Oficio 220-128074 Del 07 de Noviembre de 2011

Oficio 220-128074 Del 07 de Noviembre de 2011
ASUNTO. Proceso de liquidación voluntaria.
Me refiero a su escrito radicado con el número 2011-01-295951, mediante el cual a partir de algunas
consideraciones y presupuestos fácticos atinentes a la atención de una liquidación privada de una sociedad
la cual usted dirige, formula las siguientes preguntas:
¿Es posible que un acreedor se NIEGUE a recibir los bienes adjudicados en un proceso de liquidación
voluntaria, procedimiento que ha cumplido con todos los parámetros señalados en la norma?
La anterior pregunta obedece a que la DIAN desconoce la adjudicación realizada y se niega a recibir los
bienes como pago a la obligación que a su cargo tenía la sociedad MAQUINAS Y CONTROLES
INDUSTRIALES DE COLOMBIA S.A.
2. En el evento en que el acreedor se niegue a recibir los bienes adjudicados en un proceso de liquidación
voluntaria, ¿Qué debe hacer el liquidador de la sociedad para cumplir con la voluntad de la Asamblea de
Accionistas en la cuenta final de liquidación?
La anterior pregunta busca establecer el mecanismo o procedimiento que debe seguir el liquidador para
conservar o poner a disposición del acreedor (en este caso la DIAN) los bienes adjudicados, con el fin de
que dicha entidad proceda a cancelar la obligación tributaria a su favor.
3. ¿Es posible reactivar una sociedad, cuya cuenta final de liquidación ya fue registrada ante la Cámara
de Comercio, con miras a cambiar el procedimiento de liquidación voluntaria a liquidación obligatoria? En
caso afirmativo ¿Cuál debería ser el procedimiento a seguir?
La anterior pregunta obedece a que la DIAN manifiesta que sólo está autorizada para recibir bienes
adjudicados dentro de un proceso de liquidación obligatoria.
4. ¿Es posible que un acreedor solicite la “ revocatoria” del Acta que contiene la aprobación de la cuenta
final de liquidación derivada de un proceso de liquidación voluntaria, una vez que la misma ya fue
registrada ante la Cámara de Comercio y la matricula mercantil ya fue cancelada, con miras a reactivar la
sociedad?
En el evento en que exista dicha posibilidad ¿cuál sería el procedimiento que dicho acreedor debería seguir?
y ¿Cuáles serían los efectos jurídicos de dicha revocatoria?
5. En caso que no sea Usted la persona facultada para dar respuesta a esta consulta, solicito remita el
presente Derecho de Petición al funcionario o grupo perteneciente a la Superintendencia de Sociedades
competente para ello.
6. En el evento en que no sea la Superintendencia de Sociedades la llamada a dar respuesta a ésta petición,
solicito remita el presente a la entidad correspondiente para ello.
Al respecto me permito informarle que con fundamento en el artículo 25 del C.C.A. profiere los conceptos
de carácter general y en abstracto a que haya lugar con motivo de las consultas que le son formuladas
sobre las materias de su competencia, mas no le es dable mediante esta instancia emitir pronunciamientos
de ninguna índole sobre situaciones particulares y concretas, ni menos sobre la legalidad o ilegalidad de
las decisiones de los órganos sociales o los actos realizados al interior de sociedades, pues la facultad de
absolver consultas se hace de manera general y abstracta sin que pueda alcanzar el terreno del
asesoramiento.
Ahora bien, comoquiera que el tema de la liquidación privada de sociedades es un tema sobre el cual esta
entidad se ha ocupado en múltiples ocasiones, para efectos de resolver las inquietudes propuestas, en
principio es del caso precisar que el tema objeto de análisis fue resuelto por el legislador en el capítulo X
artículos 225 al 259, del Código de Comercio, modificado por la ley 1429 de 2010.
De las referidas disposiciones se infiere que aunque el proceso es de naturaleza privada, está regulado
por normas de carácter imperativo y por ende de obligatorio cumplimiento, cabe observar que el legislador
no se ha limitado a conf erir determinadas facultades al liquidador, sino que le ha impuesto una serie de
verdaderas obligaciones de las que los socios no pueden exonerarlo, porque están enderezadas no solo a
la protección de los asociados mismos, sino también a la protección de los terceros que hayan contratado
con la sociedad o que tengan, situaciones jurídicas creadas con ella.
Ahora bien, dentro de las diferentes etapas procesales, posiblemente una de las más importantes, es la
elaboración del inventario del patrimonio social, documento base dentro del proceso pues contiene
información muy valiosa como el monto de los activos a liquidar y el total de las obligaciones contraídas
por el ente jurídico, dicho documento ha de elaborarse en forma pormenorizada, indicando el acreedor,
monto adeudado, cuantía, clase de crédito etc..., así como el orden de pagos, de acuerdo a la categoría
que le asigna la misma ley -artículos 2495 al 2509 del Código Civil-.
