UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI “LA NULIDAD Y LA RESCISIÓN COMO UNA DE LAS FORMAS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES EN EL CÓDIGO CIVIL ECUATORIANO” La presente tesis trata básicamente sobre la nulidad y la rescisión como una de las formas de extinguir la obligación, el cual se encuentra regulado en libro cuarto del Código Civil, analizaré sobre sus generalidades, su conceptos sean estos doctrinarios o jurídicos, las características de las obligaciones, diferencias entra la nulidad absoluta y la relativa, los vicios que la producen y los efectos de su declaratoria. INDICE INTRODUCCION. LAS OBLIGACIONES 1.1. GENERALIDADES………………..…….………………………………….………….………5 1.2. CONCEPTOS DOCTRINARIOS Y JURÍDICOS………………………………………10 1.3. CARACTERÍSTICAS DE LA OBLIGACIÓN…………..……………………….………18 NATURALEZA JURÍDICA DE LA OBLIGACIÓN…………………………………….23 1.4. DIFERENCIAS ENTRE LA OBLIGACIÓN Y CONTRATO…………………………25 LA NULIDAD ABSOLUTA. 2.1. CLASES DE NULIDAD……………………………………………………………….……..26 2.2. DEFINICIÓN Y SU FUNDAMENTO…………………………………………………….28 2.3. CARACTERÍSTICA DE LA NULIDAD ABSOLUTA………………………………….30 2.4. VICIOS QUE PRODUCEN LA NULIDAD ABSOLUTA…………………….……….34 OBJETO ÍLICITO…………………………………………………………………………….34 CAUSA ÍLICITA……………………………………………………………………………..36 LA OMISIÓN DE REQUISITOS O FORMALIDADES PRESCRITOS POR LA LEY PARA EL VALOR DE LOS ACTOS Y CONTRATOS……………………..38 INCAPACIDAD ABSOLUTA……………………………………………………………….39 LA NULIDAD RELATIVA. 3.1. DEFINICIÓN Y SU NATURALEZA………………………………………………………42 3.2. CARACTERÍSTICAS DE LA NULIDAD RELATIVA……………………………..….44 3.3. VICIOS QUE PRODUCEN LA NULIDAD RELATIVA…….………………………..48 1 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI FALTA DE CAPACIDAD……………………………………………………………………49 EL ERROR……………………………………………………………………………………..50 LA FUERZA…………………………………………………………………………………...54 EL DOLO……………………………………………………………………………………….55 3.4. EFECTOS DE LA DECLARACIÓN DE NULIDAD……………………………………57 CONCLUSIONES…………………………………………………………………………………….61 BIBLIOGRAFIA…………………………………………………………………………………..….63 INTRODUCCIÓN. El presente Tema de Tesis Doctoral es propio del Derecho Civil rama del Derecho Privado, que regula las relaciones entre los individuos, en lo que concierne al interés particular, que se encuentra regulado en el Código Civil Ecuatoriano, donde encontramos los contratos y las obligaciones en general que son instituciones jurídicas de enorme importancia, porque constantemente en nuestras relaciones de tipo patrimonial contraemos obligaciones, las cuales debemos cumplirlas, es así que una de las formas de extinguir la misma, es por la rescisión que se encuentra en su Título XX, del libro cuarto del Código Civil Ecuatoriano. En nuestras relaciones individuales dentro de la sociedad se dan negocios jurídicos de orden patrimonial, que una vez contraída la obligación por cualquier medio lícito se debe cumplir con ella, pero en nuestro Código Civil Ecuatoriano en su artículo 1583 tenemos varias formas de extinguir una obligación, y una de ellas es la rescisión, la que se da para evitar que se produzcan abusos e injusticias , protegiendo de esta manera a las personas que intervienen en un acto jurídico, para lo cual la Ley a establecido ciertos requisitos para que tengan plena validez y sean exigibles para su cumplimiento. 2 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI En nuestro Código Civil Ecuatoriano tenemos los requisitos que se han impuesto para la celebración de los actos jurídicos para que tengan plena validez y nazcan a la vida jurídica, es así que en el artículo 1461 del cuerpo legal citado nos trae los requisitos en caso de omisión de uno de ellos acarrea una sanción, como es de la nulidad del acto, vale recalcar que también son nulos los actos que se han realizado contraviniendo la Ley, por eso se dice que la nulidad es una sanción legal establecida para la omisión de requisitos y formalidades que las leyes prescriben para el valor de un acto según su especie, la calidad o estado de las partes. Según el Tratadista Guillermo Borda define a la nulidad de la siguiente manera “la sanción legal que priva de sus efectos normales de un acto jurídico, en virtud de una causa originaria, es decir existente en el momento de la celebración”. La nulidad es una verdadera pena de índole civil, razón por la cual debe estar imperiosamente establecida en la Ley, es así que en el artículo 1697 del Código Civil nos trae dos clases de nulidad la absoluta y la nulidad relativa. Mientras que la nulidad absoluta es castigo a todo aquello que sea ilícito, que se haya realizado en contra de las buenas costumbres, la moral es decir en contra del orden público y sobre todo contra la Ley misma, y se da cuando hay el objeto ilícito y la causa ilícita, así también por la incapacidad absoluta, esta clase de nulidad ha sido establecida en interés de la moral y del respeto debido a la Ley que prohíbe ciertos actos o contratos o que establecen ciertos requisitos de validez para su plena eficacia jurídica. La nulidad absoluta es declara por el Juez competente aún sin petición de parte, es decir puede ser declarada de oficio, puede ser pedida por el Ministerio Público en interés a la moral o de la Ley, esta nulidad no puede ser saneada por la ratificación de las partes. 3 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI Una vez declarado la nulidad absoluta por el juez competente y la sentencia se haya ejecutoriada las partes tienen el derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallarían sino hubiese existido el acto o contrato nulo. Nulidad Relativa frente a la nulidad absoluta tenemos la rescisión la que afecta solamente a ciertas personas, y por consiguiente son los únicos que puedan hacer valer y los que pueden renunciar a ella, esta nulidad se produce ya por actos que se han realizado por personas con falta de capacidad legal o cuando hay un error en el consentimiento que impide la formación del contrato, así también es causa de nulidad relativa la fuerza pero siempre y cuando esta cumpla con ciertos requisitos que en su momento oportuno las analizare, también debo manifestar es el dolo que produce la rescisión pero esta debe ser determinante del acto o contrato y ser obra de una de las partes en el cual participe o del cual se aproveche. Esta clase de nulidad no puede ser declarada de oficio sino solo a petición de parte por el que tenga interés en ella y es subsanable por la ratificación de las partes o por el transcurso del tiempo. Auguro que la presente tesis, sirva de utilidad para todos aquellos que se interesen en el tema, y queda a consideración del amigo lector su juzgamiento y valoración. Cordialmente; La autora. 4 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI Capitulo I Las Obligaciones. 1.1.- Generalidades. Las obligaciones tuvieron su origen y su pleno desarrollo entre los juristas Romanos, donde “se había llegado a la idea que en la vida humana la noción del valor no consiste en dinero solamente, que al contrario, además del dinero, hay otros bienes a los cuales el hombre civilizado atribuye un valor que quiere ver protegido por el derecho”1, pero no se distinguía entre responsabilidad penal de la responsabilidad civil, ya que tanto el que cometía un robo, como el que tomaba prestado dinero estaban obligados con su propia persona y reducidos a una condición servil, donde el deudor era amarrado y encadenado por el acreedor hasta que solventará su obligación, el tratadista Bonfante decía que el cuerpo del deudor era el objeto de la obligación. Razón por la cual el acreedor podía llegar a azotarlo, venderlo, o apoderarse del deudor, era un vínculo estrictamente personal que el acreedor tenía dominio sobre la persona del deudor, era un derecho bastante parecido al 1 Claro Solar, Luís, Explicaciones de Derecho Civil Chileno, Tomo X, Editorial jurídica de Chile, página 19, Santiago Chile, 1979. 5 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI derecho de propiedad con la diferencia de que era un derecho inhumano a la persona del deudor, el acreedor era autorizado por el Pretor, en caso de que el deudor no cumpliera con su obligación de pagar al acreedor a que se la aplique el procedimiento “manus injectio”, que consistía en poner la mano sobre el deudor para hacer efectiva su obligación. Con el transcurso del tiempo el Derecho Romano fue sufriendo transformaciones que modificaron la crueldad, con la Ley Poetelia Papiria expedida en el año 326 A.C. por C. Poetelios es donde declaro libres a los ciudadanos que habían caído en esclavitud por deudas no pagadas en Roma, con lo que impidió que se esclavizará al deudor, marcando de esta manera un gran avancé en la evolución de la sociedad, donde se proscribió el nexun, es decir el vínculo corporal del deudor cuando no se encontraba extinguido o satisfecho el crédito, además de prohibir de encadenar a los deudores. Con esta Ley el acreedor no podía azotarlos, ni venderlos como esclavo, si no solamente conservaba la facultad para tomarlo y exigirle en su servicios hasta que el precio de estos compensar el crédito, después se estableció con el Emperador Augusto que la responsabilidad del deudor debía recaer sobre su patrimonio. Después con la Ley Vallia, donde se regulaba que el deudor se encontraba exento de la “manus del acreedor”, donde se consagraba que era una nueva libertad para los plebeyos; donde se permitía que el deudor se defendiera por sí mismo, en el campo delictual la responsabilidad era también referida primitivamente al cuerpo del delito, donde en la Ley de las XII Tablas se acogió la ley de talión, ojo por ojo, diente por diente, donde el delincuente 6 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI era pasible de una venganza por parte de la victima2. Esta ley igualmente permitía que si varios acreedores ejercían simultáneamente sus derechos se distribuyeran el cuerpo del deudor. Luego se autorizó la composición convencional, donde la victima lo quería podía el delincuente quedar exento de