LA PAUSA DEL BOCADILLO

NovedadesJurídicas>Lunes,29defebrero2016
LAPAUSADELBOCADILLO
(ApropósitodelaSTSde12deNoviembredel2015)
De acuerdo con lo previsto en el art. 34.4 del Estatuto de los
Trabajadores, “siempre que la duración de la jornada diaria
continuada exceda de seis horas, deberá establecerse un período de
descansodurantelamismadeduraciónnoinferioraquinceminutos.
Este período de descanso se considerará tiempo de trabajo efectivo
cuandoasíestéestablecidooseestablezcaporconveniocolectivoo
contratodetrabajo”.Estetiempodedescansoeslallamada“pausa
del bocadillo” a la que tienen derecho todos los trabajadores que
realizan jornada continuada, y cuyo régimen jurídico sintéticamente
descritovendríaaserelsiguientes:
1º)Enprimerlugar,laduracióndelapausadeberásercomomínimo
dequinceminutos.Caben,portanto,regulacionesconvencionaleso
contractualesquemejorenellímitelegalque,sinembargo,entodo
casodeberespetarse.
2º) En segundo lugar, en el supuesto de que este período de
descansonoseadisfrutadopuedeserretribuido.
3º) En tercer lugar, este tiempo será o no considerado de trabajo
efectivo en función de lo que disponga el convenio colectivo o el
contratoindividualdetrabajodeaplicación.
Pues bien, sobre la “pausa del bocadillo” y su retribución,
recientemente,sehatenidoquepronunciarelTribunalSupremo.Se
tratadeunasentenciaque,pesearesolverciertamenteunacuestión
puntual,hamerecidomáximaatenciónmediática.Nosreferimosala
STSde10deNoviembredel2015,quecentraráestecomentario.
El conflicto jurídico que el Tribunal resuelve en casación tiene su
origenenunasentenciadelaAudienciaNacionaldictadaenconflicto
colectivo. En efecto, varios sindicatos habían planteado un conflicto
colectivo frente a una empresa ferroviaria, pretendiendo que se
reconocieseelderechodelostrabajadoresquenopudierandisfrutar
el descanso de veinte minutos diarios por las características de su
actividad a percibir la correspondiente compensación en cuantía no
inferioralvalordedichoperiododetiempo(veinteminutosdiarios)
conformealvalordelahoraordinaria.Confecha2deJuliodel2014,
la Sala de lo Social de la Audiencia Nacional dictó sentencia
estimando la demanda sindical, declarando “el derecho de los
trabajadoresdelaempresaquenopuedandisfrutardeldescansode
veinteminutosdiariosporlascaracterísticasdesuactividadapercibir
la correspondiente compensación en cuantía no inferior al valor de
dichoperíododetiempo(veinteminutosdiarios)conformealvalorde
la hora ordinaria calculada según acuerdo de conciliación de 10 de
septiembre de 2012 ante la Sala de lo Social de la Audiencia
Nacional” y condenando a ADIF “a estar y pasar por dicha
declaración”.
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Contraestasentenciaseinterpusorecursodecasaciónporlarepresentaciónprocesaldelaempresa,por
entenderquelasentenciarecurridahabíaincurridoeninfraccióndelasnormasdelOrdenamientojurídico,
básicamentelosarts.34.4y35.1delEstatutodelosTrabajadoresyvariospreceptosdelConvenioColectivo
deempresa.Elrecursososteníabásicamenteque“alsereldescansoporrefrigerioparteintegrantedela
jornada ordinaria, el tiempo en sí mismo ya se abona dentro de la compensación normal de ésta” y, por
consiguiente,nodebíaserretribuidocomounahoraextraordinaria.Enotrostérminos,comoquieraquela
pausa estaba incluía en la jornada ordinaria de trabajo, cuya duración en ningún caso se rebasaba, la
retribución de la jornada comprendía la de la pausa del bocadillo, sin que debiera producirse ninguna
retribuciónañadida.
El Supremo aborda la cuestión partiendo, como no podía ser de otra forma, de la cita de los preceptos
legalesyconvencionalesenlitigio,paraabordarseguidamentelacuestiónqueconsideracentral:ladela
naturalezaordinariaoextraordinariadeltiempoprevistoparala“pausadelbocadillo”,paraconcluir“que
losveinteminutosdecuyaretribuciónsetrataenautosnosonenpuridadhorasextraordinariasyque–
por ello- es válida la compensación retributiva específica que señala el Convenio Colectivo”, pues el
convenioaplicableestablecíaunacantidadadicionalparaestossupuestos.
LossiguientesargumentosllevanalAltoTribunalaestaconclusión:comoquieraqueexart.34.4ETlapausa
constituye“trabajoefectivo”ycomotalestácomputadoaefectosdelajornadaanualycomotalsehalla
retribuidoconlacorrespondienteremuneraciónmensual,elhechodequecualquiertrabajadornodisfrute
delapausanosignificaqueconellosuperelajornadaanualpactada,enlaqueestánincluidalosperiodos
de descanso. En consecuencia, la pausa no puede en este caso considerarse “hora extraordinaria”,
simplementesetratadeunperiododedescansonodisfrutadoqueacaecedentrodeltiempomáximode
trabajo convenido colectivamente, de forma que su retribución complementaria –aparte de la ordinaria-
previstaenlasTablassalarialesnocontravienelaregulaciónespecíficadelashorasextraordinarias.
La doctrina descrita permite establecer las siguientes pautas en punto a la retribución de la pausa del
bocadillo:
1º) Como el tiempo de la pausa debe estar previsto en la jornada anual colectivamente pactada, en el
supuesto de que la pausa no se disfrute el tiempo en cuestión no será considerado ni retribuido como
“horaextraordinaria”.
2º) A efectos de retribuir ese tiempo, habrá que estar a la retribución pactada para la jornada
convencionalmente. Retribución que necesariamente retribuirá la pausa como trabajo efectivo y,
eventualmente,puedeprevercomoeraelcasodeautosunacantidadadicionalcompensatoria.
Por consiguiente, a efectos de determinar cómo debe pagarse la pausa no disfrutada hay que estar a la
regulaciónconvencionaldelajornadaordinariayalaretribuciónprevistaparalamisma,alageneralyala
específicasilahay,puessóloenestecasonaceráelderechoalasmisma.Nocreemos,enefecto,encontra
de lo que ha entendido un sector de la doctrina, que de la sentencia comentada y concretamente del
párrafofinaltrascritopuedadeducirselanecesidaddequela“pausadelbocadillo”requieraentodocaso
de una retribución específica, al margen de la de la jornada ordinaria, eso dependerá de lo que la
normativaconvencionalprevea.EnelcasodeautosestabaprevistayporelloelSupremolarequiere,pero
de las circunstancias del caso concreto no puede deducirse, en nuestra considerada opinión, una regla
generalretributiva.
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