38-2MC-11-R CÁMARA SEGUNDA DE LO CIVIL DE LA PRIMERA SECCIÓN DEL CENTRO: San Salvador, a las catorce horas con treinta minutos del treinta de noviembre de dos mil once. VISTOS en apelación la sentencia definitiva pronunciada a las quince horas con treinta minutos del veintidós de marzo de dos mil once, por el Juez Segundo de Menor Cuantía de este distrito, en el Juicio Ejecutivo Mercantil, promovido por el licenciado Carlos Fabregat Torrents, mayor de edad, Abogado y del domicilio de Nuevo Cuscatlán, departamento de la Libertad, como Apoderado General Judicial con Clausula Especial de la sociedad Aval Card, Sociedad Anónima de Capital Variable, que se abrevia Aval Card S.A. de C.V., contra el señor Germán Alfredo Hernández Rodríguez, mayor de edad Empleado, del domicilio de Santa Ana, a fin de que en sentencia definitiva sea condenada al pago de lo adeudado, intereses y costas procesales. El fallo de la sentencia impugnada expresa: «Condénase al demandado señor GERMAN ALFREDO HERNANDEZ RODRIGUEZ, de las generales expresadas en el preámbulo de esta sentencia, a pagar a la sociedad AVAL CARD SOCIEDAD ANÓNIMA DE CAPITAL VARIABLE, que se abrevia AVAL CARD, S.A. DE C.V., la cantidad de SETECIENTOS DOLARES DE LOS ESTADOS UNIDOS DE NORTE AMERICA, en concepto de capital, más el interés pactado del TRES PUNTO NOVENTA Y CUATRO por ciento mensual, calculado a partir del día veinticuatro de diciembre de dos mil dos, mas el interés moratorio del CINCO por ciento mensual, calculado a partir del día veintitrés de febrero de dos mil ocho. Así mismo una vez practicada la liquidación se ordenara al pagador respectivo o a la persona encargada de los fondos que retenga el porcentaje del Impuesto a la Transferencia de Bienes Muebles y a la Prestación de Servicios sobre el monto de los intereses a pagar al acreedor, de conformidad al Art. 162-B del Código Tributario. Todo hasta su completo pago, transe o remate, así como también las costas procesales causadas en esta instancia.» Ha intervenido en ambas instancia el licenciado Carlos Fabregat Torrents, como Apoderado del la sociedad Aval Card Sociedad Anónima de Capital Variable, como parte actora y recurrente. LEIDOS LOS AUTOS; Y CONSIDERANDO: I- El treinta y uno de agosto de dos mil nueve, el licenciado Carlos Fabregat Torrents en el carácter señalado, presentó demanda en la que principalmente expuso: «II.- Que con fecha veintitrés de diciembre de dos mil dos, el señor GERMÁN ALFREDO HERNÁNDEZ RODRÍGUEZ, a quien en lo sucesivo llamaré el Deudor, mayor de edad, del domicilio de Santa Ana, Departamento de Santa Ana, empleado, con Número de Identificación Tributaria cero seiscientos catorce- ciento diez mil novecientos setenta y tres- ciento cuarenta y dos- cinco, suscribió un Pagaré sin protesto, por medio del cual se obligaba a pagar en esta ciudad a favor de AVAL CARD, SOCIEDAD ANÓNIMA DE CAPITAL VARIABLE, que puede abreviarse AVAL CARD, S.A. DE C.V., la cantidad de SETECIENTOS DÓLARES, la cual devenga un interés convencional del tres punto noventa y cuatro por ciento mensual, reconociendo en caso de mora un interés adicional del cinco por ciento mensual, ambos pagaderos mensualmente.--- III.Que el anterior Título Valor fue presentado al Deudor, para su pago, en la fecha de su vencimiento, es decir, el día veintidós de febrero de dos mil ocho, y pese a los insistentes requerimientos de mi mandante, este no ha sido cancelado, encontrándose en mora a partir del día veintitrés de febrero de dos mil ocho, adeudando la cantidad antes mencionada de SETECIENTOS DÓLARES, más los intereses convencionales del tres punto noventa y cuatro por ciento mensual desde el día veinticuatro de diciembre de dos mil dos, más el interés moratorio del cinco por ciento mensual desde el día veintitrés de febrero de dos mil ocho. --- IV.Por lo anteriormente expuesto e invocando el derecho que otorga a mi representada lo establecido en los artículos 788 y siguientes del Código de Comercio, los artículos 586 y siguientes del Código de Procedimientos Civiles y en los artículos 49 y siguientes de la Ley de Procedimientos Mercantiles, vengo a demandar en Juicio Ejecutivo Mercantil, al señor GERMÁN ALFREDO HERNÁNDEZ RODRÍGUEZ, de las generales antes expresadas, a fin de que en sentencia definitiva se le condene a pagar a mi mandante, las cantidades adeudadas, más los intereses convencionales y moratorios correspondientes y las costas procesales, que ocasiona el presente Juicio, en virtud de lo cual PIDO: --- I.