la obligación de someterse a la obligación personal, pagando una multa en dinero, más tarde la composición fue legal impuesta por el Estado. En el derecho moderno con el pasar del tiempo tuvo otra imagen la obligación, donde se paso de la responsabilidad personal a la responsabilidad patrimonial, y se concibe la obligación como una actividad dirigida a la relación de la deuda original como derecho del deudor a liberarse del cumplimiento específico objetivándose la responsabilidad en los bienes, y alentándose la idea del cumplimiento como actividad dirigida a liberar al deudor. En el derecho contemporáneo se conserva casi de manera intacta la teoría de las obligaciones elaborada por los juristas de la época clásica del Derecho Romano Papiniano, Paulo Ulpiano, Modestito. A diferencia de ciertos derechos individuales, como los derechos de familia, los derechos reales, sufriendo cambios profundos, de las misma manera que las obligaciones y su forma de cumplirlas. Así también la obligación puede ser cumplida por un principio por el propio deudor o por un tercero, a esta concepción se la llamo como la concepción 2 Borda Guillermo, Tratado de Derecho Civil, Obligaciones, Quinta Edición, Pagina 14, Buenos Aires Argentina, 1983 7 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI objetiva, donde se crea la novación, la transmisión de la obligaciones, el contrato de arrendamiento, el de mutuo, los de compraventa, etc. Comenzando amparar la intangibilidad y efectividad del valor patrimonial que la obligación presenta, después cuando el deudor quería evitar los efectos de la degradación por el acreedor, podía realizar cesión de bienes a sus acreedores, pero siempre y cuando se estuviera gozando de buena fe. En Roma primitiva no se podía concebir que el vínculo que une entre el acreedor y el deudor, pudiera subsistir entre personas diferentes de las originarias, por que existía el nexum entre el acreedor y el deudor, pero “hacia el final de la República solo se admitía el cambio de acreedor por la novación en base a la delegación del acreedor primitivo: el deudor prometía a un nuevo acreedor lo que él debía al antiguo, pero ello tenía el inconveniente de requerir el consentimiento del deudor que podía negarse a responder a la interrogación del cesionario”3. En la época clásica la teoría de las obligaciones alcanzo su pleno desarrollo, por que las obligaciones era una de las materias más imprecisas y por tanto la más intercambiable en ese entonces, donde se advierte un mayor intervensionismo del Estado en los contratos que se realizaban entre los particulares. La buena fe invadió todo el derecho de las obligaciones y de los contratos, es así que tenemos en el artículo 1562 del Código Civil recientemente Codificado dice que: 3 Llambias Joaquín Jorge, Tratado de Derecho Civil, Obligaciones, Tomo II, segunda edición, Editorial Perrot, Buenos Aires Argentina, 1973 8 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI “Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan, no sólo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligación, o que, por la ley o la costumbre, pertenecen a ella”. La lesión y la idea de culpa se aplicaba bajo los principios más amplios y generales, donde la culpa fue el fundamento exclusivo de la responsabilidad extra contractual, la misma que fue vigorizada con la teoría del riesgo, apareciendo nuevas formulas como los contratos colectivos, los contratos de adhesión, la teoría de la imprevisión, las obligaciones unilaterales, etc. Los seres humanos a fin de satisfacer sus necesidades en una forma ordenada tienen que relacionarse de diversa forma, y una de estas relaciones son de índole patrimoniales y personales, que se vinculas con la propiedad, la posesión, donde existen diversos tipos de negocios jurídicos, en nuestra legislación tenemos son los derechos reales y los derechos personales, la obligación resalta el nexo o ligamen a que quedaba sujeto un deudor respecto de su acreedor, como garantía del cumplimiento de la deuda. En la actualidad la situación del deudor es diferente, ya que hay ciertas instituciones que evitan que los deudores queden en la indigencia, mediante la cesión de bienes, el beneficio de competencia, la remisión, la novación, etc. 1.2.- Conceptos Doctrinarios y Jurídicos. Antes de dar algunas definiciones de obligación debo dar una noción vulgar de la obligación y su sentido técnico. 9 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI En el sentido vulgar la obligación alude a todo vínculo o sujeción de la persona, cualquiera sea su origen y contenido. En el sentido técnico propio de la ciencia jurídica se designa con la palabra obligación como deberes impuestos por el derecho, susceptibles de estimulación pecuniaria, que consisten en dar, hacer o no hacer algo, una persona a favor de otra. La palabra obligación proviene del latín ob (por) –ligare(Amarrar, ligar) atendida su etimología contiene una clarísima idea de sujeción, de ligamen, es decir que la obligación liga o ata al deudor constriñéndole a desplegar parte de su actividad en beneficio del acreedor4. El patrimonio del hombre se encuentran compuesto tanto los derechos reales y los derechos personales, que pueden avalorarse económicamente, por lo que el hombre necesita de las cosas del exterior, en relación con las cosas, ante una doble situación, donde por un lado tiene sobre ellas un poder directo, que le permite actuar sin intermediarios con el fin que pueda extraer de dichas cosas las utilidades, que se les conoce como los Derechos Reales. 4 Jorge Joaquín LLambías, Tratado de Derecho Civil, Obligaciones Tomo I, pagina 7, Segunda Edición, Editorial Perrot, Buenos Aires Argentina 1973. 10 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI Tanto los derechos reales y los personales o de crédito consisten en la facultad que el hombre tiene de ejecutar actos determinados, en los derechos reales consisten en la facultad que el hombre tiene de ejecutar actos determinados o el poder directo sobre una cosa que permite a su titular extraer todo o parte de las utilidades, que la cosa puede producir; y los derechos personales, en cambio, consiste en la facultad o poder de acción que un individuo tiene sobre una persona determinada, para exigir que le haga o no le haga alguna cosa. Los derechos confieren al titular un señorío o facultad sobre determinados bienes o personas, en el Código Civil en su artículo 595 ha definido los derechos reales como: “El que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona” Los derechos reales reconocidos en nuestra legislación son el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitación, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. En el recientemente Codificado Código Civil en su artículo 596 nos define el derecho personal: “son los que sólo pueden reclamarse de ciertas personas que, por un hecho suyo o la sola disposición de la ley, han contraído las obligaciones correlativas”. 11 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI Así también nos dice que se conoce como derechos personal el que tiene el prestamista contra su deudor, por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales. Los derechos reales tiene atributos muy importantes cono son el de preferencia y el de persecución, por eso se dice que vale “erga ormnes”, por eso se ejerce sin la intervención de una persona concreta que se encuentre vinculado jurídicamente al titular del derecho, como el acto de disposición, de uso y disfrute de la cosa a su arbitrio. Además el titular del derecho real puede hacer vales con prioridad frente a los derechos personales o de crédito, por ende puede hacer valer sus derechos donde quiera que se encuentre la cosa. En los derechos personales o de crédito la facultad que tiene su titular es limitado a que una o varias personas cumplan determinada conducta, por eso tiene la facultad que tiene una persona para exigir de otra persona una prestación, por lo que es una vinculación de una persona a otra. Justiniano definió la obligación como “un vinculo jurídico que nos somete a la necesidad de pagar alguna cosa, conforme al derecho de nuestra ciudad”, mientras que Alfonso X, el Sabio definición diciendo que “es como un ligamento que es hecho según la ley o según natura”. 12 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI Tenemos una definición de obligación que dice lo siguiente: “La obligación es un vínculo jurídico entre dos o más personas determinadas, en virtud del cual una parte queda ligada respecto de otra para dar, hacer o no hacer. Cada parte puede ser una persona o muchas personas”5. Otros definen a la obligación de la siguiente manera “Podemos decir que es el vinculo jurídico establecido entre dos personas o grupo de personas, por el cual una de ellas puede exigir de la otra la entrega de una cosa o el cumplimiento de un servicio o de una abstención”6. Según el Tratadista Raymundo M. Salvat, en su Tratado de Derecho Civil nos trae también una definición clásica de obligación que daba las Institutas “obligatio num est juris vinculum quo necesítate adstringimuir alicujus solvendae rei”, que significa “la obligación es un vinculo de derecho, por el que somos constreñidos con la necesidad de pagar alguna cosa”7. 5 Tomado Por Jorge Morales Álvarez, Teoría General de las Obligaciones, pagina 5, Editores Pudeleco, Primera Edición, Universidad de Cuenca, Cuenca Ecuador, 1995. 6 Guillermo Borda, Tratado de Derecho Civil, Obligaciones, Quinta Edición, Pagina 9, Buenos Aires Argentina, 1983. 