentra mejor preparado para soportar dicho riesgo.
•
Garantías/avales
El bien objeto del contrato de leasing opera como garantía de la operación. De esta forma,
se eliminan gastos de garantía como los existentes en operaciones de crédito en las que
existe riesgo de insolvencia en el pago.
El leasing, para el dador es un buen negocio financiero con excelente garantía (la misma
cosa), cuya propiedad no se transmite hasta el ejercicio de la opción, disminuyendo
notablemente el riesgo de la operación. Es por ello que se sostiene que el leasing le permite
al dador tener fortaleza mayor que a un acreedor prendario o hipotecario al conservar la
propiedad de la cosa.
•
Exposición fuera del balance
Dado que esta forma de financiamiento no se refleja en los estados contables por no
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constituir una deuda, no influye en los análisis de los índices financieros que miden el
endeudamiento de la firma, También debemos indicar que en algunos países se exige una
mención de estas operatorias en los estados contables.
•
Eximición de responsabilidad
La eximición del dador de la responsabilidad objetiva prescripta en el articulo 1113 de
Código Civil, que constituía un factor preocupante para el desarrollo del negocio.
•
Fiscales
La principal ventaja es en relación al IVA, ya que este impuesto se incluye en cada una de
las cuotas, evitando hacer la erogación al momento de la compra (ventaja para el tomador) ,
como sería en el caso de una compraventa normal.
•
Admisibilidad del "sale and lease back"
Es importante para aquellas empresas que necesitan trocar activos inmovilizados por
activos líquidos, obteniendo una línea de financiamiento que por vías tradicionales no la
podrían obtener.
Principales falencias y desventajas
Onerosidad en la financiación
El costo del leasing es superior respecto a otros sistemas tradicionales de financiación,
porque la cuota a cargo del tomador debe cubrir los siguientes aspectos :
* Compensar la inversión realizada para la adquisición del bien cedido.
* Remunerar el capital ahorrado de ese modo
* Resarcir los riegos provenientes de la obsolescencia técnica y económica del bien
* Soportar los gastos de administración directos e indirectos, y
* Brindar una utilidad razonable.
El compromiso que asume el dador en la operación es mayor que en otras fórmulas
crediticias, por lo que resulta lógico su encarecimiento en valores comparativos.
Fluidez de las innovaciones
El desenvolvimiento del leasing tendrá lugar en la medida que su operación sea lucrativa
para la el dador y su costo de contratación sea razonable.
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Si el progreso científico es vertiginoso y se traduce en una acelerada sustitución de bienes
por otros más modernos, ello puede incidir desfavorablemente tanto para el dador como
para el tomador. El dador puede verse perjudicado por la devolución anticipada del bien
facilitado cuya nueva colocación puede resultarle dificultosa ; y el tomador puede verse
obligado a continuar con la tenencia del bien a pesar de sus desplazamiento económico por
la aparición de técnicas de producción más modernas.
Ello puede paliarse recurriendo a las cláusulas de corrección tecnológica.
Asunción de la depreciación técnica
El riesgo por depreciación o envejecimiento técnico y económico del bien contratado, el
más grave inconveniente que asumen las partes intervinientes.
A fin de cubrirse de estos efectos negativos la práctica ha impuesto las siguientes variantes,
según sea el dador o el tomador el interesado en la cobertura:
a) Si es el dador: se especifica que el contrato durante un período prestablecido es
irrevocable, lo que obliga al tomador a continuar la ejecución del contrato sin tener
la facultad de rescindirlo. De este modo el dador evita que le sea devuelto el bien
contratado cuando ha dejado de ser útil a las necesidades del tomador.
b) Si es el tomador, sujeto de un contrato suscrito por un período mínimo
irrevocable, puede exigir como contrapartida la introducción de cláusulas de
correlación con el progreso tecnológico, en cuyo caso es el dador quien debe
soportar el riesgo del envejecimiento prematuro del bien facilitado. En este supuesto
el precio del leasing será más elevado.
Falta de mercado secundario de bienes
No existen en la Argentina mercados secundarios transparentes de bienes reales que nos
brinden fluidamente precios de los valores residuales de las cosas muebles tomadas en
leasing. Es de esperar que con una actitud creciente esto se reinvierta.
Los principales inconvenientes de la ley son:


La imprecisión sobre la concepción del negocio de leasing, puesto que parecería que
se trata de dos negocios acumulados (locación y compraventa), ello con el agravante
de prescindir en la tipología contractual de toda referencia a la naturaleza financiera
del negocio.
La fuerte impregnación de contrato real que parecería desprenderse de la inscripción
del contrato, la oponibilidad a terceros por vía de este inscripción, el insólito
derecho de subrogación que se le reconoce a los acreedores del tomador para ejercer
la opción de compra (jurídica y fácticamente imposible), la continuación del
contrato en caso de quiebra del dador y el tratamiento regulatorio de la norma y de
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

la resolución del contrato.
La ausencia de regulación legal para la etapa del negocio que surja de la declinación
de la opción de compra.
La indefinición del contrato de leasing como doble contrato de cambio (locación +
compraventa) ó único contrato financiero, para el consecuente tratamiento
impositivo del negocio.
Bibliografia:



Ley 25248.
http://www.legalmania.com.ar
Asociacion de leasing argentina. http://www.leasingdeargentina.com.ar
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