- Se me admita la presente demanda, se me tenga por parte en el carácter en que comparezco, y vista la fuerza ejecutiva del documento que es base de la pretensión se decrete embargo en bienes propios del deudor GERMÁN ALFREDO HERNÁNDEZ RODRÍGUEZ, y para tal efecto se comisione a un Ejecutor de Embargos que lo diligencie, proponiendo desde ya a Nelson Iván López Santamaria; y cumplidos los tramites de ley se condene en sentencia definitiva al deudor GERMÁN ALFREDO HERNÁNDEZ RODRÍGUEZ, a pagarle a mi mandante la cantidad adeudada que asciende a: SETECIENTOS DÓLARES, más los intereses convencionales del tres punto noventa y cuatro por ciento mensual desde el día veinticuatro de diciembre de dos mil dos, más el interés moratorio del cinco por ciento mensual desde el día veintitrés de febrero de dos mil ocho, en adelante y las "costas procesales respectivas todo hasta su completo pago, transe o remate. --- II.- Presento para su agregación el Pagaré ya relacionado con las copias de ley. Baso mi petición en los artículos 788 y siguientes del Código de Comercio, 586 y siguientes del Código de Procedimientos Civiles y 49 y siguientes del Código de Procedimientos Mercantiles.» Por auto de las quince horas con cinco minutos del cinco de septiembre de dos mil nueve, agregado a folios. 7 de la p.p. se tuvo por parte al licenciado Carlos Fabregat Torrents, se admitió la demanda y vista la fuerza ejecutiva del documento base de la pretensión, se libró el mandamiento de embargo. Por escrito del quince de abril de dos mil diez, agregado a folios 13 de la p.p., el licenciado Carlos Fabregat Torrents, solicitó se notificara el decreto de embargo y demanda que lo motiva a la parte demandada, petición que fue resuelta mediante auto de las ocho horas con cuarenta minutos del veintitrés de abril de dos mil diez, agregado a folios 19 de la p.p. Por auto de las diez horas del tres de noviembre de dos mil diez agregado a folios. 29 de la p.p. se ordenó dictar sentencia en el presente proceso, en virtud de no haber comparecido la parte demandada al proceso. Con los antecedentes relacionados el Juez a quo pronunció sentencia definitiva la cual corre agregada de folios, 30 al 32 de la p.p., no conforme con dicha sentencia, el licenciado Carlos Fabregat Torrents, interpuso el recurso de revisión que hoy nos ocupa, mediante escrito que corre agregado a folios 36 de la p.p. En esta instancia por auto de las diez horas con cinco minutos del ocho de noviembre de dos mil once, agregado a folios 12 del presente incidente se tuvo por parte al Licenciado Carlos Fabregat Torrents, se señalo audiencia para las nueve horas con treinta minutos del veinticinco de noviembre de dos mil once, a fin de que expresara agravios. II- En esta instancia el apelante al expresar agravios en lo principal expuso: «Que en la sentencia de las quince horas con treinta minutos del veintidós de marzo de dos mil once, se condenó al demandado a pagar (…) y ordenó a la pagadora encargada de los Bienes Muebles y a la prestación de servicios sobre retener los fondos sobre el monto de los intereses a pagar al acreedor de conformidad al Art. 162 literal B) del Código Tributario. y 46 literal F) de la Ley del IVA, ese artículo señala que hay que retener el IVA siempre y cuando no estén exentos de impuestos, al tratarse su mandante un Banco sujeto