7 Raymundo M. Salvat, Tratado de Derecho Civil, Editorial la Ley, Tomo III, Quinta Edición, 1946 13 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI En el Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual de Guillermo Cabanellas nos da una definición de obligación en los siguientes términos “La obligación es un vínculo jurídico que coloca a una persona determinada en la necesidad de dar, hacer o no hacer alguna cosa, respecto de otra, también determinada”8. Laurent manifestaba que a la obligación se entendía que “una persona obligada se halla encadenada como lo estaría una persona que estuviera cargada de cadenas. Aquel en cuyo provecho de ha comprometido a dar, o hacer, puede arrastrarle ante los tribunales y hacerla condenar a prestar aquello que esta obligada; no es liberada de esta cadena sino cando ha ejecutado la prestación”. Si bien el recientemente Codificado Código Civil en su Art. 1453 no trae ninguna definición de obligación, solamente precisa sus elementos, y nos dice lo siguiente: Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o más personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptación de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un 8 Guillermo Cabanellas, Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual, Edición Heliasta, Buenos Aires Argentina, 1997. 14 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI hecho que ha inferido injuria o daño a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por disposición de la ley, como entre los padres y los hijos de familia. La obligación como relación jurídica se integra por dos momentos: el débito y la garantía. El débito es una relación personal por cuya función el deudor queda vinculado respecto al acreedor al cumplimiento de la prestación comprometido, el deber jurídico recae sobre el comportamiento de la persona, en cuanto exigencia que reclama cumplimiento. El débito es, pues la expresión subjetiva del lado pasivo en una relación de deber; que en el antiguo derecho Germánico se empleaba el término Shuld que es el acto de deber. Se llama deudor al obligado, siendo su realización debida la prestación, concebida como referencia a un contenido patrimonializable, podemos decir que la deuda o debito consiste en lo que el deudor debe cumplir en beneficio de su acreedor, es el puro débito consistente en la promesa de dar, hacer o no hacer, que es lo esencial en a relación obligatoria del deber asumido por el deudor, que es la fisonomía vincular que impone conductas determinadas. La garantía tiene por finalidad asegurar al acreedor el cumplimiento del débito. Por ello, el acreedor tiene facultad para dirigirse contra el patrimonio del deudor en caso de infracción del débito, lo que explica que sea la garantía 15 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI el temor a perder un bien a título de satisfacción ajena, por no realizarse un evento esperado, o por efectuarse un evento temido por el sujeto activo. La responsabilidad esta representada por la afectación que experimenta el patrimonio del deudor como garantía del cumplimiento de la obligación, podemos decir que es el sometimiento del deudor al poder coactivo del acreedor, donde la responsabilidad se hace efectiva después que el deudor ha incurrido en incumplimiento de su deuda, es el elemento accesorio o coactivo que induce al deudor a cumplir y que finalmente asegura protección al acreedor contra la conducta contraria al derecho incumplidor. Según Brunetti dice que la esencia de la relación obligatoria no puede hacerse residir en el deber de cumplir una prestación, ya que el deber no existe en el plano jurídico, puesto que la voluntad humana es incoercible, en definitiva el deudor no tiene sino un deber jurídicamente calificado, en el sentido de que debe cumplir la prestación solo en tanto desee evitar que el acreedor satisfaga su derecho en su patrimonio9. El que asume una obligación no se hace cargo solo de un deber jurídico moral, sino que corre el riesgo de perder su patrimonio o un parte de él, de esta suerte la responsabilidad que acompaña a la deuda trasmite a esta una especie de gravitación lo normal es que la deuda acompañe a la deuda, pero existen excepciones donde existe deuda sin responsabilidad, como es el caso de las obligaciones naturales, la situación del heredero beneficiario respecto de las deudas contraídas por el causante. 9 Tomado por el Dr. Guillermo Borda, Teoría General de las Obligaciones, Quinta Edición, Buenos Aires Argentina, 1983. 16 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI El sujeto activo tiene potestad para dirigirse contra el patrimonio del deudor, lo que explica el temor a perder un bien a título de satisfacción ajena, en suma la deuda consiste en el sometimiento del deudor a la necesidad de cumplir la obligación, cuando el deudor infringe la conducta debida entra actuar la responsabilidad. 17 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI 1.3.- Características de las Obligaciones. Caracterizan a la obligación según las definiciones anteriormente anotadas que es un: a) Vínculo jurídico. b) Vínculo entre sujeto pasivo. c) La prestación que es el objeto de la obligación. d) Es temporal. e) La forma de manifiesto de la obligación. a).- La Obligación es un Vínculo Jurídico. El derecho es el fundamento y la fuente primaria de las obligaciones, este vínculo es un lazo o una relación que se establece entre dos personas en virtud del cual una de ellas limita su libertad a favor de la otra persona, porque no se trata de deberes morales o de simple conciencia, porque se trata de relaciones jurídicas perfectas. b).- Este Vínculo Entre Sujeto Activo y Pasivo. Para que exista una obligación debe existir o es indispensable dos o más personas, ya que en caso contrario sería imposible de establecer un vínculo, siendo el sujeto activo el acreedor que es a quien se le debe alguna cosa y el deudor es el sujeto pasivo quien debe realizar la prestación. 18 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI El acreedor que es el sujeto activo reside el derecho personal, es por eso que el acreedor tiene el derecho a la cosa (ius ad rem), que es la facultad de compeler al deudor haga la prestación que le debe pero no se hace dueño de la cosa sino mediante la tradición, mientras que el propietario tiene es derecho sobre la cosa (ius in re), que todos deben respetar, que es lo contrario del derecho personal. El deudor como manifesté anteriormente es el sujeto pasivo, el debitor, reus debendi, quien esta obligado a dar, hacer o no hacer alguna cosa en virtud del contrato, delito, cuasidelito o en virtud de la disposición legal, quien puede ser también apremiado por la justicia. c).- La Prestación que es el Objeto de la Obligación. El objeto es la cosa o hecho sobre la cual recae la obligación contraída, es decir que el deudor limita su voluntad y la posibilidad de acción donde debe observar una conducta especifica en provecho de su acreedor, por lo cual él deudor tiene que realizar la prestación que puede consistir en un dar, un hacer o no hacer. d).- La obligación es Temporal. Es una característica especial, porque supone una relación jurídica es temporal, ya que una vez cumplida ella se extingue y se puede extinguir la obligación con satisfacción de la expectativa del acreedor, normalmente 19 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI mediante el cumplimiento o solutio; anormalmente, por cumplimiento forzado o forzoso. Se extingue la obligación por la satisfacción del acreedor, normalmente cuando el deudor y acreedor convienen en sustituir la prestación original por otra disciplina que puede ser por la compensación, dación y cesión en pago, novación, o normalmente, cuando deudor y acreedor convienen la liberación del sujeto pasivo mutuo disenso, desistimiento unilateral, remisión de deuda, anormalmente se produce la sustitución equivalente de la prestación originalmente debida. Anormalmente, cuando sin acuerdo entre las partes, surgen situaciones y circunstancias no previstas, pero que por imperativo lógico, técnico jurídico o necesidad material, implican la liberación del deudor. Por necesidad lógica, si hay confusión de derechos. Por necesidad técnico jurídica, por prescripción. Por necesidad material, ante las situaciones de muerte del deudor en la obligación personalísima o, indistintamente del acreedor; por pérdida de la cosa debida sin culpa del deudor. Finalmente por imposibilidad sobrevenida, también sin culpa del deudor. e).- La Forma de Manifiesto de la Obligación. 20 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI Cualquiera que sea la obligación también consta de la forma, que es por medio de la cual se manifiesta o la prueba que demuestra su subsistencia, donde hay formas sustanciales y las formas testificativas, la primera es un requisito esencial y la segunda es requisito para demostrar la existencia de las obligaciones, que son pruebas preconstituidas. Toda obligación tiene por objeto es la prestaciones debe es satisfacer es un interés al acreedor, por que es una conducta humana que debe producir determinados resultados a favor del acreedor, ya sea en forma de acciones u omisiones, por eso existe prestaciones de dar, hacer o no hacer. La prestación del deudor es una conducta humana que debe producir determinados resultados a favor del acreedor, y por ende el objeto de las obligaciones consiste siempre en un hecho, en una acción o abstención que debe cumplir el deudor a favor del acreedor. Las prestaciones deben ser determinada, o en su defecto cuando en un contrato no se ha determinado la prestación, le corresponde determinar es al deudor, en muchos de los casos las partes no determinan la prestación, pero esta se debe sobrentender que se refiere al valor comercial, como ocurre la compra de cosas sin determinación del precio, del mismo modo las prestaciones de genero son indeterminadas de dar, pero determinables por su notas genéricas, que se contraponen a la prestación especifica o de cuerpo cierto, se llama genérico una cosa que se determina únicamente por la clase a que pertenecen. 