Sociedad de cómodo. Requisito pluralidad de socios. IGJ

LEY 6.925
ARANCEL NOTARIAL
RESOLUCIÓN IGJ Nº 1414, NOVIEMBRE 3 DE 2003,
EN EL EXPEDIENTE “VITAMINA GROUP SOCIEDAD
ANÓNIMA”
SOCIEDADES. Pluralidad de socios. Inexistencia sustancial. Sociedades de
cómodo. Inadmisibilidad en nuestro derecho. Finalidad del negocio societario. Facultades de la Inspección General de Justicia.
1. Las sociedades comerciales en general y las sociedades anónimas en particular constituyen instrumento de concentración y acumulación de capitales para
el desarrollo de una actividad económica pues como ha sido tradicionalmente
dicho para justificar la existencia de sociedades comerciales, “Las empresas
industriales y comerciales exigen con frecuencia capitales que no pueden ser
suministrados por una sola persona. Los comerciantes se asocian para reunirlos o bien buscan a quienes habitualmente colocan fondos con destino determinado y están dispuestos a correr los riesgos de la empresa...” .
2. La concepción del contrato de sociedad como instrumento concentrador
de capitales para el desarrollo de una actividad empresaria se mantiene vigente a la fecha en nuestro ordenamiento positivo, en tanto la ley 19550, en
su artículo 1º consagra la pluralidad de socios como requisito esencial y específico del contrato de sociedad comercial. Al respecto, es oportuno recordar
que la exigencia de pluralidad de personas como requisito para la existencia
de una sociedad comercial no puede tener una función puramente formal,
pues el consentimiento de un socio solo debe considerarse jurídicamente
relevante para la formación del contrato social en la medida en que tenga un
contenido económico suficiente como para implicar una voluntad verdadera
de realizar aportes y correr los riesgos de beneficios y utilidades que implica
la figura de la sociedad.
3. La inexistencia de elementos esenciales del negocio societario lo vician
desde el momento mismo del acto de su constitución, pues la sociedad se
presenta, en su faz contractual, a través de una mera apariencia lograda por
la literal observancia de las reglas fijadas en el ordenamiento al efecto.
4. Quienes han concurrido a constituir la sociedad anónima en la cual una
persona es titular del 99% del capital accionario y el otro socio del resto de
dicho capital, no han querido formar una sociedad entre sí ni tampoco con
otras personas determinadas o a determinarse. No han tenido voluntad de
asociarse y menos aún una voluntad de colaboración activa, jurídicamente igualitaria e interesada, es decir, carecen de “affectio societatis”, que es,
en opinión aun frecuente en nuestra doctrina, un elemento específico del
contrato de sociedad”. Es evidente que tales conclusiones descartan la posibilidad de recurrir a la constitución de sociedades anónimas - o de responsabilidad limitada - como un mero recurso para limitar la responsabilidad
del empresario individual, el cual es solo un efecto legal de la elección de
un determinado tipo societario, pero nunca, se reitera, constituye el objetivo
que tuvo en miras el legislador al legislar el contrato de sociedad.
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5. Las sociedades anónimas no han sido creadas por el legislador como instrumentos para limitar la responsabilidad de sus integrantes ni para quebrar
los principios generales de la universalidad del patrimonio de las personas
físicas, sino como contratos idóneos para la concentración de capitales a los
efectos de emprender negocios de gran envergadura.
6. La mera consulta de las constancias de su acto constitutivo revela que la
sociedad anónima cuya inscripción se pretende, no ha sido constituida a los
fines de concentrar capitales para una determinada explotación empresaria,
pues mal puede arribarse a una conclusión semejante – y coherente con la finalidad prevista por el artículo 1º de la ley 19550 – cuando uno de los socios
ha aportado o se ha comprometido a aportar el 99% del capital necesario
a los fines de poner en funcionamiento a la misma, que asciende a la suma
de pesos 11. 880 pesos y el restante consocio se han limitado a aportar el
capital social restante, que en el particular caso de autos asciende a la suma
de 120 pesos y que representa, como hemos visto, el 1% del capital de la
referida entidad.
7. Las sociedades donde uno de los socios es titular del 99% del capital social y el otro del 1% restante, configura lo que ha sido denominada como las
“sociedades de cómodo”, las cuales consisten en la utilización de la sociedad
para limitar la responsabilidad del empresario individual, finalidad que ha
sido descartada por el legislador societario de 1972, que ha requerido, con
rango de exigencia legal, la subsistencia de la pluralidad de socios reales durante la vida de la sociedad, porque su desaparición es causal de disolución,
conforme lo dispuesto por el artículo 94 inciso 8º de la ley 19550.
8. Las denominadas “sociedades de cómodo” se encuentran excluidas de nuestro
derecho, entendidas éstas como el recurso utilizado por aquellos empresarios individuales que solo aparentemente actúan como entes societarios, sea
por la vía de la simulación de la pluralidad o por el denominado negocio
indirecto.
9. Si uno de los fundadores de la sociedad anónima es titular del 99% del
capital social y el otro fundador del uno por ciento restante de las acciones,
es evidente concluir que el primero no necesitó ni necesita al segundo para
desarrollar la amplia gama de actividades descripta en el objeto social de
aquella, y que solo se recurrió a esta última sociedad a los fines de cumplir
con una mera formalidad y no para satisfacer la justificada exigencia de lograr la pluralidad de sujetos que la ley 19550 requiere para el nacimiento
de un nuevo sujeto de derecho, con personalidad propia y con excepcional
beneficio de la limitación de la responsabilidad de quienes integran el elenco
de socios de la sociedad anónima cuya inscripción se pretende.
10. Es de toda obviedad que la Inspección General de Justicia, en ejercicio
del control de legalidad que la ley ha puesto en sus manos ( art. 34 del Código de Comercio, art. 6º de la ley 19550 y art. 7º de la ley 22.315 ) no puede
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admitir que se desvirtúen los fines que el legislador tuvo en miras al regular
el contrato de sociedad, erigiendo a la pluralidad de socios como requisito
esencial de la constitución y funcionamiento de las mismas.
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