aplicación de la autopsia psicologica en el proceso penal

APLICACIÓN DE LA AUTOPSIA PSICOLOGICA EN EL PROCESO PENAL
COLOMBIANO
VIVIANA ELIZABETH GÓMEZ BARBOSA
MARIA CLAUDIA SAENZ RAMOS
PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA
FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS
DEPARTAMENTO DE DERECHO PENAL
SANTAFE DE BOGOTA, D.C.
2000
APLICACIÓN DE LA AUTOPSIA PSICOLOGICA EN EL PROCESO PENAL
COLOMBIANO
MARIA CLAUDIA SAENZ RAMOS
VIVIANA E. GÓMEZ BARBOSA
Tesis para optar al titulo de Abogado
Director
LEONARDO RODRIGUEZ CELY
Psicólogo
PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA
FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS
DEPARTAMENTO DE DERECHO PENAL
SANTAFE DE BOGOTA, D.C.
2000
Este trabajo lo dedico a mi familia,
especialmente a mis padres,
Armando y Amparo,
gracias por el soporte de amor;
dedicación incondicional durante toda mi vida;
sin el cual este sueño no sería realidad.
De igual forma a Alfonso Eduardo,
gracias por tu comprensión
apoyo y nuestro amor.
Y a Jesucristo y María guías de mi vida.
María Claudia
A Bertha y Jaime, mis padres, por su infinita confianza
y apoyo en todos y cada uno de los pasos
que he dado en mi vida.
A Carol y Camilo, mis hermanos,
por acompañarme en este camino
con su alegría y su paciencia.
A Oscar Eduardo, por estar ahí cuando lo necesite.
A Dios, a esa fuerza espiritual que me brindó,
por no dejarme desfallecer en los
momentos en que pense rendirme.
A todos GRACIAS,
porque sin su respaldo este trabajo no hubiera
sido lo que puede llegar a ser, Este trabajo es para ustedes.
Viviana.
AGRADECIMIENTOS
Expresamos nuestros agradecimientos al Doctor Julio Andrés
Sampedro quien nos dio a conocer la realidad de las cárceles
colombianas a través del Voluntariado Penitenciario.
De igual forma a los doctores Bernardo Gaitan Mahecha y Augusto
Ibañez, Maestros, de quienes aprendimos el primer amor al Derecho
Penal a través de sus clases y enseñanzas.
Al doctor Andrés Ramírez sin el cual no podríamos llevar una excelente
labor social en el Area de Derecho Penal en el Consultorio Jurídico de
nuestra Universidad.
Y al doctor Leonardo Rodríguez, por haber sido nuestro educador en
áreas desconocidas como la Psicología, por su dedicación y entrega a
la investigación interdisciplinaria.
Gracias por estar siempre presto a ayudarnos sin lo cual nuestro
trabajo no hubiera sido posible, por la confianza y amistad que nació
y que perdurará siempre.
CONTENIDO
pág.
0. INTRODUCCIÓN
4
0.1 Problema
7
0.2 Objetivos
12
1. RELACIONES ENTRE EL DERECHO Y LA CIENCIA DE LA
PSICOLOGIA:PSICOLOGIA JURIDICA
14
1.1 HISTORIA
14
1.2 DEFINICIÓN
23
1.3 CAMPOS DE APLICACIÓN
25
2. ASPECTOS LEGALES DEL HOMICIDIO Y DEL SUICIDIO
34
2.1 EL HOMICIDIO
34
2.1.1. Evolución normativa y concepto del homicidio
34
2.1.2. Definición legal en diferentes legislaciones
36
2.1.3. Antecedentes en Colombia
37
2.1.4. Clasificación del tipo
38
2.1.5. Elementos del tipo
39
1 2.1.5.1 Sujetos
39
2.1.5.2. Objeto: bien jurídico protegido
42
2.1.5.3. Elemento subjetivo: el dolo
43
2.1.6. Causalidad y medios de comisión
47
2.2 EL SUICIDIO
51
2.2.1 Historia
51
2.2.2 Fundamento jurídico
62
2.2.2.1 Elementos
65
2.2.2.1.1 Sujeto Activo
65
2.2.2.1.2 Sujeto Pasivo
66
2.2.2.1.3 Objeto Jurídico
66
2.2.2.1.4 Conducta
67
2.2.3 Aspectos psicológicos del suicidio
69
3. LA AUTOPSIA PSICOLOGICA
75
3.1 HISTORIA
75
3.2 DEFINICIÓN
76
3.3 ESTADO ACTUAL DE LA AUTOPSIA PSICOLÓGICA
EN COLOMBIA
82
3.4 EXPERIENCIAS DEL PAP EN CUBA
92
4. LA AUTOPSIA PSICOLÓGICA COMO MEDIO DE PRUEBA
99
4.1 LA PRUEBA EN EL PROCESO PENAL COLOMBIANO
99
4.1.1 Concepto de prueba
100
4.1.2. Principios de la prueba en materia penal
102
4.1.3. El Método Reconstructivo
108
4.2 EL DICTAMEN PERICIAL
111
4.3 EL INDICIO
123
4.4 AUTOPSIA PSICOLÓGICA:¿DICTAMEN PERICIAL O INDICIO?
129
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFIA
133
0. INTRODUCCION
Considerando la dificultad probatoria para procesos por delitos contra la
vida, se hace necesario por parte de los estudiosos del Derecho Penal
unir esfuerzos intelectuales para que procedimientos como la autopsia
psicológica, tengan acogida en los estrados judiciales reconociendo que
se puede constituir como un medio de prueba importante para agilizar el
funcionamiento de la administración de justicia; esta investigación se
hace más urgente en nuestro país donde “no existe ningún documento
escrito que defina el procedimiento de la autopsia psicológica razón por
la cual este tema es casi desconocido para la mayoría de profesionales en
el campo forense“1.
1 NUÑEZ FLETCHER, Laura Johanna et al.
Propuesta para el dictamen forense en casos de muerte dudosa
utilizando el procedimiento denominado Autopsia Psicológica. Bogotá: Facultad de Psicología. Pontificia
Universidad Javeriana. Tesis de grado. 1999 p. 152.
4
Como énfasis de lo anterior, en Colombia, sólo encontramos sobre este
tema, los estudios realizados por estudiantes de la Universidad Católica
en la unidad segunda de vida, Fiscalía General de la Nación en 1994 y
más recientemente la investigación realizada por estudiantes de
psicología de la Pontificia Universidad Javeriana.
Sin embargo, este procedimiento ha sido aplicado en el Instituto Nacional
de Medicina Legal y Ciencias Forenses para hacer un estudio sobre los
rasgos de personalidad suicida desde la siquiatría2.
Es importante analizar la legislación de nuestro país, ya que esta dará la
pauta y los lineamientos para que se pueda aplicar la psicología en el
proceso penal colombiano, lo que constituye el tema central de esta tesis.
2
NUÑEZ op.cit. p. 221
5
Debe aclararse que con este trabajo no se pretende considerar el
procedimiento de autopsia psicológica como la prueba reina en los
procesos penales de muertes dudosas, por el contrario, el juez en su
proceso intelectual está obligado a valorar todas las pruebas en conjunto;
lo que se pretende, es abrir interrogantes en los estudiosos del tema, y
verlo como una nueva alternativa para llegar a la justicia en el caso de
muertes dudosas.
6
0.1
PROBLEMA
Históricamente, en la práctica judicial colombiana, se refleja la ausencia
de herramientas provenientes de las diferentes ciencias sociales, esto ha
impedido una solución interdisciplinaria que permita no sólo conocer las
causas, los medios, y efectos que originan el hecho punible, si no que
además ha limitado el avance en investigaciones conjuntas para el
beneficio del hombre y la sociedad.
Sin duda la justificación de este trabajo, y la pregunta que quiere resolver
es ¿cómo podría contribuir la Autopsia Psicológica al Derecho? si bien es
cierto, la ciencia de la Psicología tiene los estudios ya mencionados, en el
Derecho el tema es aún muy incipiente, razón por la cual no se permite
que el Derecho Penal colombiano esté acorde con los avances del
Derecho Penal internacional y en los cuales se ve una clara aplicación de
7
la autopsia psicológica en procesos judiciales en países como España,
Estados Unidos, Argentina y México, Cuba.
Una de las consecuencias de lo anterior, se da en los casos de Muertes
Dudosas entendidas como aquellas en las que se desconoce la causa
exacta de la muerte y además que ésta relacionada con la intervención
de circunstancias externas al occiso.
De
acuerdo
con
el
doctor
Jorge
Oswaldo
González,
Psicólogo
Epidemiologo del Centro de Referencia Nacional sobre Violencia del
Instituto Nacional de Medicina Legal, con quien tuvimos la oportunidad de
entrevistarnos; la regla general es que el instrumento utilizado en
Colombia para las muertes dudosas se limita a la Autopsia Medico Legal,
y en algunos casos aislados se utiliza la autopsia psicológica, dejándose
de lado la posibilidad de llegar a conocer por parte del juez la verdad de
los hechos alrededor de una muerte.
8
Para el caso especifico de Colombia, el Instituto Nacional de Medicina
Legal ha visto un incremento de estas muertes, así lo certifica la Base de
datos de Patología Forense del INML y CF; datos existentes hasta Enero
de 2000, los cuales nos interrogan aún más del procedimiento que en
nuestro país se lleva a cabo para resolverlas. (Ver anexo 1)
Existe entonces un vacío de conocimiento, una contradicción, por que a
pesar de buscar la justicia en los casos particulares, no se utilizan en la
práctica los avances de otras ciencias que pueden aportar
nuevas
herramientas para llegar a la verdad material en el proceso penal.
Como un intento para llenar este vacío, es importante estudiar ¿qué tipo
de prueba es la autopsia psicológica, y su viabilidad en Colombia ya que
el resultado de esta investigación; dará la pauta y los lineamientos para
que se pueda aplicar.
9
Otro problema que encontramos, es el convencimiento en el juez, que se
desarrolla en forma superficial, haciéndose necesario el aporte de otras
arcas del conocimiento, que permitan identificar a los actores del hecho
punible, sin embargo, el juez solamente se ve obligado a conocer la ley
que debe aplicar, razón por la cual se ha relegado la colaboración que
pudieran brindar otras profesiones y/o disciplinas que estudian el
comportamiento del hombre, como la medicina forense, criminología,
criminalistas,
psicólogos,
psiquiatras,
trabajadores
sociales
y
antropólogos, esenciales para la investigación del delito.
Tal como lo afirma el Doctor Gustavo Rodríguez “... El derecho no puede
andar divorciado de los hechos, del proceso científico y técnico, los cuales
dan diariamente nuevas formas de conocimiento que pueden escapar de
la consideración legislativa dado el dinamismo de la ciencia y de la
técnica. Hay, pues, disponibilidad sí los jueces no las partes pueden
10
introducir nuevos medios de prueba no previstos en la norma
positiva...”3.
3
RODRIGUEZ, Gustavo. y Carolina. De las pruebas penales. Tomo II. De la prueba en particular. Bogotá:
Editorial Temis, , 1992
11
0.2
OBJETIVOS
Como lo planteamos desde la presentación de este proyecto de Tesis a la
Facultad de Derecho, desarrollaremos los siguientes objetivos:
1. Aplicación de la psicología Jurídica, específicamente de la Autopsia
Psicológica, en el campo del Derecho Procesal Penal colombiano, como
herramienta fundamental para la Investigación y resolución en los casos
de muerte dudosa: Homicidio y Suicidio.
2. Concientización de los estudiantes, profesionales e investigadores de
las distintas ciencias sociales, de la importancia de integrar las ciencias,
para el mejor desarrollo de cada una de ellas, del hombre y la sociedad.
12
3. Incentivar la integración científica, la investigación interdisiciplinaria y
los distintos programas de todas o algunas de las ciencias sociales en la
Pontificia Universidad Javeriana.
13
1. RELACIONES ENTRE EL DERECHO Y LA CIENCIA DE LA
PSICOLOGIA: PSICOLOGIA JURIDICA
1.1. HISTORIA
Para el mejor entendimiento de la Autopsia Psicológica, se hace
obligatorio, definir la interrelación activa entre el Derecho y la Psicología,
buscando el origen de la Psicología Jurídica como una de las
manifestaciones actuales de dicha interrelación.
“ Como señala Anne Anastasi (citada por Luis Muñoz Sabaté, Ramón
Bayes y Frederic Munne, 1980), fue el derecho quien protagonizó un
papel importante en el avance hacia uno de los primeros campos de la
psicología aplicada. Entre los pioneros se encuentra William Stern que
14
realizó estudios
y publicaciones sobre este tema, al igual que Alfred
Binet, conocido por sus tests de inteligencia”.4
Así se denotan los primeros visos de la Psicología Jurídica, a través de la
historia, específicamente en España a partir del Código Penal de 1822 se
estudia el delincuente y la imputabilidad, y en el siglo XIX la corriente de
la Frenología (proclamación de diagnóstico bien fundados de las
personas, en sus conductas, proponiendo un modelo determinista de la
mente, llegando a caer incluso en la craneoscopia para determinar la
conducta) toma auge con la figura del Catalán Mariano Cubí quien
indicaba: "En virtud de este descubrimiento (de la frenología), se puede
formar juicios a priori de mas o menos aproximada exactitud respecto al
carácter, talento e inclinaciones de la mayor parte de los individuos que
por primera vez se presentan ante nosotros"5 Transcurren las corrientes
doctrinales entre ellas la obra de Pedro Mata, este importante médico,
pensador y novelista en quien “son visibles en su obra huellas de la
4
5
NUÑEZ op.cit. p.34-35
CLEMENTE, Miguel. Fundamentos de Psicología Jurídica. Madrid: Editorial Pirámide, S.A. 1995, p 59
15
influencia de autores como Luys, Griesinger, Flourens, o Gall, entre
otros”6 determina los criterios de salud mental y una razón no
perturbada, llegando a concluir que la razón no es una facultad, sino un
estado, y por ende, pueden darse estados paranormales e incluso
enfermedades, pero conservando facultades inafectadas. Así, se podría
transcurrir
por
otras
doctrinas
como
el
pensamiento
Krausista
(movimiento inspirado en K.C Krause) y conformado entre otros por
Francisco Giner de los Ríos, Adolfo Posada, Aniceto Sela; para quienes “...
el Derecho aparece como el sistema de actos y prestaciones concretas
con que ha de contribuir cada uno para el cumplimiento del destino de
todos en el mundo (Díaz, 1973,73)”.7
Otra corriente española importante, la del Correccionalismo, elaborada
por el profesor Carl David August Roeder (1806-1879) e interpretada por
Miguel Clemente, en los siguientes términos: “El delincuente, incapaz
para llevar por sí una vida libre, ha de ser tutelado por la autoridad, que
6
7
Ibid., p. 71
Ibid.,p.76
16
debe procurar de modo individualizado su “regreso al orden jurídico”
(Fernández, 1976, 27). La pena tiene pues, un sentido eminentemente
ético; debe producir la reforma personal.