Otra etapa del proceso, no menos importante, es la cancelación del pasivo externo, que como ya se
advirtió, debe sujetarse a lo consagrado en el Código Civil para el efecto (art. 242 de la Legislación
Mercantil). Al respecto, la Superintendencia, mediante Oficio EL -41980 de 1988, ha manifestado que
"....el liquidador ha de observar las disposiciones sobre prelación de créditos en el momento de cancelar
el pasivo externo a cargo de su representada (...). Así el liquidador no puede preferir a su arbitrio a ningún
acreedor.(...). Reconocidos los créditos e integrados los ordenes, una vez se realicen los activos, el
liquidador debe proceder a finiquitar las obligaciones a cargo de la sociedad,...."
En resumen, es función del liquidador proteger no solo el patrimonio de la sociedad en liquidación, prenda
general de los acreedores, sino los intereses de los acreedores, sin distinción alguna y en igualdad de
condiciones, mediante la realización de los activos para atender en forma ordenada el pago de
las obligaciones, para finalizar con la distribución y entrega del remanente, si lo hubiere, entre los
asociados, momento en el cual se entiende culminado el proceso liquidatorio y en consecuencia cesan las
obligaciones y funciones del liquidador.
Así pues, la realización de los bienes sociales es una de las funciones del liquidador, así lo confirma el
artículo 238 ibídem, cuando establece:“ Sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos anteriores, los
liquidadores procederán: … .5) A vender los bienes sociales, cualquiera que sean estos, con excepción de
aquellos que por razón del contrato social o de disposición expresa de los asociados deban ser distribuidos
en especie.”
Todos los bienes sociales deben ser vendidos para el pago del pasivo externo, así que una vez cumplida
esta exigencia y solo en el evento en que aún existieren algunos bienes, en el remanente podrían
entregarse a los socios que expresamente así lo acepten al momento de aprobar la cuenta final de
liquidación; así pues, en el caso propuesto, es claro que el liquidador omitió su obligación de realizar los
bienes sociales, cuando procedió a adjudicar el pasivo externo con bienes de la sociedad.
Por lo expresado, y en el entendido que la sociedad no ha podido cancelar el NIT ni el RUT, es claro que
aún existe, por lo que se sugiere someter a aprobación de la asamblea, la decisión de revocar la
adjudicación de bienes a la DIAN y proceder a ordenar al liquidador a efectuar todas las gestiones
tendientes a vender los bienes para pagar el pasivo externo a fin de proseguir el proceso liquidatorio de
acuerdo con lo dispuesto por el artículo 247 del Código de Comercio, con la distribución del remanente de
los activos sociales entre los socios.
De otra parte, no se explica la Entidad cómo el liquidador inscribió una cuenta final de liquidación en la
Cámara de Comercio, estando pendiente la atención de acreencias y la venta de activos sociales.
Cómo se advirtió la obligación de la sociedad es cancelar las obligaciones con el pago de lo debido, si es
dinero en efectivo este será la contraprestación aceptada, sin que sea procedente en la liquidación privada
entregar al acreedor bienes en especie por sola voluntad del liquidador. Con esta afirmación queda clara
que ni la DIAN, ni ningún otro acreedor está obligado a recibir algo distinto al bien debido.
Si el liquidador actuando en forma indebida canceló la matrícula de la compañía estando pendiente el
cumplimiento de sus obligaciones se hace responsable por los perjuicios causados a la sociedad y a
terceros.
Una vez inscrita la cuenta final de liquidación de una sociedad, por tratarse de un acto administrativo, a
juicio de este Despacho un acreedor podrá pedir la revocatoria de la misma por haber sido obtenida con
pleno desconocimiento de la ley, tema que deberá consultar con un profesional del Derecho en orden a
subsanar la irregularidad a la que se condujo una sociedad y al cumplimiento de las obligaciones sociales,
pues como se advirtió esta Entidad no puede asesorar ni determinar conductas tendientes a solucionar
irregularidades cometidas por la sociedad o sus administradores.
De otra parte, en el ordenamiento societario no existe la posibilidad de reactivar una sociedad en la cual
fue inscrita el acta final de liquidación y consecuentemente la matrícula fue cancelada en la Cámara de
Comercio. Por lo cual habrá de hacer uso de la jurisdicción ordinaria o las acciones contenciosas
administrativas, como le fue advertido en el párrafo anteriorEn los anteriores términos se ha dado contestación a su consulta, no sin antes manifestarle que los efectos
del presente pronunciamiento son los contemplados en el artículo 25 del Código Contencioso
Administrativo.