al sistema financiero, está exento a dicha retención. Sin más que hacer constar se da por terminada la presente para lo cual firmamos». III- analizado que ha sido todo lo actuado esta Cámara hace las siguientes consideraciones: El recurrente basa su agravio en que la sentencia dictada por el juez a quo ordena que una vez practicada la liquidación se ordenará al pagador o persona encargada de los fondos que retenga el porcentaje de impuesto a la Transferencia de Bienes Muebles y a la Prestación de Servicios sobre el monto de los intereses a pagar al acreedor de conformidad a lo exigido en el art. 162-B del Código Tributario, razón por la cual, el recurrente - actor interpuso el presente recurso de revisión. De conformidad con lo dispuesto en el Art.162-B «En todos los Tribunales de la República que en razón de su competencia conozcan de juicios ejecutivos, en la sentencia definitiva deberán ordenar al pagador respectivo o a la persona encargada de los fondos, que una vez efectuada la liquidación correspondiente, sobre el monto de los intereses a pagar al acreedor, (…) retenga en concepto de dicho Impuesto el trece por ciento sobre las mismas. --- Igual porcentaje de retención del Impuesto aplicará para las personas jurídicas (…) SALVO QUE LOS INTERESES SE ENCUENTREN EXENTOS DEL IMPUESTO.» (Resaltados no pertenecen al texto original). Al respecto, es necesario aclarar que una de las excepciones a la que hace referencia el citado artículo, se encuentra regulada en el Art. 46 de la Ley de Impuesto a la Transferencia de Bienes Muebles y a la Prestación de Servicios, el cual dispone: «Estarán exentos del impuesto los siguientes servicios: (….) f) Operaciones de depósito, de otras formas de captación y de préstamos de dinero, en lo que se refiere al pago o devengo de intereses, realizadas por bancos o cualquier otra institución que se encuentre bajo la supervisión de la Superintendencia del Sistema Financiero, (…)(resaltados no pertenecen al texto original)» Por lo que al ser Aval Card, Sociedad Anónima de Capital Variable, una sociedad que se dedica a la emisión de tarjetas de crédito, se encuentra bajo la supervisión de la Superintendencia del Sistema Financiero, de conformidad al art. 4 de la Ley de Sistemas de Tarjetas de Crédito, en consecuencia se encuentra exento del pago al que hace referencia el Art. 162-B del Código Tributario, es decir que está incluido dentro del supuesto especial que regula el Art. 162-B del Código Tributario, en ese sentido, no es permitido que a Aval Card Sociedad Anónima de Capital Variable, le sea retenido el porcentaje del impuesto a la transferencia de bienes muebles y a la prestación de servicios que ordena el juez a quo. Por lo expuesto es procedente acceder a lo solicitado por el recurrente y reformar la sentencia venida en revisión. POR TANTO: Con base en los considerandos expuestos disposiciones legales relacionadas, y Arts. 1089 y 1091 Pr. C. a nombre de la República esta Cámara FALLA: REFORMASE la sentencia venida en apelación de la siguiente manera: A) CONFIRMASE la primera parte del fallo de la sentencia; B) REVOCASE el fallo de la sentencia en cuanto a que ordena al cumplimiento a lo establecido en el Art. 162-B del Código Tributario; ya que por las razones expuestas en esta sentencia, no es procedente ordenar al pagador respectivo o la persona encargada de los fondos, que una vez ejecutada la liquidación correspondiente, sobre el monto de los intereses a pagar al acreedor, retenga el porcentaje del Impuesto a la Transferencia de Bienes Muebles y a la Prestación de Servicios, sobre el monto de los intereses a pagar al acreedor, por estar Aval Card Sociedad Anónima de Capital Variable, exento del pago de dicho impuesto. Al quedar ejecutoriada la presente sentencia, vuelva el juicio a su Juzgado de origen con la certificación de ley. HAGASE SABER. PRONUNCIADA POR LOS SEÑORES MAGISTRADOS QUE LA SUSCRIBEN