Conlleva por otra parte, una gran atención a al figura del delincuente
como persona, lo que obliga a entenderlo desde su mundo subjetivo”8 .
Con el Positivismo, cuyo padre fue Cesare Lombroso (1836-1909) médico
de las cárceles de Turín, quien al practicar la autopsia de un célebre
bandido calabrés llamado Vilella,
“encuentra en su cráneo lo que él
denominó foseta capital media, y que es rarísimo encontrar
en el
hombre, siendo en cambio frecuente en los animales inferiores como los
peces”9. Según este descubrimiento Lombroso formula su teoría del
hombre delincuente, y cuyo aspecto fundamental
8
consiste en afirmar
Ibid.,p.76
JIMENEZ DE ASUA. La ley y el delito. Caracas: Editorial Andrés Bello. P.54. Citado por GAITAN MAHECHA,
Bernardo. Derecho Penal General. Bogotá: Facultad de Ciencias Jurídicas. PUJ. 1995. P. 52
9
17
que todo criminal es un ser atávico que reproduce los estigmas del
hombre primitivo y en quien hay una predisposición innata al delito”10 .
Vemos entonces con esta escuela, como la antropología y la psiquiatría,
“... pasaron a ocupar la primera línea en la consideración de los
estudiosos y de los técnicos. También otras ciencias generales, como la
psicología, la estadística, la economía, la sociología, ofrecieron datos y
razones importantes que determinaron en los estudios criminológicos una
orientación enteramente nueva”
11
. Estas escuelas como lo ratifica el
autor, basado en Fausto Acosta, buscan defender el cuerpo social contra
la delincuencia, anteponiendo los intereses sociales a los del individuo.
La Antropología Criminal, con Rafael Salillas buscó las causas del delito,
creando una escuela que formara personas especializadas en este
estudio.
10
11
Ibid.p.52.
REYES ECHANDÍA, Alfonso. Derecho Penal. Bogotá: Editorial Temis. 1996 p. 16-17
18
Los Institucionalistas con Francisco Santamaría desarrolla la psicología del
Testimonio de la cual indicaba “ si en lugar de tomar el testimonio en
conjunto, como un bloque, se analiza y descompone en diversas clases
de datos, se ve que cada uno de estos datos alcanza una veracidad
diferente y, por tanto, merece un grado distinto de credibilidad”12.
Con la llegada de Sigmund Freud y la psicología profunda, se despierta
un especial interés en los juristas entre los que Miguel Clemente estima
como más importantes: Luis Jiménez de Asúa, Cesar Camargo, Rafael
Vásquez Zamora y Manuel Hidalgo.
De Jiménez de Asúa (1889-1970) Clemente resalta “ Esta concepción
implica una necesaria aplicación de la doctrina psicológica para lograr la
comprensión del delito y del criminal”13 .
12
13
CLEMENTE, Op.cit. p. 82
CLEMENTE Ibid. P.85
19
De este autor se enfatiza la necesidad urgente de abolir las penas, por
un
tratamiento
resocializador,
junto
con
medidas
educativas
y
protectoras.
Consideramos que ésta posición fue asumida por los legisladores
colombianos de 1981 al colocar como uno de los fines de la pena la
resocialización, de acuerdo con el artículo 12 ” La pena tiene función
retributiva, protectora y resocializadora.
Las medidas de seguridad
persiguen fines de curación, tutela y rehabilitación.”
Cesar Camargo considera que no es necesario ni audiencias, fiscales ni
juicio oral, “el juez haría su diagnostico, no en resultados y
considerandos, ni ajustándose a ninguna formula consagrada, sino
consignando: 1. El hecho delictivo con todas sus circunstancias y detalles;
2. Los móviles de la acción (complejos, medio ambiente, etc); 3. La
psicología o psicopatología del delincuente, y 4. El tratamiento a que
20
haya de sometérsele.
Inútil es decir que tampoco nos hacen falta
Códigos Penales”14.
Otra obra importante la encontramos en Emilio Mira quien con su
“Manual de psicología Jurídica” sitúa la psicología Jurídica como un
campo ubicado entre la psicología y la psiquiatría, y considera viable
aplicarla en los siguientes campos: psicología del testimonio, confesión
con pruebas, motivación psicológica del delito, entre otros. Todo este
recorrido histórico hasta llegar al enfoque actual en España, en la que la
sociedad que emergió de la guerra civil española no fue un campo muy
propicio para que la psicología Jurídica pudiera desarrollarse en él.
Como lo indica Clemente en su obra; sólo hasta los años 70 la psicología
Jurídica vuelve a resurgir de sus cenizas, en el primer periodo antes
estudiado, se parte del Derecho y la Psiquiatría a la psicología; “en
nuestros días, en cambio, el desarrollo de una psicología Jurídica, desde
la psicología, ha hecho que cambie nuestro punto de vista”15.
14
15
CLEMENTE Ibid. P.87
CLEMENTE ibid. P.94
21
En Colombia y a pesar de que el Instituto Nacional de Medicina Legal fue
creado en 1914, la aplicación de la psicología en el Derecho Penal es
reciente, sólo hasta 1974 con la vinculación de la doctora Victoria
Eugenia Villegas al Instituto Nacional de Medicina Legal, se hace real
aplicación de la psicología en los campos de “atención del menor,
secuelas mentales y perturbación psíquica, como consecuencia de
violación, y delitos sexuales, homicidios.”16.
En el campo académico colombiano se destacan entre otros los trabajos
de Roberto Solórzano Niño, médico, psiquiatra y abogado quien permite
tratar cada tema desde el punto de vista jurídico en su obra “Medicina
Legal, criminalística y toxicología para abogados”, y la obra ”Principios de
Psiquiatría Forense” de Lisandro Durán e Idalid Carreño, médicos
cirujanos con amplia experiencia psiquiatra forense; de igual forma el
reciente postgrado de psicología Jurídica de la Universidad Santo Tomas
16
NUÑEZ. Op.cit.p.59
22
de Aquino en su Facultad de Psicología y en la Universidad Javeriana el
trabajo de grado de la Facultad de Psicología, citado con anterioridad.
Como vemos, hoy en día la relación entre el Derecho y la psicología se
intensifica, y aunque este campo aún es muy nuevo, se ve una clara
necesidad de interrelacionar estas ciencias sociales, pues ambas están
orientadas a la conducta humana y el desarrollo de esta en la sociedad;
además consideramos apremiante que nuestra legislación Penal este a la
par de otras como las de Estados Unidos, Inglaterra, Alemania, España,
Argentina, entre otros, en donde “la psicología forense cuenta con un alto
status teórico y metodológico con diversos campos de aplicación; al
mismo tiempo que se exhibe en dichos países un acelerado ritmo de
investigación
interdisciplinaria, divulgación científica e intercambio de
experiencias a nivel mundial”17.
17
Ibid. p.21
23
1.2 DEFINICION DE PSICOLOGÍA JURÍDICA
El comportamiento humano debe ser visto desde dos perspectivas, como
lo indica Miguel Clemente en su obra:
Consenso sobre la existencia de los fenómenos: las sociedades,
establecen parámetros de lo que es bueno y malo, y es indudable que
estos van siendo reflejados en los códigos y normas de cada una de ellas.
Existencia a partir de la Ley: hoy “la realidad debe ser entendida en
cuanto que la ley la reconoce”18, así si se compra un bien inmueble, esta
venta sólo tendrá validez cuando es registrada como tal en el respectivo
registro, de igual forma sucede cuando una persona nace o muere.
Partiendo de lo anterior la definición de Clemente, que consideramos
más acorde con nuestro estudio es la siguiente:
24
"Es el estudio del comportamiento de las personas y de los grupos en
cuanto tienen la necesidad de desenvolverse dentro de ambientes
regulados jurídicamente, así como de la evolución de dichas regulaciones
o leyes en cuanto que los grupos sociales se desenvuelven en ellos “19.
1.3 CAMPOS DE APLICACIÓN DE LA PSICOLOGÍA JURÍDICA
Munne (1987, citado por Clemente) señala que “la psicología Jurídica ha
enfatizado demasiado los aspectos penales, dejando de lado los civiles,
administrativos, políticos y fiscales”.
De acuerdo con lo anterior, Mira y López (1981, citado por Clemente,
1995), afirma:
“La psicología Jurídica es la psicología aplicada al mejor ejercicio del
derecho. Por desgracia el estado actual de la ciencia Psicológica no
19
Ibid. P.25.
25
permite utilizar sus conocimientos en todos los aspectos del derecho y
ello hace que la psicología Jurídica se encuentre hoy limitada a
determinados capítulos y problemas legales”
Es importante considerar entonces que la aplicación de la psicología
Jurídica, no se circunscribe solo al campo de lo Penal, y aunque este
estudio se realiza sobre la aplicación de la Autopsia Psicológica como
medio para esclarecer las muertes dudosas como el Homicidio y el
Suicidio, no por esto se deja de lado la importancia del genero Psicología
Jurídica en todo el campo del Derecho, como ejemplo de esto tenemos y
de acuerdo con lo que lo indica Munne (1987, citado por Clemente Díaz,
1995) los campos de conexión entre estas dos ciencias pueden ser, entre
otras:
Orientación en la elaboración de unas leyes más adecuadas a la persona
y a los grupos humanos y una organización más idónea del sistema
administrativo de la justicia.
26
De igual forma para Muñoz Sabaté (1975, citado por Clemente, 1995) la
psicología Jurídica presenta tres visiones:
Psicología del Derecho: Es necesaria la psicología en el campo del
Derecho para que este pueda funcionar adecuadamente puesto que “está
lleno de componentes psicológicos.”20.
Psicología en el Derecho: “En este caso se trata de una “psicología
normativa”, una labor de estudio de las normas jurídicas como estímulos
verbales que mueven la realización de las conductas.”21
Psicología para el Derecho: “La psicología como ciencia auxiliar del
derecho, para establecer la verdad de los hechos, la imputabilidad, la
interpretación de las conductas, etc.”
22
.
Además de las anteriores, Clemente agrega otras categorías, a saber:
20
21
Ibid. p.26
Ibid. P.26
27
Psicología Policial: Integrada como lo indica el autor por los cuerpos de
seguridad del Estado: en Colombia estarían allí la policía, él ejercito, la
fiscalía; él DAS, entre otros.
Psicología Judicial: “Incluye las actuaciones de los psicólogos dentro de
las posibles áreas del Derecho.”
Clemente especifica en los casos de
familia, menores y derecho laboral.
Psicología Penitenciaria: “Comprende la actuación del psicólogo dentro de
las instituciones penitenciarias, se trata de un trabajo más organizacional
y de trabajo social. En España esta es el área más desarrollada.”
Psicología jurídica del menor: Da cuenta de un trabajo dirigido al menor y
a las instituciones encargadas de reinsertarlos socialmente, cuando han
sido delincuentes.
22
Ibid p.26
28
Psicología preventiva del delito: Tiene por objeto prevenir la aparición del
delito y los problemas con la justicia.
Victimología: Atención a las víctimas del delito como, al detenido, a la
mujer violada, o a la preparación de programas de restitución.
Se definió en el Primer Simposio Internacional celebrado en Jerusalén
(1973) como: “el estudio científico de la víctima de un delito, de su
personalidad, de sus características biológicas, morales, sociales, y
culturales, de sus relaciones con el delincuente, y del papel que ha
desempeñado en la génesis del delito”23
Sobre el tema de Victimologia la doctora Tania Patricia Ibañez, en su
tesis sobre “La Autopsia Psicológica como Técnica Reveladora del Grado
de Participación de Víctimas de Homicidio”; realizado en San Sebastián,
29
da un nuevo enfoque a la aplicación del PAP indicando que “el estudio
retrospectivo a nivel psicológico de víctimas de homicidio, permitirá
aclarar el grado de responsabilidad de ésta y del autor, y por ende, el
desarrollo de un proceso penal más objetivo y justo…”24
En el Homicidio, la ciencia de la Psicología, ha venido desarrollando las
distintas clases de Víctimas de Homicidio, así Von Hentig estable que las
víctimas perfectas de homicidio pueden ser:
“El depresivo: falto de prudencia, discreción, su instinto de conservación
esta debilitado, inconscientemente desea ser aniquilado.
El Codicioso: la expectativa de ganancias fáciles actúa en el como una
droga, que remueve todas las inhibiciones normales.
IBAÑEZ GOMEZ, Tania Patricia. La Autopsia Psicológica como técnica reveladora del grado de
participación de víctimas de homicidio en el delito. Instituto Vasco de Criminología, San Sebastián,
2000, P. 9
24 Ibid. P. 1.
23
30
El lascivo: principalmente mujeres muy jóvenes o en el climaterio, cuya
debilidad las hace exponerse.
El Atormentador: que presiona y tortura a sus hijos y mujer, amante,
empleados, hasta que su tiranía se vuelve insufrible y viene la
liberación”25
La Doctora Ibañez por su parte, indica que pueden ser víctimas, entre
otros:
En el Homicidio Pasional: la víctima donde ella misma ha participado y
provocado inconscientemente la muerte.
En el Tiranicidio o el Homicidio Justiciero, en el cual la víctima ha
realizado actividades contra la sociedad y sus valores, buscando su
muerte como reflejo de esto.
25
Ibid. P 25
31
El atormentador – atormentado: donde no se distingue quien es la
víctima y el victimario y donde las personas son movidas por una actitud
de reivindicación propia;
En la Eutanasia: muerte de una persona por otra, con el objeto de
evitarle intensos sufrimientos, es el único caso donde la victimización es a
favor de la víctima;
En el Homicidio por Envenenamiento: en donde suele haber una relación
personal (familiar, amistad, amor) entre la víctima y victimario antes de la
muerte;
Víctima en el Homicidio en Estado de Emoción Violenta: en donde antes
de la muerte se presentan conductas impulsivas, irreflexivas, de
enfrentamiento, humillación, rechazo provocando la muerte.
32
De lo anterior analizamos como la victimologia, no sólo permite estudiar
la relación de víctima – victimario y víctima- estado, si no que utilizada en
conjunto con la Autopsia Psicologica,
permitirá además de realizar el
estudio psicológico del occiso (relaciones personales, documentos,
entorno) que ésta se puede extender a las víctimas relacionadas con el
mismo; con el objetivo de verificar si pudieron participar del hecho
punible.
Con este nuevo aporte para el Derecho Penal, se dan nuevas luces al juez
para el correcto desarrollo de su proceso lógico, asunto este muy
importante en las muertes dudosas, en donde la esencia de la
investigación está en determinar si hubo o no la participación de un
tercero en la muerte de una persona. Así lo reitera Landrove Díaz: “ se
ampliaron sus objetivos (de la victimologia) entre ellos el estudio del
papel desempeñado por las víctimas en el desencadenamiento de hecho
criminal”26
26
Ibid. P. 11
33
2. ASPECTOS LEGALES DEL HOMICIDIO Y DEL SUICIDIO
2.1 EL HOMICIDIO
En este punto es necesario señalar nuevamente que, como el
procedimiento de autopsia psicológica, encuentra su aplicación en el
esclarecimiento de muertes dudosas, se hace necesario estudiar a
continuación las directrices legales y doctrinales que se relacionan con los
delitos contra la vida en especial el homicidio, y las implicaciones jurídicas
del suicidio.