21 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI La prestación debe ser posible para su cumplimiento, por eso no debe ser superior a la fuerzas del deudor, por su imposibilidad de cumplir, y lícita por su fuente que se encuentra en el negocio jurídico, no debe atentar a la buenas costumbres, a la moral y por supuesto ala Ley. La Prestación de Dar. Son aquellas que el deudor se obliga a trasmitir al acreedor un derechos real sobre una cosa, se refiere a transferir una cosa en propiedad, producen un enriquecimiento en el patrimonio del acreedor y correlativo empobrecimiento del deudor, pero esta obligación de dar no se debe confundir con la obligación de entregar, ya que no toda obligación de dar supone la entrega de la cosa, y no toda obligación de entregar supone dar, es así que el arrendador se obliga a entregar una cosa al arrendatario, pero esta entrega no supone de dar, porque el arrendatario no adquiere la propiedad, ni derecho real alguno sobre la cosa arrendada. La Prestación de Hacer. Consiste en una mera acción positiva, de realizar o abstenerse de algún hecho, concretamente de hacer o no hacer alguna cosa, donde el deudor no trasmite derechos real alguno al acreedor, todos los servicios que se procuran a otro con las cosas, con los derechos que se tienen estas con los derechos inmateriales o con la simple actividad humana propia o ajena son prestaciones de hacer. Las Prestaciones de No Hacer. 22 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI Consisten esencialmente en que el deudor se abstenga de realizar ciertos hechos, que sin la obligación le serían permitidos, por ejemplo el deudor se compromete a no levantar su edificación sino hasta cierta altura, esta es una prestación de no hacer que limita la libertad de ejercitar un derecho. Naturaleza Jurídica de la Obligación. La naturaleza jurídica de la obligación puede agruparse en tres teorías: La Teoría Subjetiva. Es el derecho subjetivo como un poder atribuido a una voluntad, que consiste el señorío del acreedor sobre los actos de la conducta del deudor que esta comprometido a favor del acreedor, esto a diferencia del derecho real que se ejerce un señorío sobre la cosa, mientras que en la obligación se ejerce sobre el deudor, esta teoría confunde al sujeto pasivo de la obligación con el objeto de la misma. Teoría Objetiva. Según esta teoría no es vínculo entre sujetos el crédito como título a una prestación, ni la conducta del deudor, porque el interés del acreedor es el cumplimiento de la prestación. Es decir entre el acreedor y el deudor, la obligación es útil en cuanto es un titulo hábil para lograr la satisfacción de aquel interés. Teoría del Vínculo Jurídico Complejo. 23 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI Es un vínculo complejo por que abarca dos momentos, que es la deuda y la responsabilidad. a) Un primer momento que existe la obligación vital, que se caracteriza por el deber de satisfacer la prestación que pesa sobre el deudor, por eso la deuda consiste en el sometimiento del deudor a la necesidad de cumplir la obligación. b) Sólo cuando se infringe la conducta debida entre a actuar el segundo momento de la obligación, para que el deudor tome la conducta adecuada, que consiste en la agresión patrimonial, porque el acreedor será satisfecho con los bienes del deudor que sean suficientes para cubrir el daño experimentado por el acreedor a causa del incumplimiento del deudor, donde la garantía se denomina también como responsabilidad. 24 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI 1.4.- Diferencia entre Obligación y Contrato. En nuestro Código Civil recientemente Codificado en su artículo 1454, al contrato lo equipara con la convención, por tanto tiene carácter contractual el contrato y la convención en general, y nos define de la siguiente manera: Art. 1454.- Contrato o convención es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas. La convención es un acuerdo de voluntades sobre un objeto de interés jurídico que podrá consistir en crear o extinguir derechos, la tradición el pago son convenciones, mientras que el contrato es una especie que tiene por objeto crear derechos personales o de créditos, que contempla las relaciones que proceden del concurso de voluntades. Mientras que la obligación es toda relación jurídica en virtud de la cual una parte tiene que dar, hacer o no hacer alguna cosa a favor de otra persona, es un vínculo jurídico o de derecho, en el cual no puede faltar el elemento esencial que es la fuerza coercitiva la cual esta revestida; para cumplir con algo o efectuar alguna cosa. En nuestro Código Civil en su artículo 1453 no define que es la obligación, sino solamente precisa los elementos de la obligación, que fue abordada anteriormente, podemos decir que la obligación es el “todo”, es el genero y el contrato es una de las parte de ese todo, es la especie que es una de las fuentes de las obligaciones. 25 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI Capitulo II La Nulidad Absoluta. 2.1.- Clases de Nulidad. Para entender de mejor manera daré una definición de nulidad en general, para después analizar la nulidad absoluta y la nulidad relativa. La nulidad es una sanción de la ley civil establecida para el caso de omisión de los requisitos y formalidades que se prescriben para el valor de los actos o declaraciones de la voluntad, por eso podemos decir que la nulidad es genérica y comprende toda nulidad. En el Derecho Romano el pretor decretaba la ineficacia de los actos contrarios a la ley, aunque la prohibición solamente se hizo efectiva mediante el principio general, establecido por Teodosio, de interpretar la ley en la que se prohibía algo como declarativo de la nulidad de los actos realizados contra ella, aún cuando la ley no sancionase dicha nulidad expresamente. 26 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI El Derecho intermedio recogió la regla, que se aplicó y amplió profundamente. Las Partidas declaran la nulidad de “todo pleyto que es hecho contra nuestra ley”. Si bien estas pretensiones no pasaron de ser un intento de poder, carente de fuerza para impedir una realidad, que los particulares eludiesen la prohibición, al renunciar a los mandatos imperativos de la norma. Se entiende por nulidad como la falta de eficacia que resulta de la falta de las condiciones necesarias y relativas, o esenciales del acto o contrato, como también de la no observancia de las formas prescritas para un acto o contrato determinadas en la Ley. La nulidad esta regulada como una sanción legal y en el artículo 1697 del Código Civil dispone lo siguiente acerca de la nulidad: Art. 1697.- Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, según su especie y la calidad o estado de las partes. La nulidad puede ser absoluta o relativa. 27 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI 2.2.- Nulidad Absoluta.- Definición y su Fundamento. Según el Tratadista Arturo Alessandri nos dice que la nulidad absoluta “es cuando se ha omitido en su celebración algún o algunos de los requisitos que la ley exige en consideración al acto en sí mismo, independientemente de la calidad o estado de las partes que en él intervienen”10. En el Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual de Guillermo Cabanellas la nulidad absoluta “es el acto que carece de todo valor jurídico, con excepción de las reparaciones y consecuencias que por ilícito o dañosos pueda originar, debe ser declarada por el juez, y debe serlo, aún sin petición de parte, cuando aparezca manifiesta”11. Nulidad Absoluta que es una sanción impuesta por la Ley por la omisión de los requisitos prescritos para dar valor de un acto o contrato en consideración a la naturaleza de ellos y no a la calidad o estado de las partes que los ejecuten o acuerdan, esta definición es la que nos trae nuestro Código Civil Ecuatoriano. En su artículo 1698 del Código Civil no dice como se produce la nulidad absoluta: 10 Arturo Alessandri Rodríguez, De los Contratos, Editorial Zamorano, Santiago de Chile, 1976 11 Guillermo Cabanellas, Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual, Editorial Heliasta, Argentina 1997. 28 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI La nulidad producida por un objeto o causa ilícita, y la nulidad producida por la omisión de algún requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos, en consideración a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas. Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces. Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisión del acto o contrato. Como manifesté anteriormente la nulidad es una sanción a lo que sea ilícito, lo que va contra la moral, las buenas costumbres, como también contra el orden público, y la Ley, dentro de esto se encuentra la omisión de las formalidades para la existencia y validez del acto o contrato. Por ejemplo la compraventa de un bien inmueble, como un requisito esencial es que se debe realizar por escritura pública, en caso de no existir una escritura pública no hay venta, esto es una sanción a la omisión de formalidades, es decir que la nulidad absoluta es aquella que existe respecto de todo el mundo. 29 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI 2.3.- Características de la Nulidad Absoluta. Las características de la nulidad absoluta lo tenemos en el Art. 1699 de nuestro Código Civil y nos dice: Art. 1699.- La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aún sin petición de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato; puede alegarse por todo el que tenga interés en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba; puede asimismo pedirse por el ministerio público, en interés de la moral o de la ley; y no puede sanearse por la ratificación de las partes, ni por un lapso que no pase de quince años. De la norma anotada la nulidad absoluta tiene las siguientes características, que la diferencia de la nulidad relativa, y son: Cualquier persona puede hacer constatar la nulidad del acto, excepto el que ha celebrado el acto o ejecutado el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. El juez debe declarar de oficio la nulidad. No puede sanearse por ratificación de las partes o por el sólo transcurso del tiempo. 30 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI 1.