En blanco - Superintendencia de Sociedades

Oficio 220-031513 del 20 de junio de 2007
Asunto: Derecho de los asociados (mayoritarios y minoritarios)
Me refiero a su comunicación radicada en esta entidad con el número 2007-01-099045,
por medio de la cual consulta:
“ De conformidad con lo establecido en el artículo 12 y siguientes de la ley 222 de 1995,
los accionistas minoritarios cuentan con el Derecho de Retiro, como una herramienta para
la protección de sus derechos en los eventos a que hace referencia la normatividad
transformación, fusión, escisión siempre que estas impongan una mayor responsabilidad
a los socios o una desmejora en los derechos patrimoniales de estos.
Fuera de los casos a que hacen referencia las normas antes transcritas, existe dentro del
régimen legal vigente alguna norma que propenda por la protección de los derechos de
los accionistas minoritarios en eventos diferentes a los señalados?” .
Sobre el particular, me permito manifestarle que dentro de la normatividad legal vigente
que rige a las sociedades comerciales, los derechos de los asociados, independientemente
de que posean dentro de la composición del capital social de la compañía, un mayor o
menor porcentaje, valga decir que sean mayoritarios o minoritarios, se encuentran
debidamente protegidos en aras a salvaguardar sus intereses. Y es que al realizarse un
aporte a una sociedad, nace el denominado “ status socii” , que conlleva al conjunto de
deberes y derechos que se adquiere por el solo hecho de ostentar la calidad de asociado.
En efecto, sobre el tópico que nos ocupa, esta entidad se ha pronunciado en diversas
ocasiones, entre los cuales, en el oficio 220-35295 del 28 de mayo de 2003, expreso lo
siguiente:
En el amplio contexto que abarca el edificio societario, se alude imprescindiblemente a los
asociados, quienes con el monto de los aportes, que realicen para la conformación del
capital social, entran a participar en mayor o menor grado en la dirección de la
compañía y en las decisiones que se adopten por el máximo órgano de la misma.
Así bajo una óptica jurídica diáfana, es claro que los asociados, sean personas
naturales o jurídicas, que han realizado un mayor aporte y por ende son titulares
de un mayor porcentaje de cuotas, partes de interés o de acciones, como es en
este caso el de la sociedad que nos ocupa, tienen injerencia dentro de la
administración de la compañía y por tanto, en las reuniones del órgano rector,
gozan de un mayor poder decisorio y viceversa, a menor porcentaje de
participación en el capital, el poder decisorio se reduce teniendo en cuenta su
participación social.
Lo anterior no implica bajo ninguna circunstancia, que el monto de la participación que
se tenga dentro del capital de la compañía, conlleve a que los derechos generales que la
normatividad legal le concede a los asociados, se vean afectados, o bien porque se tengan
mayores prerrogativas o porque sean limitados o cercenados en su ejercicio, en el caso
concreto de los derechos consagrados en el artículo 379 del Código de Comercio,
el derecho de acceder a ellos y su libre ejercicio surge por el solo hecho de tener
la calidad de asociado.
Debemos entonces hacer hincapié, en que independientemente de la participación
porcentual que se tenga dentro de la conformación del capital social, los derechos
generales que le confiere la ley a los asociados, son de aplicación idéntica para todos.
Cosa diferente es que dependiendo del número de partes de interés, cuotas u acciones,
los asociados, personas naturales o jurídicas, con una participación minoritaria
dentro de la conformación del capital de la compañía, necesariamente deben
someterse a la ley de las mayorías, que indudablemente tiene notoria relevancia en lo
concerniente con la adopción de decisiones y reparto de utilidades, en lo que tiene que
ver con la vida activa de la sociedad; y en el monto de lo que se reciba como remanente,
encontrándose la sociedad disuelta y en estado de liquidación, si los activos alcanzan para
el pago del pasivo externo.
Es así como los derechos en general de los asociados, mayoritarios o minoritarios, se
encuentran debidamente protegidos por la ley, y su libre ejercicio no debe ser
obstaculizado por la administración de la sociedad… … … … ” .
Finalmente valga anotar que conforme a lo consagrado en el artículo 87 de la Ley 222 de
1995, “ en cualquier sociedad no sometida a la vigilancia de la Superintendencia Bancaria
o de Valores (Hoy Superintendencia Financiera de Colombia), uno o mas asociados
representantes de no menos del diez por ciento del capital social o alguno de sus
administradores, podrán solicitar a la Superintendencia de Sociedades, la adopción de
cualquiera de las siguientes medidas administrativas: 5.- La practica de investigaciones
administrativas cuando se presenten irregularidades o violaciones legales o estatutarias.
Para tal efecto, las personas interesadas deberán hacer una relación de los hechos lesivos
de la ley o de los estatutos y de los elementos de juicio que tiendan a comprobarlos. La