2.1.1 Evolución normativa y concepto del homicidio. El homicidio, como
bien lo señala Barrera Domínguez "sigue los pasos de la humanidad"27.
27
BARRERA DOMÍNGUEZ, Humberto. Delitos contra la vida y la integridad personal. Editorial Derecho y Ley
y Jurídica Radar. 1985. P. 8
34
Aunque en los primeros siglos de la vida del hombre en comunidad esta
conducta no era sancionada, es bien conocido el hecho de su inclusión en
el Código de Hammurabi, proceso que fue de por si un poco pausado, ya
que se temía
legislar sobre este hecho si se afectaba la venganza
privada.28.
Sin embargo, diversas legislaciones antiguas, como las leyes de Manu, el
Derecho Romano y Griego, las Siete Partidas entre otras, fueron
reconociendo la importancia de condenar este tipo de actos. Es preciso
reconocer el aporte que hizo el cristianismo, el que Luis Carlos Pérez
señala en su obra29 como el artífice de la filosofía actual del delito de
homicidio: castigar la privación de la vida humana sin diferenciar el rango
o jerarquía, como solía discriminarse en las legislaciones antiguas.
Así, básicamente el homicidio se refiere a la muerte provocada por una
persona a otra.
28
Ibid. P.8
35
Ahora, la concepción doctrinal acerca del homicidio ha tenido algunas
particularidades dignas de mencionar. A manera de ilustración, Levene30
señala que Vannini afirmaba que el homicidio era la muerte causada a
una persona por otra injustamente (el subrayado es nuestro), lo cual es
errado. Mal actuaría el legislador en determinar dos veces la injusticia de
la conducta, ya que basta con que la contemple como hecho punible para
que se entienda ilícita31. Por lo pronto, se adoptará la concepción simple y
llana antes mencionada.
2.1.2. Definicion legal en diferentes legislaciones.
En la mayoría de
códigos penales de América Latina, el tipo penal parte del mismo
principio: ocasionar la muerte a otra persona, aunque en algunos
legislaciones se añaden componentes como la "malicia premeditada" en
29
PEREZ, Luis Carlos. Derecho Penal. Partes General y Especial. Tomo V. De los delitos en particular. Bogotá:
Editorial Temis. 1986 P. 176
30
LEVENE, Ricardo. El delito de homicidio. Buenos Aires Ediciones De palma. 1977. P.7
31
PEREZ, Op.cit. P 7
36
el Código Penal de Puerto Rico o la "intención criminal" de Paraguay.
Pero en general el tipo es idéntico32.
2.1.3. Antecedentes en Colombia. Inicialmente el artículo 583 del Código
Penal de 1890 contemplaba el homicidio como tipo penal, excluyendo de
punición la muerte ordenada por la autoridad, lo cual fue derogado al
expedirse la reforma de 1910, que prohibía la pena de muerte, hecho al
que se refería dicha exclusión.
En el Código Penal de 1936, se incluyó reiterativamente "el propósito de
matar", elementoque como se señaló anteriormente, se enuncia en otras
legislaciones, el cual finalmente se eliminó.
El tipo penal actual se consagra en el artículo 323:
32
Ibid p. 15 - 17
37
"El que matare a otro incurrirá en prisión de veinticinco (25) a cuarenta
(40) años."
En esta forma, debe contemplarse que se sanciona la muerte dolosa de
una persona, según el concepto del artículo 90 del Código Civil, el cual
ha sido discutido pero que no es tema oportuno.33
2.1.4. Clasificación del tipo. Se encuentra una interesante clasificación en
la obra "El homicidio" del mexicano OSORIO
34
, la cual enmarca el delito
de homicidio dentro de las siguientes categorías, según el punto, el delito
será:
Por la conducta del sujeto: de acción u omisión pudiendo ser esta simple
omisión o comisión por omisión.
33
Artículo 90.- La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse completamente de su
madre. La criatura que muere en el vientre materno, o que perece antes de estar completamente separada de su
madre, o que no haya sobrevivido a la separación un momento siquiera, se reputará no haber existido jamás.
34
OSORIO Y NIETO Cesar Augusto. El homicidio. Estudio Jurídico, medicina legal y criminalistica. México:
Editorial Porrúa, 1991.p. 10
38
Por el resultado: material o de resultado
Por el daño: delito de lesión
Por la duración: instantáneo
Por el lemento subjetivo: doloso, culposo o preterintencional
Por su estructura: delito simple
Por el número de actos que comprende: unisubsistente.
2.1.5. Elementos del tipo.
2.1.5.1. Sujetos.
otro.
ACTIVO: quien despliega la conducta para matar a
Es un sujeto común, es decir, no requiere ninguna calidad
espec¡fica para ser el agente. La calidad solamente interferir en lo que
se refiere a la agravación o atenuación.
39
En esta forma, cualquier hombre independientemente de sus condiciones
de sexo o edad puede incurrir en este delito, sin importar los medios que
utilice.
Solamente se establece una diferenciación, pero únicamente en cuanto a
la autoridad competente y el tratamiento especial frente a los
inimputables por inmadurez psicológica o trastorno mental.35
PASIVO: La doctrina y la ley coinciden en afirmar que el sujeto pasivo
quien soporta la conducta del agente, debe ser una persona VIVA. Este
concepto debe ser entendido desde los dos extremos que comprenden la
vida de una persona, nacimiento y muerte. Claro esta que este tema, ha
generado gran discusión entre los doctrinantes de todas las ‚pocas y de
todas las escuelas.
35
BARRERA, Op. Cit p
40
Se señalarán, por lo tanto, los puntos que importan más al tema central
de la tesis, acogiendo lo que determina la ley colombiana.
Contempla entonces el art¡culo 90 del Código Civil, que la existencia de la
persona empieza cuando se separa de la madre, cuando inicia el proceso
de respiración por si solo. Por lo tanto, se tendrá como homicidio, la
muerte del que se separa de la madre y vivió después de este
procedimiento.
Ahora, el fin de la persona es la muerte, contemplándose a partir del
momento en que cesa la actividad cerebral.
En esta forma, como el
sujeto activo es una persona, no hay delito de homicidio cuando la
conducta recae sobre un cadáver. Esto es bien conocido en la doctrina
como delito imposible.36
36
LEVENE. Op.cit P 70. Al respecto Gomez Mendez señala, haciendo referencia al Código de 1936 y citando a
Jorge Gutierrez Anzola: “en el homicidio tratándose de supresión de vida humana, habrá delito imposible cuando la
posibilidad jurídica (vida) no exista. Es factible que una persona , queriendo dar muerte a otra , emplee sobre ella
las violencias adecuadas para eliminarla, sin saber que esta persona – sujeto pasivo- estaba muerta antes del ataque,
es decir, que el presupuesto (vida) no está latente. La ley a pesar de todo, considera en el sujeto activo la
inminencia de un peligro evidente, y le impone, aunque de manera atenuada , al sanción proporcionada a la
peligrosidad......El código de 1980 elimino la responsabilidad peligrosista al suprimir la figura del delito imposible
41
2.1.5.2. Objeto: bien jurídico protegido. El bien jur¡dico protegido es
conceptualmente, aquello que por su especial sentido sustancial es digno
de obtener la misma protección jur¡dica que el ordenamiento pueda
otorgarle.
En nuestro caso, ese bien jur¡dico es la VIDA HUMANA. As¡, se protege
la vida de la persona sin distingo de raza, sexo, condición social o
religiosa.
Bien afirma Luis Carlos Pérez, al referirse a la protección de la vida, que
esta deja de ser un bien jur¡dico que se enmarque dentro del derecho
sino que pertenece a él, por el contrario, ella es el origen de todo
reconocimiento jur¡dico que pueda hacerse.
puesto que se trata de una figura de atipicidad por falta de sujeto pasivo.” GOMEZ MENDEZ, Alfonso. Delitos
contra la vida y la integridad personal. Bogotá: Universidad Externado de Colombia. 1998. P.30
42
En ese orden de ideas, y como cita el mismo autor, el maestro Carrara
afirma que el homicidio es una infracción natural porque esta actuación
esta lesionando un interés que existe independientemente de la ley o la
sociedad37.
2.1.5.3 Elemento subjetivo: dolo.
Dentro del ordenamiento jur¡dico
penal, los hechos punibles deben cumplir con tres caracter¡sticas para
que se constituyan como tales: TIPICIDAD, ANTIJURIDICIDAD Y
CULPABILIDAD.
Tipicidad se refiere a que la conducta del agente se enmarque dentro de
lo que contempla la descripción del art¡culo, tal como se señaló antes. La
antijuridicidad es el detrimento que se causa en el interés jur¡dico
tutelado por la ley.
37
PEREZ, Op.cit p.163
43
En cuanto a la culpabilidad, el hecho debe realizarse a título de dolo,
culpa o preterintención.
En este trabajo de tesis solamente se hará
alusión al homicidio doloso que es del que principalmente se ocupa el
procedimiento de autopsia psicológica.
Como dolo o intención, se puede entender que es aquel elemento
subjetivo por el cual elagente representa la conducta que va a realizar y
el resultado que se producir y en forma voluntaria decide efectuar lo que
ideó.
Cuando se trata del homicidio, el dolo consiste en la intención de matar
(animus necandi o animus occidendi)38, es decir, del desplegamiento de
todas las actividades necesarias para producir la muerte de la persona.
Ahora, es necesario que exista una relación de causalidad entre la
actuación y el resultado para que se configure no solo el dolo sino el
38
LEVENE, Op.cit.p 23
44
delito. La doctrina ha clasificado el dolo en las categor¡as que se señalan
a continuación y la posición de los diferentes autores:
BARRERA:
DOLO DIRECTO: Resultado il¡cito obtenido realmente coincidente con lo
buscado.
INDIRECTO: El resultado es mayor al inicialmente propuesto.
DETERMINADO: Intención y resultado concuerdan perfectamente.
INDETERMINADO: No coinciden perfectamente.
EVENTUAL: El resultado se presenta como apenas posible pero el agente
actúa. No hay resultado querido sino probable
ALTERNATIVO: La acción puede producir varios resultados pero el agente
actúa independientemente de ellos.
LEVENE:
DETERMINADO: Prevee‚ consecuencias y las quiere.
EVENTUAL: El efecto sobrepasa el deseo. El agente pudo preverlos pero
no los ha previsto ni los quiere prever.
45
CARRARA:
DETERMINADO: La intención del sujeto activo es expl¡cita.
INDETERMINADO: La intención es impl¡cita (como el empleo del arma o
los medios que por su naturaleza dejan prever que el resultado sea la
muerte).
Vistas las diferentes posiciones en las que puede enmarcarse la intención
de matar, es preciso señalar que de la ocurrencia de la muerte puede
presumirse que el sujeto activo por lo menos debió prever el resultado.
Sin embargo, esta presunción puede reforzarse o desvirtuarse teniendo
en cuenta las circunstancias del crimen, (como el arma homicida o las
heridas) y la personalidad del sindicado. Por ello, debe considerarse
también que la personalidad obtenida del perfil de la v¡ctima a través de
la autopsia psicológica, servir de apoyo para el juez al intentar aceptar o
rechazar la presunción antes vista. Hay dos figuras que la doctrina ha
contemplado que tienen relación directa con el dolo y la responsabilidad
46
del agente, como son el error in personam (matar a X cuando se quer¡a
matar a Y) y la aberratio ictus (o desvio del golpe, cuando se dispara a X
y accidentalmente lesiona a Y que est presente en el hecho). Para la
mayor¡a de los autores, estas conductas no excluyen el dolo, porque la
intención del sujeto es matar.
A manera de conclusión, podemos señalar lo contemplado por la Corte
Suprema de Justicia con respecto al dolo: “el elemento de culpabilidad
del delito de homicidio (dolo), o sea el nexo psicológico entre el agente y
el hecho, es la voluntad conscientemente proyectada al evento muerte, a
sabiendas de la ilegitimidad del comportamiento.... en el homicidio simple
el dolo puede concurrir en cualquiera de las especies en que
doctrinariamente se suele distinguir”
39
.
2.1.6. Causalidad y medios de comision. El art¡culo 21 del Código Penal,
contempla que "Nadie podrá ser condenado por un hecho punible, si el
39
Sentencia de la Corte Suprema de Justicia , Casación Penal Mayo 6/72. En Régimen Penal Colombiano. Bogotá:
Editorial Legis.
47
resultado del cual depende la existencia de este, no es consecuencia de
su acción u omisión. Cuando se tiene el deber jur¡dico de impedir el
resultado no evitarlo, pudiendo hacerlo, equivale a producirlo."
Del anterior artículo podemos señalar; primero, la relación causal y
segundo las modalidades de comisión del hecho.
Se debe entender entonces, como causalidad, la relación existente entre
la conducta del sujeto activo y el resultado producido. La actuación del
agente será entonces el elemento causal del homicidio. La muerte del
sujeto pasivo debe ser producto de la acción u omisión del sujeto activo.
Por acción se entiende la actividad del sujeto para producir la muerte y
por omisión la ausencia de actuación para evitarla, siendo este su deber
jur¡dico tal como lo señala el ordenamiento penal, si su inactividad ha
sido voluntaria.
48
A su vez, cada una de estas formas, puede ser directa o indirecta, y esto
se relaciona espec¡ficamente con los medios utilizados para su ejecución.
En cuanto a los medios, se puede mencionar la clasificación que adoptan
la mayor¡a de doctrinantes: Medios materiales y medios morales.
Medios materiales: Son aquellos que al aplicarse al organismo atacan su
integridad. Se subclasifican en:
DIRECTOS:
F¡sicos (Armas de fuego)
Químicos (Bacterias, gases)
Patológicos (Contagio enfermedades)
Mecánicos (Maquinaria)
INDIRECTOS: Se refiere esta categor¡a a elementos que por s¡ no son
mortales pero a través de actos de agente pueden serlo, como
49
alambradas, grandes estanques (por ejemplo, el sujeto activo empuja a
la v¡ctima)
Medios morales: Se dirigen a atacar el psiquismo, la sensibilidad o
voluntad persona. Es clásico el ejemplo de quien sabiendo que el sujeto
pasivo tiene problemas card¡acos los asusta o le da una mala noticia.
Sobre esta clasificación hay muchas discusiones que no se mencionarán.
Basta con señalar que no son descartadas de plano, no por el conflicto
doctrinal que pueda existir, sino por la dificultad de su prueba.
Solamente cuando aparezca acreditado el propósito de matar y el
convencimiento del sujeto activo de que el trauma psicológico causar la
muerte en el sujeto pasivo. Aun as¡ es necesario probar el nexo causal.