- Cualquier persona puede hacer constatar la nulidad del acto, excepto el que ha celebrado el acto o ejecutado el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Esta nulidad puede hacerse valer por consecuente todas las personas a quienes afecta el acto o contrato, como el titular de un derecho, o ser mandatario o representante legal, o un acreedor, o un deudor, herederos, cesionarios, solo debe justificar el interés, es por eso que se puede alegar por todos aquellos que tengan interés actual pecuniario, donde igualmente el Ministerio público en interés de la moral o de la Ley puede pedir la nulidad absoluta, tiene su fundamento por razones de orden público que priman sobre el interés particular. Los funcionarios del Ministerio Público tiene la facultad que les da la Ley de pedir la declaración de nulidad de un acto o contrato, aunque no aparezca manifiesto en el mismo, sino solo por el interés de la moral y de la majestad de la ley. La ley indudablemente se refiere a un interés procesal, porque no hay acción sin interés, y se puede alegar esta nulidad sea como acción o excepción, pero no pueden alterar esta clase de nulidad el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, porque nadie puede aprovecharse de su propio dolo o culpa, por esta razón la ley castiga a los que deliberadamente infringen sus preceptos. 2.- El juez debe declarar de oficio la nulidad. 31 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI Cuando la nulidad aparece manifiesto en el acto o contrato, el juez tiene la facultad y la obligación de declarar la nulidad absoluta, aún sin petición de parte, esta esto es una excepción al derecho común, y es establecida en interés de la moral y del respeto debido a la ley que prohíbe ciertos actos o contratos que establece ciertos requisitos de validez para su pena eficacia jurídica. La palabra de la ley debe entenderse en su sentido natural y obvio; y “manifiesto”, según el diccionario, es lo que esta patente o visible, que salta a la vista con sólo leer el contrato. Tenemos entonces que la nulidad aparece de manifiesto cuando basta sólo leer el acto, sin relacionarlo con ninguna otra pieza ni antecedente del proceso12. Por regla general los jueces no pueden proceder de oficio, sino que cuando la nulidad aparece manifiesto en el acto o contrato puede proceder de oficio, es la excepción de la regla general, la nulidad debe es ser declarada por que los actos nulos nacen jurídicamente y surten efectos como si fueran validos, hasta que una sentencia judicial los declare nulos. 3.- No puede sanearse por ratificación de las partes o por el sólo transcurso del tiempo. Es decir que las partes contratantes no pueden ratificar un acto o contrato nulo, es decir que no pueden convalidarlo, ni renunciar el derecho de pedir la 12 Arturo Alessandri Rodríguez, DE Los Contratos, Editorial Zambrano y Caperam, Santiago de Chile, 1976 32 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI declaración de nulidad del mismo, debido al interés general o social para que se cumplan con los requisitos que exige la Ley. En el artículo 11 del Código Civil nos dice que “podrán renunciarse los derechos conferidos por las leyes; con tal que sólo miren al interés individual del renunciante, y que no este prohibida su renuncia”. Pero como la nulidad absoluta mira el interés colectivo y no la particular no admite renuncia en esta clase de nulidad. Así mismo no se puede sanear el acto o contrato nulo por el sólo acción del tiempo, sino que haya transcurrido más de quince años y que se cumplan con los requisitos que exige la ley de la prescripción extraordinaria. La prescripción es uno de los modos de adquirir el dominio y extinguir las acciones, la misma que debe ser alegada, por que no opera por el sólo ministerio de la ley, ni puede ser declarada de oficio por el juez, porque quien quiere aprovecharse de la prescripción debe alegarla, igualmente cuando quiere renunciar se debe realizar es una vez cumplida. No se puede es sanear por el transcurso del tiempo, por que no cabe la convalidación de un acto absolutamente nulo, lo que surge por la prescripción extraordinaria son nuevos derechos, por ejemplo se ha vendido un inmuebles con documento privado por el transcurso del tiempo que es quince años o más y cumplido con ciertos requisitos, no es que se ha saneado una venta inexistente, sino que ha surgido un derechos creado por la prescripción y no por el contrato nulo. 33 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI 2.4- Vicios que Producen la Nulidad Absoluta. De la norma antes citada podemos resaltar que la nulidad absoluta es producida por: El objeto ilícito. La causa ilícita. Por la omisión de algún requisito o formalidades prescritas por la ley para el valor del acto o contrato, en consideración a la naturaleza. Por la incapacidad absoluta de uno o más de los contratantes. a).- Objeto ilícito. Toda declaración de voluntad debe tener un objeto, porque sin objeto no puede haber ninguna obligación, pero este objeto para que la obligación tenga plena validez debe ser lícito, caso contrario vicia el acto o contrato, y como sanción trae la nulidad absoluta del mismo, cuando el objeto no es legal, ni justo, ni jurídico, que esta prohibida por la ley es ilícito. Par que el objeto sea lícito debe ser física y moralmente posible, y se considera como objeto de la declaración de voluntad no las cosas, sino lo hechos de las personas, por eso el objeto no puede contravenir el Derecho Público Ecuatoriano y que su enajenación no este prohibida por la Ley, es decir que este conforme con la ley, y podemos decir que las leyes que pueden presentarse son: 34 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI Leyes que se presentan como simples declaraciones. Layes que prescriben un mandato imperativo que debe ser ejecutado. Leyes que evitan por medio de una expresa prohibición la realización de un acto o contrato o de un hecho contrarios al interés público y las buenas costumbres o a la justicia y equidad en las convenciones de los particulares. En el Código Civil en su artículo 9 nos dice que “los actos que prohíbe la ley son nulos y de ningún valor”, y el artículo 1480 y 1478 del cuerpo legal antes citado nos dice que hay objeto ilícito en la enajenación: De las cosas que no están en el comercio; De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona; y, De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice, o el acreedor consienta en ello. objeto ilícito en todo lo que contraviene al Derecho Público Ecuatoriano. En la expresión, “Hay un objeto ilícito en la enajenación”, con que principia este artículo, va implícitamente comprendida la prohibición 35 que la ley UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI establece para que se realice la enajenación de las especies corporales o cosas y derechos a que se refiere. Es la prohibición de la ley, encaminada a garantizar los intereses sociales y a proteger los intereses particulares comprometidos en el caso de realizarse la enajenación de alguna de las cosas indicadas en la enumeración, la que causa el objeto ilícito de esta enajenación. Art. 1482.- Hay asimismo objeto ilícito en las deudas contraídas en juego de azar, en la venta de libros cuya circulación está prohibida por autoridad competente, de láminas, pinturas, estatuas, telecomunicaciones, audiovisuales obscenos, y de impresos condenados como abusivos de la libertad de opinión y expresión; y generalmente, en todo contrato prohibido por las leyes. b).- La causa ilícita. En los ordenamientos jurídicos primitivos, las promesas sólo son vinculantes cuando se rodean de determinadas solemnidades con lo que se aseguraba la existencia del negocio, bien por concretarse en un modelo legal preestablecido, bien por el aseguramiento que implica el acto negocial formal. La causa, en tales supuestos, es siempre legal, la vestis pactorum del Derecho romano primitivo. Y con ello se consigue, entre otros objetivos, poder resolver 36 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI los conflictos de acuerdo con unas normas procesales simples unos de los requisitos para la existencia y validez de un acto o declaración de voluntad en que una persona se obligue a otra, es que tenga una causa lícita. En nuestra legislación no puede existir obligación sin causa; y las obligaciones que contienen una causa ilícita son nulas, de nulidad absoluta. Por causa entendemos como fundamento o origen de algo, es el antecedente necesario e invariable de un efecto, y todo acto consiente y voluntario de una persona tiene un fin, este fin es el motivo que nos induce a realizar un determinado acto, la causa debe ser es real y lícita. El art. 1483 del Código Civil nos dice que: “No puede haber obligación sin una causa real y lícita; pero no es necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente. Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa ilícita la prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden público. Así, la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa; y la promesa de dar algo en recompensa de un 37 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI delito o de un hecho inmoral, tiene una causa ilícita”. c).- La omisión de requisitos o formalidades prescritos por la ley para el valor de los actos o contratos. Debo recalcar que los requisitos que la ley exige en este caso tienen relación con la validez y no con la existencia del acto o contrato, por lo mismo es necesario distinguir entre acto o contrato nulo y acto y contrato inexistente. Al respecto el Tratadista Luís Claro Solar dice que “para que el acto jurídico exista es indispensable que concurran las cosas que son esenciales a su existencia, y que para que tenga pleno valor jurídico es necesario que este exenta de vicios, si falta una de las cosas esénciales a su existencia el acto no puede jurídicamente existir, no puede producir efecto alguno, es nada. Si sólo falta un requisito necesario para la valides del acto, este existe con el vicio, es un acto nulo pero no un acto inexistente.”13. Existen son requisito externos y internos, dentro de los internos esta la causa lícita, el objeto lícito y la capacidad, los requisitos externos no solamente son requisitos necesarios para la validez del acto o contrato, sino que también miran a la existencia misma del acto o contrato, la omisión de los requisitos externos no solamente producen la nulidad absoluta del acto o contrato sino 13 Luís Claro Solar, Explicaciones de Derecho Civil, Tomo XII, Editorial Jurídica Chile, 1979. 