Pero, independientemente de los medios utilizados (salvo que estos
constituyan una causal de agravación), siempre que se halle probado el
nexo causal y que este se encuadre dentro del tipo penal, se considera
acreditado el homicidio.
50
Si existen dudas sobre la relación del medio utilizado con la conducta y el
resultado, el juez podrá bien valerse de su experiencia y de los principios
de la sana cr¡tica o apoyarse en dictámenes periciales para que se
determine la causa del fallecimiento.
2.2 EL SUICIDIO
El
suicido lo consideramos como un fenómeno individual que tiene
injerencia social, por esta razón resulta esencial para éste estudio y para
las ciencias sociales conocer su desarrollo legislativo e histórico en las
diferentes sociedades.
51
2.2.1 Historia. La palabra suicidio viene del latín sui= de sí mismo, y
cadere= matar, de acuerdo con Roberto Solórzano Niño (1996) el suicidio
es “el acto por el cual una persona se quita la vida voluntariamente”40
Partiendo del estudio que al respecto realizó Carmen Juanatey Dorado,
en los Pueblos Primitivos se reconocen fines altruistas en estos tipos de
muerte, a modo de ejemplo podemos encontrar:
Los Visigodos permitían la muerte de sus ancianos ya cansados de la
vida, precipitándolos desde “la roca de los abuelos”41.
En los Celtas,
el designio eugénico se completaba con el propósito
eutanásico, lo que llevaba a que se diera muerte (muerte voluntaria) a
los ancianos valetudinarios.42
40
NUÑEZ. Op. Cit. P.108-109
JUANATEY DORADO, Carmen. Derecho, suicidio y eutanasia. Madrid: Ministerio de Justicia e Interior. Centro
de Publicaciones. 1994. P.30
42
JIMENEZ DE ASUA. Libertad de amar y derecho a morir. Citado por JUANATEY Op. Cit p 31
41
52
Los Hindúes practicaban el suicidio y lo justificaban como un paso para
mejorar la condición de su alma.
En la India los enfermos incurables eran muertos introduciéndoseles
barro en su nariz y boca hasta ahogarlos.
Así
Carmen Juanatey concluye que el
obedece
a una
“tratamiento del suicidio no
pauta común, si no que mas bien depende
de las
circunstancias concretas (geográficas, económicas, culturales, etc...)
presentes en cada una de las sociedades estudiadas por la antropología
jurídica”43.
Así , Juanatey, coloca solo dos ejemplos , en lo que el suicidio parece
haber sido una sanción jurídica”:44
En las islas Trobriand (Nueva Guinea) donde el acusado de incesto, se
arrojaba voluntariamente desde una palmera.
43
JUANATEY Op.cit. P.32-33
53
Los Ashanti (en el sur de Ghana) para quienes el suicido era un grave
delito.
En Grecia las opiniones de los autores se encuentran divididas, Garrisson,
Geiger y Durkheim consideran que el suicidio era ilegítimo pero si era
autorizado por el estado era considerado como válido.
Así, “en Atenas, el hombre que se había matado (..) le eran rehusados los
honores de la sepultura regular; además, la mano derecha del cadáver
era cortada y enterrada aparte”,45 considerando esta última como una
sanción jurídica para la persona que no había pedido permiso a la polis
para su muerte voluntaria.
Sin embargo Juanatey indica “... No hay ninguna fuente que confirme
que los mismos tuvieran un carácter jurídico y que se impusieran coactiva
44
45
Ibid. P. 33
DURKHEIM, E. El suicidio. Citado por JUANATEY p.35
54
e institucionalmente y que tuviesen un respaldo moral. Mas bien parece
tratarse de operaciones rituales precautorias y purificadoras ligadas al
temor supersticioso o religioso suscitado por el suicidio”46.
Respecto del Derecho Romano se ven varias etapas del desarrollo del
suicidio, a saber:
En las XII tablas, existe divergencia de opiniones, mientras para el autor
Durkheim en ellas no se habla explícitamente del suicidio, sí podían existir
“prescripciones análogas”
47
con la legislación griega que si regulaban el
asunto. Diferente lo que piensa Marra
48
para quien las XII tablas no
tienen ninguna mención para los casos de suicidio y menos aún una
sanción.
Parece ser que esta posición es la más certera si consideramos que lo
que no se estipule en la legislación no puede ser tenido en cuenta por los
46
JUANATEY Op. Cit. P 39
DURKHEIM. El suicidio. Citado por JUANATEY Op. Cit. P40
48
MARRA, R. Suicidio. Citado por JUANATEY Op. Cit. P40
47
55
súbditos de un estado y es claro que el suicidio no es regulado en esta
normatividad.
Mas bien y de acuerdo con Marra y Juanatey parece que en los casos de
suicidio por ahorcamiento y por motivos ilícitos, la costumbre religiosa era
no hacer funerales en estos casos, más que todo y como lo reitera la
autora “... Estamos mas bien ante una suerte de obligación social, y no
ante una verdadera obligación jurídica respaldada coactivamente”49.
El final de la República y primeros años del Imperio “sostiene la vigencia
del principio <<crimen estinguitor mortalitate>>, y por tanto, que el
suicidio de un acusado antes de la condena, como toda muerte, extingue
el delito; ello hace imposible la imposición de una pena y, con mayor
razón, de una pena accesoria como la confiscación de bienes. La vigencia
de este principio puede deducirse del Digesto y de las noticias que
aparecen en algunos escritores del siglo I d.c, especialmente en Tácito”50.
49
50
JUANATEY Op. Cit. P 42
Ibid. P.45
56
Ya en el siglo II d.c el principio << crimen estinguitor mortalitate>> se
ve excepcionado por otro: <<crimen perduellionis>> establecido en el
Digesto, en el Código y desarrollado por la constitución de Alejandro
Severo año 226 en la cual “ se establece que el suicidio <<metu
criminis>> del acusado antes de la condena impide la sucesión ordinaria
y dio lugar a la confiscación de los bienes del suicida”
51
. Lo anterior
porque se evitaría el fraude contra el fisco. Sin embargo los herederos
tenían
la posibilidad de demostrar inocencia y así poder iniciar la
sucesión ordinaria.
En conclusión Juanatey indica: “ La normatividad referente al suicidio, en
la última fase de la República y en la época del Imperio, parece obedecer,
no tanto a una reprobación del acto de quitarse la vida en sí mismo
considerado (respecto al cual regiría más bien el principio <<liber
51
Ibid p.46
57
mori>> como a una finalidad práctica de defender el fisco frente a la
tentativa de fraude que pudiera significar el suicidio”52.
El desarrollo del Derecho Canónico, frente al suicidio, se puede estudiar
en varias etapas:
La influencia de San Agustín “quien efectivamente equiparó el suicidio al
homicidio”53 y que orientó todo el pensamiento de la Iglesia al respecto.
En el Concilio de Arles (año 452) “el suicidio fue considerado como un
crimen que no podía ser efecto más que de un furor diabólico”54.
Al mismo respecto Marra y Bayet consideran que “el derecho Canónico de
esta primera fase (...) revela una cierta ambigüedad en relación con el
suicidio: las acciones suicidas se consideran con una cierta indulgencia si
sus agentes son miembros de las clases privilegiadas, pero se les hace
52
53
Ibid p.49
Ibid p.49
58
objeto de reprobación e infamia si quienes lo realizan son las clases
inferiores”55.
Durante el Concilio de Orleáns (año 533) bajo la influencia del Derecho
Romano, se prohiben realizar ofrendas al suicida, pero sólo para aquellos
suicidas que “se quitan la vida antes del juicio condenatorio”56.
En el año 563 el Concilio de Braga avanza y consigna la misma sanción
para todos los suicidas: “prohibición de cualquier conmemoración en el
Santo sacrificio de la Misa, así, como la de que el canto de los salmos
acompañase a los cuerpos de los suicidas a la tumba”.57
El Concilio de Toledo (año 693) establece dos penas al suicidio:
Intento de suicidio = excomunión.
Suicidio = prohibe la sepultura en campo Santo.
54
Ibid p.50
BAYET, A. Le suicide et la morale. Citado por MARRA. Suicidio. Citados por JUANATEY Op cit p.50
56
JUANATEY Op. Cit p.50
57
DURKHEIM. E. El suicidio. Citado por JUANATEY Op.cit p. 51
55
59
En el Siglo VI el suicidio “es considerado como un acto moralmente
reprochable, asimilable al homicidio y castigado en consecuencia, con
sanciones rigurosas”
58
.
Desde el Sínodo de Nímes de 1284, hasta nuestros días: El
Derecho
Canónico prohibe las exequias religiosas y sepultura en Campo Santo
para los muertos por suicidios.
En la época Moderna, la Ordenanza criminal Francesa de 1670 “marca
también el inicio de una nueva época en la consideración del suicidio que
culmina con su total despenalización”59.
Así es como en 1791 por el
Decreto Guillotin se permite entrega del cuerpo a la familia y el derecho a
una sepultura honorable.
58
59
JUANATEY Op. cit. P.51
Ibid p.52
60
Así “El suicidio desaparece como figura jurídico-penal, pero no - claro
está - la participación
en el suicidio de otro o el homicidio
consentido....”60.
Específicamente Prusia (1796), Austria (1850), Italia (1889) continúan
con la idea despenalizadora de Francia.
Sin embargo cabe anotar que
otras legislaciones como la de
Gran
Bretaña tardan hasta el Siglo XX específicamente hasta 1961 para
despenalizar el suicidio.
En Estados Unidos ocurre algo similar a Europa, a pesar
de que los
Estados de Rhode Island, Massachussets y Virginia penalizan el suicidio
de diferentes formas, a lo largo del siglo XVII y XVIII “la incriminación a
la muerte voluntaria prácticamente había tocado fin”
60
61
Ibid p.57
Ibid p.58
61
61
.
2.2.2 FUNDAMENTO JURIDICO
Extendiéndonos al caso colombiano, el suicidio
no es ni ha sido
considerado como una acción punible, en el Código Penal de 1936 se
contemplaba en su artículo 367: “ El que eficazmente induzca a otro al
suicidio, estará sujeto a pena de 3 meses a 2 años ”.
Además se duplica la pena si se procedía por motivos innobles o
antisociales.
En el actual Código Penal de 1981, artículo 327 se prevé como conducta
punible la inducción y ayuda al suicidio: “ El que induzca a
otro
al
suicidio, o le preste una ayuda efectiva para su realización, incurrirá en
prisión de dos a seis años”.
Tres cambios trajo la nueva legislación penal:
62
Se suprime la duplicación de la pena por motivos innobles o antisociales,
se agrega la acción de AYUDA al suicida, y se da aumento de la pena.
Desde el punto de vista legal, el suicidio no puede considerarse como una
conducta delictuosa, aunque pueda resultar social y moralmente
censurable.
En esta forma, diversos autores han considerado la irrelevancia del
suicidio como conducta punible. El maestro Beccaria
62
señalaba, que
considerar el suicidio como delito era imposible, porque quien recibiría la
sanción, no sería el sujeto activo (quien se quita la vida), sino sus
sucesores inocentes, desde la perspectiva punitiva.
Ahora desde la
perspectiva preventiva sería inocua cualquier sanción represiva sobre el
sujeto agente, salvo las sanciones pecuniarias.
62
BECCARIA, C. De los delitos y de las penas. Citado por BERNAL PINZON, Jesús . El Homicidio Bogotá:
Editorial Temis, 1971. P 257.
63
Así, han coincidido la mayoría de los autores en afirmar que el derecho
penal no puede inmiscuirse en asuntos que pertenecen al fuero interno
de la persona, y que no están afectando el interés jurídico general.
Sin embargo, la mayoría de las legislaciones no han dudado en penalizar
la conducta de quien efectivamente colabore al suicida en su propósito,
por medio de su determinación o inducción.
Para esto se ha consagrado un tipo penal autónomo, porque no puede
tratarse a quien presta la ayuda bajo la figura de la participación, porque
no se presenta la figura del cómplice en una conducta que no se tiene
como penalizada, pero no puede dejársele sin castigo porque esta
coadyuvando en un hecho que resulta socialmente lesivo.
Así, el Código Penal, consagra en su artículo 327: “Inducción o ayuda al
suicidio. El que eficazmente induzca a otro al suicidio, o le preste una
64
ayuda efectiva para su realización, incurrirá en prisión de dos a seis
años.”
Se ha orientado nuestro legislador por el pensamiento de varios
doctrinantes, entre ellos Rocco, quienes afirman que el derecho a la vida
no significa una facultad arbitraria, sino que es un derecho inalienable y
que su titular no tiene la capacidad de disponer del mismo, en
contraprestación de lo señalado por la escuela positivista de Enrico
Ferri63, escuela que propugna por el derecho a la muerte, campo que no
puede ser intervenido por la Ley penal, por pertenecer a la esfera privada
de cada sujeto.
2.2.2.1 Elementos del delito:
2.2.2.1.1 SUJETO ACTIVO: En este caso el sujeto activo del tipo descrito
es quien colabora o induce a otra persona para que sea ella misma la que
63
BERNAL PINZÓN. Op cit. P. 259.
65
se ocasione la muerte, aun cuando sea aquel quien le proporcionó los
medios necesarios para tal fin.
2.2.2.1.2 SUJETO PASIVO: Quien efectivamente, y por su propia
actividad, se quita la vida.
Se requiere específicamente que sea una
persona capaz, de lo contrario estaríamos frente a un homicidio agravado
por las circunstancias de inferioridad de la víctima, porque lo que el delito
requiere es que la ayuda o la inducción produzcan en el sujeto pasivo tal
grado de convencimiento que le permita realizar todos los actos
necesarios para darse muerte por su propia mano.
2.2.2.1.3
OBJETO
JURÍDICO
Y
MATERIAL:
Concuerdan
con
los
establecidos para el delito de homicidio ya que ambos protegen la vida de
la persona.
Es un DELITO DE RESULTADO, es decir, se requiere efectivamente la
producción del suicidio para configurar el delito, porque no puede haber
66
inducción o ayuda más eficaz que la que conduzca al suicidio. Por ello
mismo, no procede la tentativa, porque lo que se castiga es que la
determinación del sujeto agente, sea de tal magnitud que provoque el
suicidio.
En esto hay que recordar que si el hecho no cumple con el
requisito de la tipicidad (que se configure el acto tal como lo contempla la
norma penal) no puede el legislador castigarlo.
Sin embargo, si la
consumación no se da, pero el acto había iniciado ya su ejecución, debe
considerarse que se encuentra el tipo penal descrito, porque con el solo
principio de ejecución y el empleo de todos los actos preparatorios
necesarios para llegar a su consumación, se entiende que la inducción o
colaboración fue eficaz, porque todo estaba determinado para llegar al
resultado final.
Es un DELITO AUTÓNOMO, como ya se había mencionado anteriormente
acerca de la inexistencia de la participación bajo el tipo del homicidio.
67
2.2.2.1.4 CONDUCTA:
Debe dirigirse, en primer lugar, sobre una
persona o personas determinadas e individualizadas, en forma explícita e
inequívocamente dirigida a obtener el resultado suicidio. La actividad del
sujeto debe ser entonces: la inducción o la ayuda. La inducción debe ser
tal que impulse moralmente a otro a ejecutar una actividad antijurídica,
no típica ni culpable. Circunstancias como la edad, la posición del sujeto
activo frente al pasivo, el carácter, la ocupación, son elementos que
determinan la seriedad que pueda revestir tal inducción.
CULPABILIDAD: Se requiere la presencia del dolo de la persona que
induce.
Es por esto, que la conducta del sujeto activo debe ser
intencional.
Ahora, hay que tener en cuenta que no es lo mismo la inducción al
suicidio que el homicidio consentido. Porque la actividad en los dos tipos
es diferente. Mientras que en la inducción al suicidio la acción del sujeto
activo es la determinación pero la muerte se la ocasiona la misma
68
víctima, en el homicidio consentido lo que hace el agente es matar al
sujeto pasivo, aunque este mediando su consentimiento en el acto.
2.2.3. Aspectos psicológicos del suicidio. Para Solórzano Niño (1996) y a
diferencia Delmas citado por Solórzano “...piensa que la depresión
produce seis veces más suicidios que el resto de la patología mental.
Aunque no es la única variable que entraría a jugar allí, pues aunque toda
depresión lleva consigo la idea de suicidio, no toda idea de suicidio está
determinada por una depresión, agrega el mismo Solórzano (1996); así
como no todo suicidio implica una enfermedad mental como afirma
Delmas, pues también existen otras variables que tienen que ver con el
contexto, las circunstancias y la relación de esto con la historia y
personalidad del individuo”64.
64
NUÑEZ. Op.cit.p.110-111
69
Desde otro punto de vista Rojas (1984) divide en tres factores el
fenómeno del suicidio:
Factores de incidencia biográfica: entre estos encontramos:
Error Existencial: “sentimiento de fracaso que experimentan las personas
adultas inclusive algunos jóvenes, cuando su carrera profesional ha sido
truncada, o no ha sido del todo exitosa”
65
.
Trabajo carente de Gratificación: “... estas personas se caracterizan por
haber realizado trabajos que no eran de su agrado presionados por las
circunstancias, o por factores económicos característicos por esta
sociedad utilitarista, o por trabajos vividos como Frustrantes”.
66
Problemas Económicos y Encronizados: “... puede que un hombre viva
con bastantes dificultades económicas y no piense en el suicidio, pero un
65
66
Ibid p.112
Ibid p 123
70
hombre con estas características y además sin un proyecto vital en curso,
sin esperanzas ni planes para el futuro se convierte en un posible caso de
intento de Suicidio...”.
67
Factores Predisponentes: en este se acumulan:
Factores Biológicos:
Edad: “...el suicidio ha sido siempre un problema de los años medios y
últimos de la vida, aunque hoy existe una enorme incidencia de intentos
de suicido entre adolescentes y ciertos grupos de Universitarios...”
67
68
Ibid p.125
ROJAS. Enrique 1984. Citado por NUÑEZ Op.cit p.126
71
68
.
Sexo: “ En el hombre, la frecuencia estadística es mayor, que en la mujer
(se suicidan tres veces más hombres que Mujeres)”69.
Familia
“...a principios del siglo XX Ritti creyó sobre la existencia de
familias suicidas, sin embargo más tarde se afirmó que la herencia y
predisposición constitucional están relacionadas con otros factores como
las depresiones y el alcoholismo en los casos de suicidas”70.
Factores Culturales:
Cultura técnica: “con el capitalismo moderno, nace la idea de obtener
mayor capital con el menor esfuerzo posible y en el menor tiempo (...)
Llega de esta manera la máquina a reemplazar las labores del hombre
69
70
NUÑEZ. Op.cit. p127
Ibid p.128
72
cambiando la forma de vida (...)
A eso se suma la angustia y
desencadenan ideas y pensamientos Suicidas”71.
Civilización Hedonista: “... el hedonista ha escogido una base sobre la
cual apoyarse, la búsqueda del placer a través de todas las situaciones de
la vida. Cuando esto ocurre, cuando se presentan situaciones dolorosas o
angustiantes decidiéndose ir por el camino de la muerte (...)”
72
.
La Deshumanización: “... es hablar de soledad, de alejamiento y
anonimato, de ausencia de comunicación, de no vínculos, de falta de
Relación”73.
La Vida Competitiva: “...ser tildado como un fracasado es como la
Muerte(...)”
74
71
Ibid p.130
Ibid p. 131
73
Ibid p.131
74
Ibid p.132
72
73
Factores psicológicos:
Temperamento: “...los temperamentos de tipo impulsivo relacionado con
otros factores como frustración o miedo pueden condicionar un intento
de suicidio (...)”75.
El Plano Estimativo Axiológico: “...este es el caso de los genios o de los
individuos que llegan a un ambiente inadecuado para desplegar su
vocación de vida. Desde el aspecto patológico quedan aquí incluidas las
personalidades psicopáticas y los neuróticos”76.
El Estado Civil: “...el número de suicidas era mayor en personas solteras,
que en personas casadas dentro de estos primaban como posibles
suicidas los que no tenían hijos”77.
El Aislamiento.
75
76
Ibid p.133
Ibid p.134
74
Factores Desencadenantes: “ estos hacen referencia a aquella
pequeña cosa, situación o emoción que faltaba para tomar la decisión y
acabar con la propia vida (las crisis ideológicas, los planteamientos
incorrectos de la existencia u otras situaciones similares)”78.
77
78
Ibid p.134
Ibid 136
75
3. LA AUTOPSIA PSICOLÓGICA
3.1 HISTORIA
Para el caso específico del Derecho Penal, la Psicología Jurídica, ha
realizado un aporte importante para el esclarecimiento de muertes
dudosas: la AUTOPSIA PSICOLÓGICA.
El origen de la Autopsia Psicológica se remonta a los años 50 en la ciudad
de Los Ángeles (EU), específicamente “es el Doctor Shneidman quien a
partir de los años 60, junto con Farberow, describen en detalle el
procedimiento, que mas tarde retoman Liman, Curphey y Tabachnick”
(Citados por Young, 1992)79.
79
NUÑEZ. Op. Cit. P.142
76
3.2 DEFINICION
La Autopsia Psicológica es entendida como “un proceso de recolección de
datos que permite reconstruir el perfil psicológico de una persona y su
estado mental antes del deceso por causa dudosa (suicidio, homicidio,
muerte accidental o natural)”80.
El Doctor Shneidman (citado por Ebert, 1991) indica que son cuatro los
objetivos de este proceso:
“1. Determinar el modo o la causa de la muerte en casos equívocos.
2. Averiguar el tiempo en el cual se produjo la muerte.
80
NUÑEZ Op.cit. p.1
77
3. Obtener la información suficiente para evaluar los datos obtenidos de
diversos intentos de suicidio, con el fin de prevenir dichos intentos y la
letalidad de los mismos.
4. Terapéutico para con los amigos y familiares del occiso”81.
Los puntos anteriores son la pauta que desarrollan y perfeccionarán
posteriores investigaciones del PAP, realizadas por Weisman 1967 (citado
por Ebert, 1991), Neill, Benensohn, Farber y Resnik, 1974 (citados por
Ebert, 1991) quienes agregan 5 objetivos más como son: notas y apuntes
del occiso, entrevistas a los amigos, compañeros de trabajo y familiares,
eventos precedentes a la muerte, revisar la historia psicológica del
paciente y su historia de vida, tratando de encontrar a alguien que
pudiera estar al tanto de los sentimientos del occiso. 82
81
82
ibid p.147-150
Ibid p.151
78
Como se observa, los autores Neill, Benensohn, Farber y Resnik, dan un
gran avance para el PAP, al considerar como importante tener el estudio
del entorno del occiso, teniendo en cuenta las circunstancias y personas
que lo rodearon hasta su muerte.
Como nos damos cuenta cada científico que ha estudiado el PAP le da un
matiz y forma de desarrollarlo diferente, por ejemplo Ebert (1991)
propone una lista de 26 puntos que se deben tener en cuenta:
“1. Historia referida al consumo de alcohol
2. Notas suicidas
3. Correspondencia
4. Libros
5. Evaluar y analizar los tipos de relaciones que mantenían
6. Relaciones conyugales
7. Estado de animo
8. Estresores psicosociales
79
9. Comportamiento presuicida
10. Comunicación-Lenguaje
11. Consumo de drogas
12. Historia medica
13. Estado mental
14. Historia psicológica
15. Estudios de laboratorio
16. Informe de forense
17. Motivo de la evaluación
18.Evaluar
los
sentimientos
hacia
la
muerte,
preocupaciones y fantasías
19.Historia militar
20.Historia de las muertes en la familia
21.Historia familiar
22.Historia laboral
23.Historia académica
24.Familiaridad con métodos o formas de muerte
80
al
igual
que las
25.Reporte policial
26.Reconstrucción de eventos”83
De la misma forma varios autores colocan sus distintos criterios sobre el
momento, qué parientes, documentos, deben considerarse como más
importantes; lo mismo que el énfasis en determinadas pautas
dependiendo de la forma como se produjo la muerte.
Asunto muy importante para este trabajo de grado, es considerar, “que la
aplicación del PAP se hace de acuerdo con la legislación de cada país, que
se encarga de decidir cuándo y por qué se debe llevar a cabo este
procedimiento. Así como el tiempo necesario para realizarlo”.
A pesar de que este procedimiento ha sido avalado en varios países,
especialmente Estados Unidos de donde proviene, estudiosos del tema
como, Paul Durbestein, Christopher Cox y John Hermann critican el PAP,
83
Ibid p.155-156
81
indicando que “los aportes del PAP dentro de una investigación no son
suficientes; tiene bastantes limitantes, ya que la información que se
recoge es retrospectiva, es decir, se deja pasar un tiempo después de la
muerte y se comienza la investigación, es aquí donde la memoria entre a
jugar un papel bastante subjetivo, según los autores, ya que es capaz de
borrar, aumentar, minimizar o sustraer acciones o información importante
para los resultados de la investigación...... Se deben utilizar otros
mecanismos para profundizar en la investigación y así obtener resultados
mucho más completos y confiables”84.
La tesis de la Facultad de Ppsicología85 identifica, entre los que
consideramos más importantes, los siguientes problemas: Ausencia de
proceso estandarizado; las entrevistas a amigos y familiares están
influenciadas por la empatía que el entrevistador tenga en el momento de
realizarla y el sesgo de las personas que son entrevistadas para narrar
84
85
Ibid. p.170-171
Ibid p.171
82
situaciones o eventos que de alguna manera las podrían beneficiar o
perjudicar.
De igual forma este procedimiento también puede ser utilizado
en
procesos civiles y como herramienta terapéutica para personas que han
intentado suicidarse.
3.3 ESTADO ACTUAL DE LA AUTOPSIA PSICOLOGICA EN COLOMBIA
En Colombia la aplicación del PAP la realiza el Instituto Nacional de
Medicina Legal, desde la perspectiva de la psiquiatría, específicamente
“en 1994 se tuvieron en cuenta los siguientes aspectos:
83
1. Frases o cartas de despedida.
2. Precauciones de la persona para evitar ser salvada.
3. Estudios de posibles motivaciones para consumar el acto suicida como:
recientes pérdidas, depresión, alteraciones mentales significativas, etc.
4. Evidencias de suicidio dadas por el informante y su posible
corroboración con el protocolo de la necroscopia.
5. Conocimiento por parte de la víctima de la letalidad del medio de morir
e ideación suicida previa. (Manifestación verbal deseo de quitarse la
vida)”86.
De la misma manera se concluyen dos aspectos más:
Que “los rasgos de personalidad más frecuentes fueron los de tipo
narcisista, limítrofes y psicopáticos”.
“Se entenderá por narcisistas aquellas personas que tienen una visión
egocéntrica del mundo, con un pronunciado interés por el bienestar
86
Ibid p.201 y ss.
84
propio desestimado el de los otros, además afirman Jiménez, y. Y Cols
(1998) que son personas que necesitan de manera sistemática
reconocimiento de las demás personas y tienen poca tolerancia a la
frustración”87.
“Los trastornos límite de la personalidad se caracterizan según O.
Kernberg (Citado por Jiménez, y. Y Cols, 1998) por la llamada difusión
de la identidad, la cual consiste en no tener un concepto claro de sí
mismo
ni
de los demás. Generalmente estas personas utilizan
mecanismos de defensa de adaptación de tipo primario como: la
idealización primaria, la omnipotencia, la identificación proyectiva y
negación entre otros, y generalmente se acompaña de impulsividad, mal
manejo de la angustia y dificultad para sublimar”88.
“Por su parte, la personalidad psicopática se le atribuye a personas
incapaces de conducirse de acuerdo con las normas y cuyas relaciones
87
88
Ibid p.202
Ibid p.203
85
interpersonales son superficiales e irresponsables, creando muchas veces
malestar en el grupo social”89.
Como segunda conclusión señalan que “Se encontró un crecimiento del
fenómeno del suicidio entre los periodos de 1992 a 1998. La población
más afectada fue la de Santa Fe de Bogotá, entre jóvenes de 15 a 35 años
de edad y encontrándose un mayor porcentaje de hombres que de
mujeres que llegan a consumar el suicidio”90.
89
90
Ibid. P.203
Ibid P.204
86
Asunto este que no puede ser ignorado por el Derecho, considerándolo
como fenómeno social creciente que debe ser resuelto por todas las
ciencias sociales de forma interdisciplinaria, como es el objetivo de este
trabajo de tesis.
A continuación se presentará de forma general y esquemática el nuevo
Protocolo91 para el experticio psicoforense en casos de muerte dudosa,
utilizando el procedimiento de Autopsia Psicológica; elaborado en Trabajo
de Tesis aprobado en la Facultad de psicología de la Pontificia
Universidad Javeriana y que tuvo como fin unificar el PAP para el caso de
su aplicación en Colombia.
Este protocolo se realiza basado en los
estudios y conclusiones de Ebert, B., (1991), del cual ya se ha hecho
mención en este trabajo.
Existencia de Muerte Dudosa e inicio de una investigación Penal.
91
Ibid p.224
87
El Fiscal encargado solicitará
PERITAJE a un psicólogo o siquiatra
pidiendo la realización del PAP.
Inicio de PAP, colocando fecha, motivo de investigación, modo y causa de
la muerte.
El PAP constará de cuatro ejes principales:
Datos personales del occiso y detalles de la muerte: Para la mejor
elaboración de este eje, se requiere de todos los medios de prueba
necesarios como: Balística, Grafología, y
Documentología entre otros,
que se necesiten para el esclarecimiento de los hechos.