38 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI también la inexistencia del acto o contrato, que sin esos requisitos externos no pueden nacer a la vida del derecho ni crear derechos ni obligaciones14. Es decir los requisitos de existencia son la voluntad exenta de vicios, el objeto, y las solemnidades cuando la ley así lo requiriera. Son requisitos de validez la voluntad libre y espontánea, la capacidad de las partes, el objeto lícito y la causa lícita. Si el requisito de formalidad que se ha omitido tiene relación con la naturaleza del acto o contrato, la sanción civil es la nulidad absoluta, porque se trata de una formalidad que la ley exige en interés general, la formalidad es un requisito establecido por una ley prohibitiva, ya sea por una ley imperativa de orden público. d).- Incapacidad absoluta. La capacidad es “la facultad mas o menos amplia para realizar actos válidos y eficaces en derecho”, la capacidad de ejercicio es la capacidad negocial y es el primero de los elementos constitutivos de todo contrato; cualquiera que sea su naturaleza, real, solemne, consensual, unilateral o bilateral, requiere la capacidad de ambos contratantes. La capacidad es la 14 Jorge Morales Álvarez, Teoría General de las Obligaciones, Editorial Pudeleco, Primera Edición, Cuenca Ecuador, 1995 39 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI regla, constituye el estado ordinario de las personas; la ley presume que todo sujeto, por ser persona, es capaz. La incapacidad en cambio no se presume, debe existir en un texto expreso y el mismo que la establece es de interpretación restrictiva. En nuestro Código Civil no hay más incapaces que aquellos que la ley declara expresamente; la analogía es inaceptable. Este es el tercer vicio que produce la nulidad absoluta en los actos y contratos, es así que el artículo 1463 del Código Civil donde nos dicen quienes son las personas incapaces: Son absolutamente incapaces los dementes, los impúberes y los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito. Sus actos no surten ni aún obligaciones naturales, y no admiten caución. Son también incapaces los menores adultos, los que se administrar hallan sus en bienes, interdicción y las de personas jurídicas. Pero la incapacidad de estas clases de personas no es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos determinados por las leyes. 40 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI Además de estas incapacidades hay otras particulares, que consisten en la prohibición que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos. Según el Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual “es la ineptitud total para los actos jurídicos”15 dentro del cual están los dementes, los impúberes y los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito, son incapaces que jurídicamente no pueden manifestar su voluntad con pleno juicio y discernimiento, más aún la propia ley no dice que los actos de estas personas “no surten ni aún obligaciones naturales, y no admiten caución”. En la exclusión de los dementes y los impúberes, se da porque no pueden tener la capacidad de discernimiento necesaria para que ejecute los actos como personas con pleno discernimiento, en el caso de los sordomudos que no puedan darse por escrito, tenemos que decir que su limitación no afecta a su intelectualidad, por lo que pueden actuar en juicio y discernimiento, su exclusión solo obedece es a lo que dispone el artículo 1463 del Código Civil. La Incapacidad absoluta, llamada también natural, es la de aquellas personas que moral y físicamente no están en situación de tener una voluntad consciente y de poder declararla. 15 Máx Coellar Espinoza, De Los Derechos Subjetivos y el Negocio Jurídico. 41 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI Capitulo III La Nulidad Relativa. 3.1.- Definición y su Naturaleza. La nulidad relativa da lugar a la rescisión o acción de restitución de las partes contratantes al estado anterior al acto o contrato relativamente nulo, tiene como fundamento los vicios o defectos de menor gravedad que los de la nulidad absoluta, vicios que pueden dar lugar a que el acto o contrato sea anulado, pero en esta clase de nulidad se puede sanearse por la ratificación de las partes o por el transcurso del tiempo, como es cuando se ha contratado un incapaz relativo, o por los vicios de que adolezca el consentimiento de los que ejecutan el acto o hacen la declaración de voluntad. Los actos de la nulidad relativa se llaman generalmente anulables o rescindibles y el efecto producido por un vicio de nulidad relativa se llama rescisión, palabra que no se debe confundir con la resolución, que como bien sabemos es el efecto de la condición resolutoria. 42 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI En el artículo 1700 del Código Civil se encuentra regulado sobre la nulidad relativa y dice lo siguiente: Art. 1700.- La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez sino a pedimento de parte; ni puede pedirse por el ministerio público en solo interés de la ley; ni puede alegarse sino por aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes, o por sus herederos o cesionarios; y puede sanearse por el transcurso del tiempo o por la ratificación de las partes. Los actos realizados por el marido, o por la mujer, respecto de los bienes de la sociedad conyugal, sin el consentimiento del otro cónyuge, cuando éste es necesario, son relativamente nulos, y la nulidad relativa puede ser alegada por el cónyuge cuyo consentimiento era necesario y faltó. Si uno de los cónyuges realiza actos o contratos relativos a los bienes del otro, sin tener su representación o autorización, se produce igualmente nulidad relativa, que puede alegar el cónyuge al que pertenecen los bienes objeto del acto o contrato. 43 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI 3.2.- Características de la Nulidad Relativa. Las principales características de la nulidad relativas son: a).- No se produce ipso iure. A diferencia de la nulidad absoluta, la nulidad relativa no se produce de pleno derecho, es por eso que la nulidad relativa se establece en razón del estado y calidad de las personas a quienes dicho acto o contrato afecta. En esta clase de nulidad supone siempre el ejercicio de la acción rescisoria para obligar a las partes a restituir mutuamente lo que han recibido o percibido en virtud del acto o contrato anulado. b).- No puede ser declarada por el juez, sino a petición de parte. No puede ser declarada por el juez de oficio por que no esta afectando el interés colectivo, la moral, las buenas costumbres o la Ley, sino esta es afectando el interés particular de los contratantes, pero igual que en la nulidad absoluta debe ser declarada judicialmente la nulidad y a petición de parte. c).- No puede pedirse por el Ministerio Público en sólo interés de la Ley. 44 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI Los funcionarios del ministerio público no pueden solicitar la declaración de nulidad relativa alegando el interés de la moral pública o de la Ley, puesto que se trata de derechos particulares que inclusive se puede renunciarse al amparo del art. 11 del Código Civil que dice lo siguiente “Podrán renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que sólo miren al interés individual del renunciante, y que no esté prohibida su renuncia”. d).- Sólo puede alegarse por aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes. El acto o contrato ha intervenido un incapaz relativo, este podría por medio de su representante alegar la nulidad relativa, pero no puede alegar quien contrato con un incapaz, y puede ser alegada a petición de aquellos en cuyo beneficio los han establecido las leyes. e).- Puede sanearse por ratificación de las partes Por la ratificación o confirmación de las partes que intervienen en él, lo que implica la renuncia del derecho a pedir la acción de nulidad, se puede entender como la aprobación o confirmación de un acto que nació a la vida jurídica de manera imperfecta, pero se debe realizar solo por quienes pueden alegarla la nulidad. La ratificación puede ser de manera expresa o tácita, con pleno capacidad de ejercicio, y sujetándose a las formalidades que exige la ley, es por eso que la 45 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI ratificación constituye una nueva manifestación de voluntad sobre un acto ya existente. La nulidad relativa es la única susceptible de ratificación, porque la nulidad absoluta no puede ser ratificada con lo que desaparece el vicio, por lo que la obligación aunque nula en un principio, se considera por ficción jurídica como si nunca hubiese sido viciada. f).- Puede sanearse por la acción del tiempo. Por el transcurso del tiempo fijado por la ley, que es de cuatro años para pedir la rescisión del acto o contrato, sin haberla solicitado la persona que tiene derecho a alegarla, se encuentra regulada en el Art. 1708 y 1709 del Código Civil. Art. 1708.- El plazo para pedir la rescisión dura cuatro años. Este cuadrienio se contará, en el caso de violencia, desde el día en que ésta hubiere cesado; y en el caso de error o de dolo, desde el día de la celebración del acto o contrato. Cuando la nulidad proviene de una incapacidad legal, se contará el cuadrienio desde el día en que haya cesado esta incapacidad. A las personas jurídicas que, por asimilación a los menores, tengan derecho para pedir la declaración de nulidad, les correrá el cuadrienio desde la fecha del contrato. 