Historia del occiso a través de documentos: En el trabajo de tesis de la
Facultad de psicología clasifican los documentos en públicos y privados,
determinando que documentos públicos “son aquellos solicitados a
diversas instituciones por las cuales haya transitado la persona y que
puedan dar cuenta de diversos datos del occiso desde sus registros
88
médicos, psicológicos, y psiquiátricos anteriores, reportes de la vida
académica, laboral, militar y judicial de la persona”92. De los documentos
privados indican que son aquellos “que rodearon a la persona hasta el
momento de la muerte como libros que leía la persona diarios, cartas,
notas, escritos, poesías, libros que llevara la persona de contabilidad,
testamentos”93.
92
93
Ibid p.227
Ibid. P.230
89
Sin embargo no estamos de acuerdo con la clasificación que realizan, ya
que en términos jurídicos tal como lo señala el artículo 251 del C.P.C.:
“Documento público es el otorgado por funcionario público en ejercicio de
su cargo o con su intervención. Cuando consiste en un escrito autorizado
o suscrito por el respectivo funcionario es instrumento público; cuando es
otorgado por un notario o quien haga sus veces y ha sido incorporado en
el respectivo protocolo se denomina escritura pública.
“Documento privado es el que no reúne los requisitos para ser
documento
público” .
Es preciso señalar lo conceptuado por Arenas Salazar, donde determina
que “para que exista documento público se requiere:
que sea expedido por funcionario público, en ejercicio de sus
funciones y con las formalidades legales”94.
94
ARENAS SALAZAR, Jorge. Pruebas Penales. Bogotá: Ediciones Doctrina y Ley. 1996 p.495
90
Por lo tanto, consideramos que debe tenerse en cuenta la procedencia
del documento, toda vez que el juez los analizará en forma diferente
dependiendo de su calidad de públicos o privados.
Construcción retrospectiva de la personalidad y conducta social: allí se
analizan adiciones a las drogas o el alcohol, las relaciones de pareja y
vínculos de amigos, relaciones laborales y académicas, sentimientos de
rabia o ira por alguna persona en especial por parte del occiso, la historia
familiar, historia de muertes en la familia, la afición del occiso por
instrumentos con los cuales se pudiera hacer daño o causarse al muerte,
la diversión y hobbys, gastos personales, círculos sociales como
comunidades religiosas, filosóficas, e ideológicas, estresores psicosociales
(muerte pariente querido, separaciones, cambios de localidad, ascensos o
remoción de cargos)
91
Anotaciones y conclusiones: allí se establecen las anotaciones de las
entrevistas y las percepciones del examinador.
Desde la perspectiva de la ciencia de la psicología se considera que los
comportamientos y acontecimientos donde se involucre la vida humana,
siempre tienen su razón de ser y por lo tanto tienen que ser examinados
a fondo, como lo afirma Marcó, Martí y Pons la psicología: "…debe servir
primordialmente para ayudar a los jurídicos (…) en lo referente a
la
comprensión de la génesis y manifestaciones típicas de ciertos
comportamientos que pueden ser la base de actos delictivos, así como
información sobre los métodos de interrogatorio y exploración y aspectos
de la personalidad del actor de un actor de un hecho antilegal o implicado
en ejercicio en ejercicio de una capacidad jurídica"95.
Para el optimo desarrollo de este procedimiento es importante que los
profesionales de los campos de la psicología, medicina, y derecho se
95
NUÑEZ Op.cit. p 6
92
unan para identificar las causas y consecuencias de las muertes dudosas.
En el caso del derecho es importante la reglamentación de este nuevo
procedimiento
en
la
Legislación
Colombiana,
especialmente
si
consideramos uno de los fines esenciales del derecho la Justicia.
3.4 EXPERIENCIAS DEL PAP EN CUBA
En Cuba encontramos estudios realizados por la doctora Teresita Garcia
Perez, este país es un ejemplo positivo de la aplicación del PAP en los
estrados judiciales. Al respecto la doctora ha indicado:
“ Como antecedente histórico del surgimiento de la autopsia psicológica
se recoge en nuestro país el análisis del Teniente Jack Lester Mee,
víctima de un homicidio a manos de su amante, en los años 40, este fue
solicitado por el letrado de la defensa a los peritos psiquiatras para
probar que el occiso era "anormal y peligroso" como justificación al gesto
homicida de su cliente. En aquella ocasión los Doctores Díaz Padrón y
93
Henríquez estudiaron cartas, el diario íntimo y un libro de poemas escrito
por el finado, tambien revisaron la historia clínica de un hospital militar
donde había estado
recluido el que resultara víctima, pudiendo
establecer que padecía un trastorno de la personalidad particularmente
centradoensuvidasexual”
96
.
A partir de los antecedentes mencionados se estudian los diferentes
Protocolos de Autopsia Psicológica a nivel internacional y Cuba llega a su
“Modelo de Autopsia Psicológica” modelo estructurado y sistematizado
validado por investigaciones realizadas entre los años 1990-1994, así
mismo la doctora García hace relevancia de que la Procuraduría General
de Justicia del estado de Querétaro, en los Estados Mexicanos utiliza el
modelo cubano para muertes dudosas.
A continuación algunos casos mencionados por la doctora García, en los
que se ha utilizado el Modelo de Autopsia Psicológica:
96
GARCIA PEREZ, Teresita. Tomado de http://www.medicinalegal.com.ar/index.html/
94
Caso 1:
“ Se trata de la muerte equívoca de un joven de 27 años después de
precipitarse de un edificio en horas de la madrugada, se manejaba la
posibilidad de un suicidio por tratarse de un individuo con trastornos
nerviosos referidos por los vecinos al investigador policial, se hablaba de
accidente por el antecedente de ingestión de bebidas alcohólicas, pero
también se pensaba en el homicidio por el antecedente de discusiones
recientes con un vecino. La autopsia psicológica pudo concluir que se
trataba de un retrasado mental con conducta sociopática y un abuso de
alcohol y drogas sin dependencia, así como también descartamos
cualquier elemento de un síndrome presuicida. Dadas las dificultades en
las relaciones interpersonales y el ambiente disocial en el cual se
desenvolvía se encontró un franco predominio de factores de riesgo
heteroagresivo, lo cual, unido a la ausencia de un estado presuicida y de
antecedentes de accidentalidad, nos hizo dar como hipótesis más
probable la homicida. Al avanzar las investigaciones aparecieron
elementos que confirmaron esta hipótesis.”
Caso 2:
“ Se trata de la precipitación de un individuo del cuarto piso de un
hotel en el cual se encontraba hospedado, todas las personas presentes
en las inmediaciones lo vieron arrojarse, a ojos vistas era un suicidio, el
problema venía dado porque este señor poseía un seguro de vida, el cual
no sería pagado si se había privado voluntariamente de su vida. En este
caso existía un testigo directo que, poco antes del hecho, había sido
llamado por la seguridad hotelera para ayudar a calmar al que resultara
occiso ya que estaba alterando el orden, había salido desnudo al pasillo y
95
"parecía que estaba borracho". Previa revisión de la declaración de este
testigo, hicimos una reconstrucción de su dicho en el lugar del hecho,
resultando que éste se le había encarado a la víctima pudiendo
comprobar que no tenía aliento etílico a lo cual él pensó: "si no está
borracho está loco", lo llevó hasta un diván en el lobby del cuarto, en lo
que el guardia de seguridad bajó a buscar un médico para que lo
inyectaran. En ese breve tiempo trató de darle un beso en la boca al
testigo y a otro huésped que pasaba le tocó los glúteos y acto seguido le
dijo al testigo: oh, mira, mira que larga trenza, y colocó las manos como
quien tuviese la trenza atrapada y salió corriendo por el pasillo al final del
cual saltó la baranda y cayó al vacío.
Este testigo nos explicó todo esto muy gráficamente comentando
además que lo miró "como si no me viera", que sudaba profusamente al
punto de que él trató de sujetarlo cuando emprendió su carrera y no
pudo, pues estaba "tan mojado" que el brazo "se le rodó de las manos".
Luego recibimos un resumen de historia clínica donde se refería el
antecedente de un traumatismo craneal con pérdida de conciencia
después del cual había tenido episodios de automatismo de semiología
compleja por lo cual estaban estudiando la posibilidad de una Epilepsia
Post-Traumática. El episodio gráficamente narrado por el testigo era
perfectamente compatible con un estado crepuscular epiléptico con
alucinaciones complejas visuales y táctiles (veía y tocaba la trenza) y con
un estado de excitación que le provocaba entre otros sudoración profusa.
El estado crepuscular epiléptico es un estado de total turbación de la
conciencia donde el suicidio es implanteable pues conceptualmente el
suicidio es la decisión consciente y voluntaria de privarse de la vida y aquí
es imposible hablar de decisión consciente y voluntaria al estar
completamente tomada la conciencia.
De esta manera el caso fue cerrado como accidente y la familia cobró
su seguro de vida.
96
En estos ejemplos se pone de manifiesto una vez más la necesidad de
trabajar muy unidos a todos los compañeros de la investigación policial,
sin su ayuda nuestra pericia no puede ser buena y sin la nuestra su
investigación no será completa.
La autopsia psicológica es una pericia difícil con la cual solamente
cuentan algunos países desarrollados donde el estudio de las muertes
equívocas exhibe un alto nivel científico, el tenerla a nuestra disposición
supone un paso de avance importante en la elevación de la calidad
científico-técnica y la profesionalidad de la investigación criminal.”
Caso 3:
“ Se trata de un homosexual de 34 años que aparece muerto en su
domicilio con evidentes señales de violencia en el área genital, incluso
desgarros anales, había sido estrangulado con un cordón después de
golpearlo con un objeto contundente, vivía solo y recibía atención por
seguridad social.
El autor del hecho fue detenido en las 24 horas siguientes y expresó
que "se había dado unos tragos" y "le había dado por eso" porque sabía
que la víctima era homosexual.
Al realizar la autopsia psicológica se logró establecer que se trataba
de un retrasado mental de moderado a severo que hacía frecuentes
descompensaciones psicóticas y que comportaba alteraciones
conductuales que incluían incursiones homosexuales, de manera que se
trataba de un enajenado mental, carente de facultad para comprender el
alcance de su acción y dirigir su conducta.
Nuestras conclusiones, unidas a evidencias policiales de tentativas de
abusos sexuales anteriores de este mismo individuo contra la víctima y la
97
presencia de claras señales de violencia en el área genital (que hablan de
la utilización de fuerza física para vencer la resistencia de quien resultara
occiso) dieron por resultado que lo que inicialmente había sido homicidio
(incluso de posible móvil "pasional") fuera tipificado como asesinato y la
petición fiscal de sanción fuera elevada hasta la pena capital.”
Caso 4
“ Se trata de un señor de 75 años que aparece muerto en su lecho y sus
conviventes (no familiares) llaman al médico de la familia para que haga
el certificado de defunción, cuando éste llega se percata de que el
anciano tenía signos de violencia en el rostro y se niega a extender el
certificado, avisa a la policía y a la guardia de Medicina Legal y al realizar
la necropsia se observan infiltrados hemorrágicos de las conjuntivas y del
diafragma lo cual habla de maniobras combinadas de sofocación. Al
realizar la autopsia psicológica se logró establecer con toda certeza que al
menos dos meses antes de su muerte este anciano había instalado un
cuadro demencial, lo cual sirvió no solo para la tipificación del asesinato
al actuar criminalmente contra un enajenado mental, sino también para
invalidar una certificación de matrimonio y un testamento firmados por él
12 días antes.”
98
De igual forma el modelo es también aplicado en Cuba para la prevención
de muertes dudosas en la comunidad, y el avance en estudios de la
victimologia.
4. LA AUTOPSIA PSICOLÓGICA COMO MEDIO DE PRUEBA EN LA
LEGISLACIÓN COLOMBIANA
4.1 LA PRUEBA EN EL PROCESO PENAL COLOMBIANO
Para la resolución de las causas de una muerte dudosa y poder dictar
sentencia acusatoria; el juez debe aplicar lo consagrado en el artículo
247 del Código de Procedimiento Penal: “No se podrá dictar sentencia
condenatoria sin que obre en el proceso prueba que conduzca a la
certeza del hecho punible y la responsabilidad del sindicado”.
99
Del artículo en mención consideramos que se requiere de 3 elementos
esenciales para dictar sentencia condenatoria: las pruebas, la certeza de
la comisión del hecho punible y la responsabilidad.
Para el caso especifico de muertes dudosas se analizarán los medios de
prueba partiendo del estudio del Método Reconstructivo; haciendo énfasis
en el Dictamen Pericial y el Indicio aplicado en el PAP.
4.1. 1. Concepto de prueba. En general la prueba tiene como función
principal otorgar el conocimiento de un hecho al funcionario judicial, con
el fin de crear la suficiente certeza para determinar, en especial en lo que
atañe
al
proceso
penal,
la
ocurrencia
del
hecho
punible,
la
responsabilidad en cabeza del sindicado, y en nuestro caso el tipo penal
en el que se enmarca la conducta investigada, en caso de muertes
dudosas.
100
Como lo señala Florián en su obra,97 el tratadista Romagnosi determina
que la prueba, es el medio que produce un conocimiento cierto o
probable acerca de cualquier cosa.
Entonces, en esta forma, el componente fundamental de la prueba es la
obtención de la certeza. Para llegar a ella, tal como lo señala Dellepiane,
la acción de probar comprende la confrontación de los diferentes
elementos de juicio que se presentan ante el juez en el transcurso del
proceso. En este sentido, determina que “la certeza resulta de la
confirmación o acuerdo entre las cosas u operaciones confrontadas”98.
La certeza que se produzca en el juzgador, sin embargo, nunca podrá ser
determinada como la verdad verdadera, sino que la misma se limita a la
verdad puramente material.
97
FLORIAN, Eugenio. De las pruebas penales. Tomo II. De la prueba en particular. , Bogotá, Editorial TEMIS.
1982. P 43
98
Ibid p. 7 y 8.
101
En esta forma, la dificultad de obtener el conocimiento total de un hecho,
obliga a la autoridad judicial a obtener el mayor número de instrumentos
probatorios para crear su propia certeza, orientado por el sistema de
valoración de la sana crítica.
Este sistema permite, que tras analizar todo el acervo probatorio
recaudado, el juzgador pueda realizar una operación de raciocinio lógico
deductivo, cuyo resultado determinará la forma en que se cometió el
delito, su autor, y demás circunstancias.
4.1.2. Principios de la prueba en materia penal. En el proceso penal, el
régimen probatorio resulta más exigente frente a otros tipo de procesos.
Fundamental
resulta, entonces, el principio del debido proceso,
consagrado en el artículo 29 de la Constitución Política: “. Nadie podrá
ser juzgado sino conforme a leyes preexistentes al acto que se le imputa,
ante juez o tribunal competente y con observancia de la plenitud de las
102
formas propias de cada juicio….”. En el mismo sentido, y siguiendo lo
determinado por la Norma de normas, el artículo 1 del C.P.P. establece:
“. Quien sea sindicado tiene derecho a la defensa…. a presentar pruebas
y a controvertir las que se alleguen en su contra…..”
De acá entonces se pueden determinar, principios que han sido
reconocidos como básicos dentro de todo proceso penal, en especial
refieriéndose al aspecto probatorio:
DERECHO A LA DEFENSA.
Siendo derecho primordial del implicado, y según como lo expone Jorge
Arenas Salazar en su obra99, el mismo tiene implícitos los siguientes
componentes:
La petición, debate, práctica y valoración de todo medio probatorio, con
observancia de la plenitud de formalidades propias del juicio.
99
ARENAS. Op.cit. p.
103
Permanece como garantía durante todo el proceso aún durante la
investigación previa.
Lo anterior sin perjuicio de rechazar las pruebas impertinentes,
inconducentes, ilegales, prohibidas o ineficaces.
Este concepto esta
regido por los principios generales de la prueba.
De especial interés en el tema resultan los siguientes aspectos:
LEGALIDAD: aunque en Colombia el principio de valoración probatoria es
el de la sana crítica, no implica que las pruebas no respeten la Ley que
las rige, en aplicación igualmente del principio de favorabilidad. Es decir,
que si en materia probatoria hay modificación normativa, no pueden
aplicarse leyes que sean desfavorables para el procesado, teniendo en
cuenta el momento en que ocurrió el acto.
104
Ahora, tal como lo señala el autor antes citado, no puede confundirse
LEGALIDAD con ILICITUD, puesto que esta última hace referencia a la
irregularidad en el proceso de petición, decreto, práctica y valoración de
la prueba, en cuanto este se realice por medios al margen de la Ley,
como la utilización de la tortura o la violación de la habitación ajena,
entre otros métodos.100
CONDUCENCIA: Fabio Espitia
101
expresa que, la prueba conducente o
pertinente es aquella que demuestra el hecho que se pretende probar y
crea convicción en el funcionario que debe valorarla.
Así, será
inconducente la prueba que acredite hechos que en nada importan al
asunto que se discute en el proceso.
A su vez Devis Echandía102, determina que las pruebas son conducentes
por estar permitidas: por que la Ley las enumera taxativamente, por no
estar prohibidas para el hecho que se investiga y por que el juez
100
101
FLORIAN. Op.cit P. 597
ESPITIA GARZON, Fabio. Instituciones de Derecho Procesal Penal. Bogotá: Ed. Jdcas Gustavo Ibañez 1998.
105
reconoce valor probatorio, en el evento en que la Ley le ha dado tal
libertad, tal como lo determina el artículo 253 del C.P.P.
CONTRADICCION: con miras a obtener la mayor claridad en el proceso
penal, se hace necesario que todos los intervinientes, en calidad de
sujetos procesales, tengan la posibilidad de acceder a las pruebas
recaudadas, con el fin de discutirlas según su interés y teniendo en
cuenta las normas propias de cada una de las mismas.
LIBERTAD PROBATORIA.
Artículo 253 C.P.P. “Libertad probatoria. Los elementos constitutivos del
hecho punible, la responsabilidad del imputado y la naturaleza y cuantía
de los perjuicios podrán demostrarse por cualquier medio
probatorio, a menos que la Ley exija prueba especial y respetando
siempre los derechos fundamentales” (La negrilla es nuestra).
102
DEVIS ECHANDIA, Hernando. Teoría General de la Prueba Judicial Citado por ARENAS op.cit. p. 608
106
Artículo 248 C.P.P. “Medios de prueba. …..El funcionario practicará las
pruebas no previstas en este código, de acuerdo a las disposiciones que
regulen medios semejantes o según su prudente juicio, respetando
siempre los derechos fundamentales.”
El ordenamiento entonces, ha determinado que los sujetos procesales
podrán solicitar la práctica de cualquier prueba que sea necesaria para
determinar lo requerido, según su posición procesal. Esto implica tener
en cuenta a su vez, lo relacionado con la práctica de pruebas especiales,
en casos estrictamente considerados por la Ley cuya verificación
probatoria implica un medio determinado, es decir si se requiere prueba
exclusiva y excluyente.103
Adicionalmente es necesario tener en cuenta que la Ley, no prohiba la
práctica de esa prueba, o la misma contravenga los derechos
fundamentales consagrados constitucionalmente. Esto es lo referido al
proceso de legalidad comentado anteriormente. Así, señala Arenas que
107
no procederá la prueba cuando se refiera a imputaciones de hechos
punibles que fueron objeto de Sentencia Absolutoria, preclusión de la
investigación o cesación de procedimiento y los referidos a la vida sexual,
conyugal o de familia del sujeto pasivo de delitos contra la libertad y
pudor sexuales.104
4.1.3. El Método Reconstructivo. Es claro que el Derecho Procesal es una
ciencia reconstructiva por cuanto que tiene por objetivo la verificación de
hechos pasados, con el apoyo de ciencias auxiliares como la historia, la
medicina legal y la psicología entre otras, las cuales al entrecruzarse
proporcionan datos e información
y por lo tanto documentos que
suponen la posesión o reconocimiento de datos, huellas o rastros de las
cosas, seres o hechos del pasado.
Nos acogemos entonces a lo expresado por Dellepiane:
103
104
ARENAS, Op.cit p. 611
Ibid p.599
108
“Es un método compuesto que a semejanza del método estadístico utiliza
y combina varios procedimientos lógicos, por no decir todos los
procedimientos lógicos conocidos”105.
“...cumple agregar que no deja de tener cierta semejanza con el método
que los lógicos y psicólogos, han estudiado bajo el nombre de método
deductivo de composición o de construcción; procedimiento por medio
del cual, se llega a determinar que causas han podido producir un afecto
complejo, en el caso de la composición de causas y efectos”106.
El proceso de Reconstrucción consiste, no en una operación material, si
no mental, de la cual se derivan los siguientes pasos:
Buscar los rastros.
105
106
DELLEPIANE. Antonio. Nueva Teoría de la prueba. Bogotá: Editorial Temis. 1997 p.24
Ibid. p.25
109
Recolección de los mismos, directamente o con el auxilio de peritos e
inspección in situ.
Conservación de los rastros.
Descripción o representación figurada de los mismos.
Descripción del lugar y reproducción figurada por medio de la fotografía,
etc.
Observación y estudio de los rastros directamente o auxiliándose con
peritos ad hoc.
Formación de inferencias e hipótesis basadas en los rastros recogidos.
Crítica de los mismas para establecer su valor.
110
Comparación y combinación de inferencias para investigar el acuerdo o
desacuerdo de los hechos (aplicación del principio de confirmación)
Exclusión de hipótesis contradictorias (de intervención del azar, de la
falsificación de prueba, etc)
De esta forma concluimos, que a la certeza podemos llegar por medio de
estudio minucioso de todos los hechos que forman parte del expediente
penal, específicamente a través de un estudio y correcta valoración de los
distintos medios de prueba.
4.2. EL DICTAMEN PERICIAL
El juez, en su tarea de llegar a la verdad, solo esta obligado a conocer la
Ley, pero en la reconstrucción que se realice durante el proceso pueden
aparecer hechos o situaciones que para su comprensión o esclarecimiento
requieren de cierta complejidad que cognoscitivamente no está al alcance
111
del juzgador, por requerir conocimientos técnicos específicos. Por eso, el
Código de Procedimiento Penal, establece en su artículo 264 que en el
evento en que dentro del proceso se requieran conocimientos técnicos o
científicos especiales, el juez podrá decretar la prueba pericial.
En este sentido, el juez podrá solicitar a quienes se consideren expertos
en determinado campo, un concepto que le permita entender, bajo las
reglas de la sana crítica, orientar su criterio, como consejeros de este. En
este sentido “lo que el perito aporta al juzgador no son los hechos sino
sus conocimientos técnicos o artísticos sobre los mismos que puedan
resultar necesarios para su correcta aplicación...”107.
Los peritos actúan como auxiliares de la justicia, lo cual de entrada esta
determinando que el valor que el resultado puede arrojar no es absoluto,
porque todo concepto que finalmente comprometa la libertad de una
persona debe estar fundado en la ley, por lo que de entrada debe
considerarse el dictamen como un valor de probabilidad. Con esto no se
112
pretende tasar el valor de la prueba, como se determinaba en el sistema
de la tarifa legal.
Sin embargo, no puede rechazarse esta prueba, es innegable reconocer
que la posibilidad de producir certeza en el juzgador, es más accesible si
se proporciona un mayor número de pruebas, porque el juez, deberá
analizarlas en conjunto, por lo que cada una puede resultar el
complemento de otra.
4.2.1.Fases del dictamen pericial. La doctrina, en especial el Dr. Jorge
Arenas Salazar ha establecido 4 fases dentro de la producción de la
prueba pericial:
PREPARACION : Procedencia y oportunidad
Petición
107
Jurisprudencia T.C. 18 Marzo de 1993 tomado de MUÑOZ SABATÉ, Luis. Técnica probatoria (Estudios sobre
las dificultades de la prueba en el proceso). Temis 1997. P.361.
113
Ordenamiento
Nombramiento de perito
Impedimentos y recusaciones
Posesión de peritos
Elaboración de cuestionarios
Señalamiento de condiciones, entrega y fijación
de plazo.
PRODUCCION:
Proceso de conocimiento
Sujeto cognoscente
Objeto por conocer
Relación sujeto – objeto
Moralidad del perito
Elaboración del escrito del peritaje
Entrega oportuna
CONTROVERSIA:
Examen preliminar
114
Publicidad y traslado
Petición de aclaraciones, adiciones e impugnación
VALORACION
1.2.1.1. Fase de preparación.
Dentro de esta se determina la
procedencia de la prueba, en concordancia con lo establecido
por el artículo 264108.
En esta forma, si el juez considera
pertinente su práctica, la decretará, presentando al perito el
cuestionario que debe absolver.
Refieriéndonos al dictamen
pericial, y siguiendo lo establecido por el artículo 268 del C.P.P.,
el cuestionario, que determine el juez o presenten las partes,
debe orientarse entre otros, por los siguientes aspectos:
1. Identificación de la víctima
108
Artículo 264 C.P.P. “ Procedencia. Cuando se requieran conocimientos especiales científicos, técnicos o
artísticos, el funcionario judicial decretará la prueba pericial”.,
115
2. Rasgos de la personalidad de la víctima que permitan deducir intentos
suicidas: a través de su historia psicológica (terapias o tratamientos
preexistentes), entrevista con los familiares, etc.
3. Determinar si, desde el punto de vista psicológico pudo haber sido
suicidio.
4.2.1.2 Producción de la prueba
4.2.1.2.1
Proceso de conocimiento
4.2.1.2.2
Idoneidad del perito.
El objetivo del perito es entonces,
aportar nociones técnicas al juez. Por ello debe reunir una
serie de características esenciales, no sólo relativas a su
capacidad en general (mayor de 18 años, inscrito o no, no
incurso en impedimentos ni recusaciones), sino a su
especificidad: tener especiales capacidades, conocimientos
determinados o aptitudes relacionadas con su ciencia.
116
Adicionalmente, se le exige que en el momento de presentar
el dictamen al juez, que lo haga en forma seria y entendible.
Sin embargo, no es limitante ni para el juez ni para las
partes, el hecho de no existir dentro de la lista de Auxiliares
de la justicia (peritos), se podrá proponer la posesión de un
perito no inscrito, que llene los requisitos necesarios para
desarrollar el dictamen que se requiera.
4.2.1.2.3
Objeto por conocer. El objeto por conocer, es sobre el que
recae la peritación. En procura de la realización óptima del
mismo, debe mantenerse, no solamente intacto el objeto,
sino conservar la identidad del mismo (en el caso de
entrevistas a personas, que no existan suplantaciones). Es
importante, para el caso que nos ocupa, tener en cuenta, en
especial frente al PAP, que hay ciertos objetos que no pueden
conocerse en forma absoluta, así, las conclusiones que de
117
este se deriven solamente podrán ser aproximadas, que son
una probabilidad, dejando márgenes de duda no solamente al
perito sino al funcionario109
Por ello y citamos textual “el perito está en el deber de
advertir la naturaleza del objeto que se quiere conocer y los
márgenes de duda insuperables que en sus estudios quedan,
para que el juez o el fiscal dimensionen adecuadamente el
alcance de la información que por esta vía les llega”
110
.
Ahora, es importante que el perito conozca la complejidad
que puede revestir el objeto por conocer, y que el mismo este
preparado para asumir este conocimiento, es decir, que esté
verdaderamente
capacitado
acertado.
109
110
ARENAS. Op.cit p.152.
Ibid p.153
118
para
brindar
un
concepto
Es conveniente anotar que en algunos peritajes, en especial
en el PAP, el experticio (psicólogo)
necesita tener
conocimientos previos antes de iniciar el procedimiento111 en
especial en lo referente a las entrevistas, es decir tener
referencias
de
satisfactorios.
la
persona,
para
obtener
resultados
Así mismo, el espacio para realizar el
dictamen debe ser el adecuado según el tema y las técnicas
que se empleen, por ejemplo, siguiendo el criterio de Arenas,
aplicado al PAP, es inconveniente obtener una entrevista
imparcial si se realiza la misma en el lugar donde la víctima
fue hallada.
En ese orden de ideas, la misión del perito a través del PAP,
es procurarle al juez una serie de criterios técnico –
psicológicos, para que a partir de ellos, y de la conclusión del
111
Ibid p.153
119
experticio, se logre determinar si se esta ante un caso de
suicidio o de homicidio
4.2.1.3 Moralidad del perito.
De vital importancia para mantener la
transparencia del proceso penal, es necesario señalar que el
perito debe reunir ciertas calidades morales, para diferenciarlas
de las profesionales o científicas, que le permitan producir un
concepto que realmente permita al juez acercarse a la verdad o
a la certeza alrededor del hecho que se investiga.
En nuestro concepto, siguiendo adicionalmente lo establecido
por Arenas
112
serían dos tales calidades:
La imparcialidad: es primordial evitar que el perito tenga interés en el
resultado, no sólo del dictamen sino del proceso. Por ello, vale la pena
hacer énfasis nuevamente en las causales de recusación y los
112
Ibid p.163
120
impedimentos, que deben ser tenidos en cuenta a la hora de nombrar un
perito.
La honestidad ante el juez: nos parece importante, en especial frente al
PAP, que el perito le señale claramente al juez que el grado de
probabilidad o certeza que producirá su concepto, es necesario aclarar,
en aras del derecho de defensa y el principio del in dubio pro reo, que el
resultado del peritaje puede ser aproximado pero no definitivo, y que el
mismo le otorga un campo de apreciación un poco más amplio acerca de
los hechos que se ventilan en el proceso, pero que en ningún momento
puede darle una conclusión única y exclusiva. Obviamente, sin perjuicio
de la no obligatoriedad del dictamen pericial por parte del juez.