46 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI Todo lo cual se entiende en los casos en que leyes especiales no hubieren designado otro plazo. Art. 1709.- Los herederos mayores de edad, gozarán del cuadrienio completo si no hubiere principiado a correr; y gozarán del residuo en caso contrario. A los herederos menores empieza a correr el cuadrienio o su residuo, desde que hubieren llegado a la mayor edad. Pero en este caso no se podrá pedir la declaración de nulidad, pasados quince años desde la celebración del acto o contrato. 47 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI 3.3.- Vicios que Producen la Nulidad Relativa. La nulidad relativa es producida por la omisión de algún requisito o formalidad prescrita por la ley para el valor de los actos o contratos, en consideración a la calidad y estado de las personas que los ejecutan o acuerdan. En nuestro Código Civil en su artículo 1461 nos trae cuatro requisitos para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad: Que sea legalmente capaz; Que consienta en dicho acto o declaración, y su consentimiento no adolezca de vicio; Que recaiga sobre un objeto lícito; y, Que tenga una causa lícita. Los vicios que produce la nulidad relativa es la falta de capacidad de las partes o de una de ellas, el error, la fuerza y el dolo. Como el Primer Vicio de la Nulidad Relativa es La Falta de Capacidad de las Partes o de Una de Ellas. En el Derecho Romano no existía el privilegio de la restitución in integrum, en virtud del cual los incapaces podían pedir la rescisión del acto cada vez que 48 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI probaren que habían sido perjudicados en sus intereses, aunque se tratará de un acto válido16. La capacidad es el primero de los elementos constitutivos de todo acto o contrato; cualquiera que sea su naturaleza, sea este real, solemne, consensual, unilateral o bilateral, requiere la capacidad de ambos contratantes. Según el artículo 1462 del Código Civil nos dice que “Toda persona es legalmente capaz, excepto las que la ley declara incapaces”. Tenemos actos de personas relativamente incapaces como es de los menores adultos, los interdictos, y las personas jurídicas, que son actos nulos relativamente sin se han sido ejecutados sin sujetarse el incapaz a las reglas que la ley establece para sanear su incapacidad. El concepto de “persona” se define como todo ente susceptible de ser sujeto de derechos y obligaciones y nuestro Código define a la persona jurídica diciendo que es “una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente”. La incapacidad relativa, a que suele darse el nombre de civil o legal, es la de aquellas personas que la ley declara incapaces de obligarse por sí mismas, en razón de su edad, de su estado de salud, de la manera como administran sus 16 Arturo Alessandri, De los Contratos, Editorial Zambrano, Santiago de Chile, 1976. 49 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI bienes, o por su propia naturaleza que exigen que se obliguen por el ministerio de otra persona, así lo expresa el Art. 1463 del Código Civil: Son también incapaces los menores adultos, los que se hallan en interdicción de administrar sus bienes, y las personas jurídicas. Pero la incapacidad de estas clases de personas no es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos determinados por las leyes. Aparte de esta incapacidad relativa, que impide a las personas indicadas obligarse por actos o declaraciones de voluntad, y que por lo mismo tiene un carácter general, se comprende también en esta clase de incapacidad la de aquellas personas, que siendo capaces de los actos jurídicos, la ley declara incapaces de actos determinados en razón de un interés público o para la debida protección de los incapaces. El Error Como Segundo Vicio del Consentimiento en la Nulidad Relativa. En general se puede decir que el error no es la carencia de conocimiento, sino la falsedad del mismo, la definición más común “es el asentimiento firme del entendimiento a una cosa que es falsa, pero que es tenida por verdadera”17. También se puede entender al error como la falsa noción que 17 Diccionario Jurídico Espasa, Edición Espasa S.A. Madrid España, 1998. 50 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI se tiene de una cosa o de un hecho. Consiste, por lo tanto en ese estado intelectual en que la idea de la realidad se halla obscurecida u ocultada por una idea falsa. El error supone una actividad del entendimiento, que no es la correcta: la estimación del intelecto no se adecua a la realidad del objeto, lo que ocurre sin tener conciencia de tal falta de adecuación. Observando el proceso del acto humano, el error se sitúa propiamente en la última parte del juicio, en la esfera de la actividad estimativa del entendimiento, el error es un vicio del consentimiento inconsciente, inintencional. Según el tratadista Luís Claro Solar distingue del “error obstáculo” que produce la ausencia del consentimiento, del otro error que vicia sólo el consentimiento y que es el que produce la nulidad relativa del acto o contrato y se da en los siguientes casos18: a) Cuando recae sobre la substancia o cualidad esencial del objeto material del contrato. b) Cuando el error recae sobre una calidad no esencial pero que, para una de las partes ha sido el principal motivo para contratar y, c) Cuando recae sobre la persona con quien se tiene intención de contratar, si la consideración de esta persona es la causa principal del contrato. 18 Jorge Morales Álvarez, Teoría General de las Obligaciones, Editores Pudeleco, Cuenca Ecuador, 1995 51 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI Error en la identidad del acto o contrato y sobre el objeto. En los caso del error que recae sobre la substancia o cualidad esencial del objeto material del contrato y el error sobre una calidad no esencial pero que, para una de las partes ha sido el principal motivo para contratar, como vicios del consentimiento tenemos en nuestro Código Civil en el artículo 1470 donde nos dice lo siguiente: “El error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato es diversa de lo que se cree; como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de algún otro metal semejante”. “El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento de los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas para contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra parte”. La palabra substancia se interpreta como la materia de que esta formada la cosa, lo que no permitiría la nulidad por error sino en el caso en que el objeto de la obligación fuera material han comprendido bajo esa denominación las cualidades, que forman la substancia de la cosa, vendrían determinadas, por tanto, por la opinión pública y no por la intención particular de las partes del contrato. 52 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI Error en la persona. Se da cuando en actos o contratos en los que considere especial a la persona con quien se contrata, es el motivo principal que induce al acto o contrato, vicia el consentimiento, por ejemplo en el matrimonio. El error debe ser determinante tratándose de error en la persona y la intención común de subordinar la existencia del contrato a la identidad de la persona o a ciertas cualidades de ella, hay que presumirla, de conformidad con los usos, cuando se trate de un contrato implicativo de intuitus personae, en este supuesto será necesario separar los contratos en que la consideración de la persona sea determinante y las cualidades que, según los usos, se tienen como esenciales. El Art. 1471 de nuestro Código Civil dispone lo siguiente: “El error acerca de la persona con quien se tiene intención de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideración de la persona sea la causa principal del contrato. Pero en este caso, la persona con quien erradamente se ha contratado, tendrá derecho a ser indemnizada de los perjuicios que, de buena fe, haya padecido por la nulidad del contrato”. 53 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI Tercer Vicio Que Produce la Nulidad Relativa es la Fuerza. El tratadista Alessandri opina: “La fuerza es la presión física o moral ejercida sobre la voluntad de una persona para determinarla a ejecutarla un acto jurídico”. Para Guillermo Cabanellas en su diccionario de Derecho Usual: “Por fuerza se entiende el acto de obligar injustamente a otro, usando de mayor o menor violencia, a hacer lo que no quiere, a sufrir lo que rechaza, a dar algo contra su voluntad o a abstenerse de aquello que puede y quiere lícitamente hacer”19. En el artículo 1742 del Código Civil nos regula la fuerza como vicio del consentimiento y las condiciones para que vicie el consentimiento. Art. 1472.- La fuerza no vicia el consentimiento, sino cuando es capaz de producir una impresión fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condición. Se mira como fuerza de este género todo acto que infunde a una persona justo temor de verse expuestos ella, su cónyuge o alguno de sus ascendientes o descendientes, a un mal irreparable y grave. El temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisión y respeto, no basta para viciar el consentimiento. 19 Max Coellar Espinoza, De los Derechos Subjetivos y los Negocios Jurídicos. 