4.2.2
Controversia. A partir de esta etapa, el perito deja de ser el
sujeto principal para darle paso al juez y a los demás sujetos
procesales, para entrar a analizar el resultado que el primero ha
producido.
121
Dentro de este proceso, el primer paso que debe dar el juez es
verificar que el dictamen cumpla con las partes esenciales,
anteriormente mencionadas, debe, entonces, examinar “ la
coherencia del proceso cognoscitivo y su congruencia con las
conclusiones, y todo el conjunto con las preguntas contenidas
en el cuestionario”113.
El resultado del dictamen deberá ser serio, concreto y sobre
todo, claro para permitir la comprensión del juez.
Adicionalmente, una vez analizados estos aspectos, el juez dará
el respectivo traslado a las partes, para que ellas discutan el
contenido del mismo.
Este es el desarrollo del principio de
contradicción, dónde no sólo se le da la oportunidad a las partes
de acceder a las pruebas, sino que están siendo otra forma de
113
Ibid p.165
122
control, adicional al juez, para garantizar que las mismas estén
acordes a los principios fundamentales del proceso penal y a los
hechos que se discuten.
En este momento se hace vigente nuevamente lo mencionado
acerca de la aceptación y obligatoriedad del dictamen, porque
las partes podrán, pedir aclaraciones, correcciones u objetarlo, si
no consideran pertinente o acertado el resultado producido.
4.3. EL INDICIO
El cuestionamiento del PAP como medio de prueba necesariamente nos
conduce a realizar un análisis del indicio, por cuanto podría llegar a
considerarse que el resultado de ella sea un indicio grave de
responsabilidad.
123
Para el estudio de este medio de prueba, partimos de la definición de
Jorge Arenas Salazar para quien el indicio “es el medio de prueba
resultante de una operación lógica mediante la cual, a partir de una
circunstancia fáctica plenamente demostrada en el proceso, se infiere, la
existencia de otro hecho llamado “indicado”114.
En el mismo sentido, el Código de Procedimiento Penal en el artículo 303
expresa que “todo indicio ha de basarse en la experiencia y supone un
hecho indicador, del cual el funcionario infiere lógicamente la existencia
de otro”
Así mismo el ordenamiento exige como uno de los requisitos para dictar
resolución de acusación y medidas de aseguramiento la existencia de por
lo menos un Indicio Grave de Responsabilidad; es lógico por cuanto la
sanción penal, conlleva la limitación de la libertad del hombre y por tanto
un cambio radical en su entorno, que no podría realizarse sin un
114
Ibid p.306
124
referente material que lo sustente, si así se hiciere se violarían los
Derechos Humanos Fundamentales.
En materia penal, y a diferencia del Procedimiento Civil, la ley califica el
indicio, como GRAVE, ¿pero que significa este calificativo? Para distintos
doctrinantes, entre ellos Hernando Londoño Lozano el indicio grave
“resulta ser un calificativo sobre el cual no se pueden suministrar
derroteros precisos para su calificación, todo depende de la prueba que
se haya originado… Es por tanto una valoración subjetiva, en la cual el
criterio para clasificarlo de esa manera estriba en su seriedad y fuerza de
convicción”115.
Por el contrario, para Germán Pabón
116
el término no es lo suficiente
claro y explicativo y por tanto el legislador debería sustituirlo por el
término connotar, entendido éste como lo que debe expresar, mostrar o
revelar el indicio.
115
PABON GÓMEZ, Germán. Lógica del indicio en materia criminal. Bogotá: Ediciones jurídicas Gustavo
Ibañez.1994. p.388
125
En nuestro concepto, la gravedad del indicio dependerá de dos
elementos:
La cantidad de hechos indicantes que proporcionen certeza para el juez y
el análisis que el juez realice de ellos, de acuerdo a cada caso,
entendiendo que no deja de ser subjetivo, por cuanto que el concepto de
grave varía en cada persona, pero es allí donde entra a jugar el papel
serio y lógico del juez.
Como vemos entonces, este medio de prueba debe partir de un hecho
conocido y probado por testimonios, documentos, peritajes, entre otros;
para llegar a uno desconocido (responsabilidad en cabeza del sindicado,
móviles del crimen y su ejecución). De esta forma el juez debe analizarlos
en conjunto y no separadamente, para que en su proceso lógico
deductivo pueda acercarse a la verdad material del caso.
116
Ibid p.390
126
Según parámetros de Jorge Arenas Salazar (1996), las distintas clases de
indicios pueden ser:
Indicio de Preparación o antecedentes: son los actos preparatorios que
ejecuta el agente para cometer el delito, como el plan de ejecución y las
medidas necesarios para la comisión del hecho punible.
Indicio de Declaración de Intención: es la revelación de los propósitos o
proyectos que puede ser una manifestación pura y voluntaria Pag 349
Indicio de Amenaza: que se da cuando ha existido una amenaza de
crimen con la intención adicional de crear una alarma. 350
Indicios Concomitantes: son los más cercanos al hecho punible, por
ejemplo el número de heridas encontradas en el cadáver, el instrumento
empleado, etc.
127
Indicio Subsiguiente: se concreta “ en la conducta posterior de la
conducta de la persona indicada, en el cambio de sus costumbres, en la
restitución y muchos otros”117
Indico Real o Material: Los medios de los cuales se vale el agente para
materializar al conducta Ejemplo: el arma homicida. Determina la relación
entre el sindicado y el cuerpo del delito.
Indicio de Capacidad Personal: hace referencia a cualidades técnicas que
se emplean en la consumación de un delito, por ejemplo el uso de
sustancias venenosas, que no son detectables a simple vista.
Deducimos entonces, que pueden existir varios hechos indicantes, que
debidamente probados, pueden llegar a conformar el hecho a descubrir,
así como también pueden existir varios indicios, que se presentan cuando
no es suficiente un indicio para crear la certeza en el juez. De acuerdo
117
Ibid p.370
128
con Dellepiane “cuando los indicios no revisten ese carácter (vehementes
o necesarios) se necesitara del concurso de varios para llegar a la
certeza; no pudiéndose racionalmente fiar número alguno mínimo,
necesario y suficiente para producir convicción.
Ese número variará
según las circunstancias de cada caso, o sea, según la fuerza o peso de
los indicios que entran en la combinación”118.
4.4 LA AUTOPSIA PSICOLOGICA: ¿ DICTAMEN O INDICIO?
Habiendo analizado estos dos medios de prueba, y aplicados al PAP
podemos llegar a dos conclusiones:
La autopsia psicológica, es un dictamen pericial, es decir se podría
constituir como prueba autónoma, por cuanto es un concepto de carácter
técnico – científico, rendido por un perito experto en un determinado
118
DELLEPIANE Op.cit p.95
129
tema, en este caso un psicólogo o psiquiatra, encuadra en la forma legal
del artículo 267 del C.P.P.
Teniendo en cuenta que, dentro del
ordenamiento penal y tal como se señaló en el capitulo correspondiente a
la prueba dentro del proceso penal, nada impide que los diferentes
sujetos procesales, soliciten la práctica de esta prueba.
La conclusión del PAP como producto de entrevistas, documentos,
experticios, huellas, necropsias, se constituiría como un hecho indicador o
indicante que llevaría al juez al hecho desconocido: homicidio o suicidio.
Dellepiane, en su “Nueva Teoría de la Prueba” propone invertir el orden
natural de la didáctica de la prueba, toda vez que afirma que se le ha
dado más importancia a los medios de prueba directos (documentos,
peritajes, inspección ocular) dejando de lado el indicio como medio de
prueba. Esto se verifica en nuestro código de procedimiento penal, en
donde este medio es regulado solo por tres artículos (301,302 y 303).
Así vemos una clara contradicción, existe poca regulación, pero al mismo
130
tiempo
el artículo 388, tal como lo señalabamos antes, le da una
importancia superior, calificándolo como grave y necesario para dictar
medidas de aseguramiento y resolución de acusación.
Propone Mittermaier, citado por Dellepiane, “el testimonio de los testigos
y todos, absolutamente todos los medios probatorios se resuelven en
verdaderos indicios de culpabilidad o inocencia, al ser apreciados para la
formación de nuestros juicios”119 lo que consideramos una posible
solución a la contradicción que encontramos.
Efectivamente si se hace un análisis del tema probatorio, todas las
pruebas formarán un indicante que llevarán al juez a vislumbrar el hecho
desconocido. Así lo reitera el mismo Dellepiane, al indicar: ”Ninguno de
los medios de prueba es autónomo en absoluto; solo es indispensable
relativamente hablando.
119
Todos los llamados directos o naturales
Ibid p. 53
131
requieren el auxilio del indiciario o artificial, y, por su parte, este también
necesita el apoyo de los directos”120.
Esta teoría implicaría un cambio en el ordenamiento jurídico y una nueva
posibilidad de llegar a la certeza de forma más diáfana, clara y justa,
tanto para el sindicado como para las víctimas.
En esta forma, consideramos que la autopsia psicológica es un dictamen
pericial, cuyo resultado se podría constituir como un indicio grave de
responsabilidad.
120
Ibid p.53
132
CONCLUSIONES
La sociedad colombiana sumergida en la impunidad consecuencia de
homicidios, secuestros y muertes dudosas regulares y cotidianas reclama
no sólo una “cascada” de normatividad justa y aplicable a cada caso, si
no también pide que aquellos que legislan y aplican las leyes, tengan la
preparación y conciencia de su contexto histórico social además del
conocimiento integral de las ciencias humanas.
En el caso especifico del Procedimiento Penal el tema del papel del juez
asume una importancia sin límites, así lo reitera el estudio del Ministerio
de Justicia de marzo de 1991, por medio del cual establece el “perfil”
para el cargo de Juez Penal, allí se alarma de la necesidad imperante de
que el juez no sólo conozca el Derecho si no también de Lógica Jurídica,
133
Criminalística,
Etica
Profesional,
Sociología,
Psicología,
Economía,
Valores, Historia, Filosofía del Derecho, Ciencia Política.
Todo lo anterior lo concreta en 3 perfiles:
Perfil Ocupacional: “El juez penal debe presentar como características
personales unas condiciones físicas normales, equilibrio emocional,
dominio de si mismo, capacidad para tomar sus decisiones, sinceridad,
rectitud y sentido práctico”121.
Perfil Corportamental: “El juez penal debe estar dispuesto a desempeñar
el rol de orientador, planeador, de jefe de oficina, de psicólogo social, y
esta obligado a generar nuevas y mejores metodologías de trabajo, orden
y disciplina”122.
121
122
MINISTERIO DE JUSTICIA. Perfil para el cargo de Juez Penal. 1991
Ibid p.138
134
Perfil Prospectivo: Para poder mantener la vigencia personal
y
profesional en la sociedad contemporánea, el juez debe presentar como
características personales la capacidad para vencer obstáculos, la
vocación por el estudio, la vocación política y social, el dinamismo
transformador de las relaciones sociales, del ordenamiento jurídico y de
las instituciones políticas”123.
En ese orden de ideas, los jueces en la medida en que tengan una visión
amplia de nuevos métodos de investigación, como el PAP, permitirán al
Procedimiento Penal estar acorde con la legislación internacional, y con
una mayor justicia social, integrando diferentes ciencias sociales.
Teniendo en cuenta, que desde la Constitución Política, en su artículo 29,
al contempla el debido proceso, el cual desarrolla a su vez, en materia
penal, el principio del in dubio pro reo y la libertad probatoria, deben
123
Ibid p. 137
135
permitirse la aplicación de los avances de las distintas ciencias dentro del
proceso penal, en aras de procurar la efectividad de los mismos.
La efectividad de la justicia material, requiere que se les permita tanto al
sindicado como a los sujetos de la parte civil, acceder a herramientas
novedosas, que aunque no las contemple específicamente el legislador y
sean de poco conocimiento dentro del mundo procesal, no contrarían los
principios fundamentales del derecho penal, sino que por el contrario,
facilitan su cumplimiento.
Para esto somos conscientes de que el gobierno no puede regular un
procedimiento que no es general y que aún no ha sido valorado por
expertos con el objeto de determinar el Protocolo único de Procedimiento
de Autopsia Psicológica para nuestro país; sumamos a ésta dificultad y
de acuerdo con el doctor Jorge Oswaldo González citado en nuestro
trabajo investigativo, la falta de mayor recurso humano en el Instituto
Nacional de Medicina para investigación y posterior desarrollo de nuevas
136
técnicas; pero no nos desalentamos en nuestra idea de que se realice un
esfuerzo mayor para mejorar nuestro sistema judicial colombiano.
Recomendamos que más que copiar un modelo de protocolo de autopsia
psicológica, se siga el ejemplo de Cuba, donde se hizo un estudio
científico de los distintos protocolos a nivel mundial, creando uno
adoptado a sus instituciones y realidad social.
Con este trabajo de tesis pretendimos incentivar la interdisciplinariedad
científica tanto en el Derecho como en la Psicología, y en sus facultades
en la Universidad Javeriana, con el objetivo de que cada una de las
ciencias,
encuentren nuevos horizontes en común que les permitan
hallar elementos aplicables en las dos áreas y un mejor estudio de la
conducta humana.
Finalmente, esperamos que este trabajo de tesis sea la continuación de
nuevos interrogantes no sólo en la Universidad, si no también en las
137
distintas instituciones y personas que tienen la responsabilidad de dar
una mejor y más eficaz justicia en Colombia, considerado en el mundo
como un país ejemplo de injusticia, desinterés social y uno de los más
violentos del mundo.
138
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141
SUICIDIOS EN SANTAFE DE BOGOTA, ENERO A DICIEMBRE DE 19981999
ARMA
O CASOS 1997 CASOS 1998 CASOS 1999
MECANISMO
ARMA DE FUEGO
50
149
126
TÓXICOS
19
65
80
ASFIXIA MECANICA
13
113
92
OTRAS
13
34
35
TOTAL
100
361
333
333
TOTAL
100
OTRAS
13
35
34
92
ASFIXIA MECANICA
13
TÓXICOS
19
ARMA DE FUEGO
113
80
65
126
149
50
0
CASOS 1997
361
100
200
CASOS 1998
142
300
CASOS 1999
400
HOMICIDIOS EN SANTAFE DE BOGOTA, ENERO A
DICIEMBRE DE 1998-1999
ARMA
CASOS 1997 CASOS 1998 CASOS 1999
ARMA DE FUEGO
2115
1754
1800
ARMA
573
573
532
CORTOPUNZANTE
ARMA CONTUNDENTE
42
55
39
OTRAS ARMAS
70
100
106
TOTAL
2800
2482
2477
3000
2500
2000
1500
1000
500
0
ARMA DE
FUEGO
ARMA
ARMA
CORTOPUN CONTUNDE
OTRAS
ARMAS
TOTAL
CASOS 1997
2115
573
42
70
2800
CASOS 1998
1754
573
55
100
2482
CASOS 1999
1800
532
39
106
2477
143