54 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI La fuerza para que vicie el consentimiento debe reunir con ciertas condiciones, como que debe ser injusta o ilegítima, debe ser grave, y determinante del acto o contrato. Es injusta o ilegítima por ser contraria a la ley, es grave cuando es capaz de producir una impresión fuerte en una persona de sano juicio, esto dependiendo de la edad, sexo o condición, determinante porque debe ser producida con la finalidad de que se lleve a efecto el acto o contrato, no es necesario que provenga del beneficiario, sino de cualquier otra persona, pero no se debe confundir con el temor reverencial que no constituye fuerza capaz de viciar el consentimiento, por ejemplo el temor que puede sentir el hijo de su padre. Cuarto Vicio que Produce la Nulidad Relativa es el Dolo. En el Código Civil recientemente Codificado en su Art. 29 en su último inciso nos dice que el “dolo consiste en la intención positiva de irrogar injuria a la persona o propiedad de otro”. Y en concordancia con el Art. 1501 Ibídem dice: “El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de las partes, y cuando, además, aparece claramente que sin él no hubieran contratado”. En los demás casos el dolo da lugar solamente a la acción de perjuicios contra la persona o personas que lo han fraguado o que se han aprovechado de él; contra las primeras por el valor total de los perjuicios, y contra las segundas, hasta el valor del provecho que han reportado del dolo”. 55 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI El dolo para que vicie debe provenir de una de las partes, debe ser principal, y no se presume, sino solo en los casos previstos en la ley, pues por eso es que debe probarse por quien alega que su manifestación de voluntad fue producto de este vicio. 56 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI 3.4.- Efectos de la Declaración de Nulidad. Los efectos de la nulidad sea este absoluta o la relativa se produce en virtud de una sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, porque toda nulidad debe ser declarada judicialmente, y mientras no lo haya sido, el acto surte todos sus efectos, porque lleva una presunción de validez, pero una vez declarada la nulidad esta opera retroactivamente y destruye todos los efectos del acto nulo en el pasado. Los efectos de la sentencia una vez declara tanto en la nulidad relativa y la absoluta produce los mismos efectos, solo se diferencias estas nulidades es en las causas que la generaron, en cuánto a las personas que pueden pedirlas, en cuánto al plazo de prescripción la acción para pedir su declaración y en cuánto al saneamiento por medio de la ratificación. Los efectos de la nulidad pueden producirse respecto de las partes y respecto de terceros: Efectos de la nulidad respecto de las partes. La nulidad judicialmente declarada produce efectos solamente con relación a las partes en cuyo favor se ha decretado, y se puede anular una obligación para impedir sus consecuencias, sino fue exigida o para que desaparezca los efectos que había producido si fue exigida. Cuando se ha declarado en sentencia la nulidad las cosas deben regresar al estado anterior, pero hay que tener en cuenta si las partes no han ejecutado el acto o contrato o si las partes o una de ellas al menos lo han ejecutado. 57 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI Si las partes no han ejecutado el contrato, se hace inexigible como si jamás hubiese celebrado, porque una de las formas de extinguir la obligación es por la declaración de la nulidad o por la rescisión, así lo dispone el art. 1583 del Código Civil. Si las partes han ejecutado el contrato las cosas deben regresar al estado anterior a la celebración del acto o contrato, tal reestablecimiento solo es posible en algunos contratos, especialmente aquellos de dar, como en la compraventa, a donación, la permuta, la sociedad, el usufructo, etc. En cambio en otros negocios no es posible dicho reestablecimiento anterior, como sucede con el contrato de arrendamiento, de mandato, de trabajo, lo cual la sanción para estos negocios no puede ser la nulidad, sino la de “terminación” o de la “indemnización de perjuicios”20. En las restituciones que debe hacer las partes se debe tomar en cuenta las perdidas o deterioros de las especies, los frutos civiles y naturales percibido, las mejoras necesarias y voluptuarias que se hubiesen hechos en las cosas, la buena fe o mala fe con la que hayan actuado las partes. El poseedor de mala fe es responsable por los deterioros que haya sufrido la cosa por un hecho o culpa suya, esta obligado a restituir los frutos civiles y naturales percibidos, y los que el dueño hubiese podido percibir con su mediana inteligencia, mientras que el poseedor de buena fe no es responsable del deterioro que haya sufrido la cosa, a no ser que se hubiese aprovechado 20 Arturo Valencia Zea, Derecho Civil, Efectos de la Declaración de la Nulidad, Sexta Edición, Editores Temis, Bogota Colombia 1974. 58 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI del deterioro, ejemplo se ha talado árboles y él vende la madera, no restituye los frutos antes de la citación de la demanda. Ambos poseedores sea este de mala o buena fe, tiene el derecho ha reclamar las expensas necesarias hechas en la conservación de la cosa, igualmente a retirar los materiales usados en mejoras voluptuarias, siempre que puedan ser retirados sin que la cosa sufra detrimento. No se da derecho a las restituciones sólo en los siguientes casos: Cuando el contrato ha tenido un objeto o causa ilícita Cuando se ha contratado con una persona incapaz, a no ser que se pruebe con ello, esta se ha hecho más rica. En el artículo 1704 del Código civil sobre los efectos de la nulidad una vez declarada por el juez competente. Art. 1704.- La nulidad pronunciada en sentencia que tiene fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallarían si no hubiese existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilícita. En las restituciones mutuas que hayan de hacerse los contratantes en virtud de este pronunciamiento, será cada cual responsable de la pérdida de las especies o de su deterioro, de los intereses y frutos, y del abono de las mejoras necesarias, útiles o voluptuarias, 59 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI tomándose en consideración los casos fortuitos y la posesión de buena o mala fe de las partes; todo según las reglas generales, y sin perjuicio de lo dispuesto en el siguiente artículo. Con relación a terceros. La sentencia de nulidad en base a la cual deben restituirse las cosas al estado anterior da derecho para que se reclame la cosa dada o pagada en virtud del contrato nulo, al poseedor actual que puede ser una tercera persona a cuyo poder ha pasado la cosa en virtud de otro contrato, como el de permuta, compraventa o donación, etc. Es por eso que la acción reivindicatoria debe ser entablada contra el actual poseedor y el que le transfirió derechos sobre la cosa, esto en base del principio de que no se puede transferir otros derechos que los propios, ni nadie puede adquirir más derechos que los que tenía la persona con quien contrató, al respecto anotamos el artículo 1706 y 1707 de nuestro Código Civil. Art. 1706.- La nulidad judicialmente declarada da acción reivindicatoria contra terceros poseedores; sin perjuicio de las excepciones legales. Art. 1707.- Cuando dos o más personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechará a las otras. 60 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI CONCLUSIONES. Dentro del desarrollo del presente trabajo y analizados los capítulos debo manifestar que la obligación, en primera instancia estaba ligada por el nexun entre el acreedor y el deudor, luego se paso de la responsabilidad personal a la responsabilidad patrimonial, dando un gran paso e la tutela de los derechos de los seres humanos. Se debe diferenciar si el contrato nació o no a la vida jurídica, ya que cuando el acto o contrato carece de un elemento esencial para que tenga validez y eficacia a los actos o contratos, no puede formarse, es decir es inexistente, porque un acto es nulo sólo cuando reúne las condiciones esenciales para la existencia, lo que la ley en este caso es privar de sus efectos por omitir requisitos de validez. En nuestro Código Civil tenemos varias formas de extinguir la obligación y una de ellas es la nulidad o rescisión, que debe ser declara por el juez, dependiendo si es un a nulidad absoluta o nulidad relativa, en la nulidad absoluta prima, es el interés colectivo mientras que en la relativa es el interés particular, que tiene varias diferencias en los vicios que la producen. La nulidad absoluta se produce es por la causa o objeto ilícito o por la omisión de alguna de las formalidades que exige la ley para dar valor a ciertos actos, debe ser declarada por el juez aún sin petición de parte, o cuando sea legado por todo aquel que tenga interés en aquello, por el Ministerio Público, no se puede sanearse por la ratificación de las 61 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI partes ni por el transcurso del tiempo, mientras que la nulidad relativa debe ser es declara a petición de parte, y ser alegada solo por el beneficiario, se puede convalidar por la ratificación de las partes o por el transcurso del tiempo. La nulidad es una sanción legal que priva de sus efectos normales de un acto jurídico, en virtud de una causa originaria, sea este por falta de los requisitos que exige la ley o por contravenir las mismas, es por eso que se dice que es una sanción. Una vez declarado en sentencia judicial y pasada en autoridad de cosa juzgada la nulidad, las cosas deben es regresar al estado anterior, a la celebración del acto o contrato, los efectos son iguales tanto en la nulidad relativa y la nulidad absoluta. Me siento satisfecho con los resultados obtenidos con la realización del presente trabajo, y dejo manifestado que serán de gran ayuda en mi vida profesional. 62 UNIVERSIDAD DE CUENCA. ESCUELA DE DERECHO AUTORA: NANCY INÉS VIZCAÍNO CELI BIBLIOGRAFÍA. ALESSANDRI ARTURO y SOMARRIVA UNDURRAGA MANUEL, Curso de Derecho Civil, Cuarta Edición, Editorial Nacimiento 1971. ARTURO ALESSANDRI BESA, La Nulidad y la Rescisión en el Derecho Civil Chileno, Tomo II, Segunda Edición, Editores Ediar, Santiago de Chile, 1988 BORDA GUILLERMO.- Tratado de Derecho Civil; Obligaciones, Editorial Perrot; Quinta Edición Actualizada; Buenos Aires 1983. 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