LA OBLIGACIÓN DE ESCRITURAR PREVISTA POR EL ARTICULO

OBLIGACIÓN
LA
DE
POR
PREVISTA
ESCRITURAR
1185
ARTICULO
EL
CODIGO
DEL
VILLANUEVA
ANIBAL
Por
CIVIL
y ANTONIO
VILLANUEVA
M.
SUMARIO
I.
INTRODUCCION.
—
a) El
II.
art.
ll_85 y
del
Plantea
b)
a) Primeros
b)
e)
III.
y evolución.
fallos
Polémim
Repetto-Calma.
Plenario
del
3-X-l951.
DOCTRINA.
—
autores.
a) Nuestros
b) Anteproyecto de
e) Proyecto de la
IV.
concordante.
sus
problema.
JURISPRUDENCIA.
—
NUESTRO
-
a)
b)
c)
d)
e)
La
El
El
la
No
la
t)
Reformadora.
de las normas
jurídica.
cambio
de la Jurisprudencia.
nombre
del deudor.
en
juez puede otorgar la escritura
del art.
1185 no
es
una
obligación intuítu personae.
el juez otorga
cuando
hay falla de consentimiento
acritun:
inconvenientes.
el demandado
Presuntos
Cuando
—
Cuando
-
Bibiloni.
Comisión
ANALISIS.
interpretación
el
demandado
es
el
vendedor.
a
el
comprador.
g) Conclusión.
I
a)
—
INTRODUCCIÓN.
El art.
l.
1185
El
obligaciones
y
nu
Código
que
nacen
concordantes.
Civil
en
de
los
su
sección
contratos",
tercera
Títqu
del
Libro
I “De
los
II,
“De
contratos
las
en
153
|184ese
deben
mos
1°,
inciso
el
mismos,
artículo
el nudo
siguiente, el
principal de la
“Los
1185.
pública,
obligasen
tes
han
reducirlo
1186, rupetando
a
escritura
1185
la
voluntad
al expresar
que éste
en
el instrumento
pública, no
de
el art.
obligación de que
obligación de hacer, y
una
cons-
escritura
quedan
cuando
las
fir-
parte:
una
las
el contrato
que
las
con-
halle
la:
introduce
partes,
efecto
particular
por
que
parno
pública.
1187 exprsaf
“La
1187.
las
tendrá
no
declarado
la mcritura
podrá ser demandada
pública, bajo [Jana de
e
1187
en
se
art.
sin
rama
hechos
ser
que
finalmente
didas
el
con
sobre
dice:
debiendo
como
hubiesen
Y
reales
por instrumento
particular, firmado
hechos
por instrumento
particular en
a
de
alguna obligación
derechos
juntamente
—que
cuesti6n—que
de
pero
excepción al
valdría
1185
contratos
hechos
fuesen
traspaso
transmisión
la
por objeto
usufructo, o
o
o
la escritura
tales, mientras
pública ho
como
contratar
En
quedarán concluidos
obligado a hacer escritura pública”.
mada;
El
que
se
cluidos
se
fuesen
o
pública...
escritura
en
tuviesen
que
propiedad
sobre los
gravamen
inmuebles
de otro”.
El
conexión
hechos
ser
1°) Los contratos
inmuebles, en
parts,
partes
de los contratos", dispone cuáles
pública. En efecto, el artículo
deben
llenar
qué tipo de contratos
con
el problema, transcribi-
escritura
su
por
o
tituye
formas
m
determina
dice:
que
“Deben
1184.
bienes
incisos
especial
en
y,
las
hechos
ser
once
sus
en
recaudo
“De
IV
general", Capitulo
contratos
la otra
por
resolverse
la
habla
la
1185
el art.
parte
para
rsistiere
que
que
obligación
será
otorgue
en
el
juzgada
hacerlo,
la
paga
escritura
de
pér-
interesar”.
articulos,
transcripción
permitimos resaltar
tanto
que hasubrayado, las parts —un
contradictorias——
cen
en
También_ acotamos
que
particular al problema a dsarrollar.
de
acuerdo
con
lo dispusto en
principio por el art. 1.187, será necsario
tener
las normas
presentes
que
rigen las obligaciones, en special las
—art.
625 y siguientes- así como
que rigen las obligaciones de hacer
a
disposicióndel art. 505, sobre todo en su inciso 2°; para ver si ellas
son
en
realidad
aplicables a la obligaciónde ucriturar, de que habla. el art.
2.
mediante
154
En
el
la
de
los
nos
1185,
si,
o
art.
1187.
b)
Plantea
el
por
del
contrario,
lo
priva
dispuesto
la
en
final
parte
del
problema.
en
las consideraciones
3.) El planteo lo hemos
adelantado
precetrataremos
de puntualizarlo más detenidamente.
pero
Supuesto el caso de que las partes no hagan. la declaración que
prevé el art. 1186, tratase de saber si la obligación consignada en e]
instrumento
una
particular debe considerarse como
típica obligación de
hacer
dice el art.
(en este caso de hacer scritura
pública), tal como
1187 en su primera parte:
“...será
una
juzgada como
obligación de
hacer.
serian
de aplicación las normas
referentes
a
..", en cuyo caso
esa
clase de obligacions,
recordando
principalmente los arts. 629: "Si
el deudor
no
quisiere o no pudiere ejecutar el hecho, el acreedor
puede exigirle la ejecución fomda.
.”; 630: “Si el hecho pudiere ser ejecutado
a
ejecutarlo por cuenpor otro, el acreedor
podrá ser autorizado
ta del deudor
o
tercero,
por si o por un
solicitar los perjuicios e intedel cumplimiento de
rses...”_; 631: “El deudor no puede exonerarse
la obligación, ofreciendo
satisfacer
los perjuicios e interms",
y consecuente
con
esta
disposiciones, dice el art. 505: “Los efectos de las
son:
obligaciones respecto del acreedor
dentes,
.
1°)
Darle
2°)
Para
hacérselo
3°)
Para
obtener
derecho
El
otro
el art.
fomda
en
el pago
en
forma
4.
una
cia
inter“,
parte
la realidad,
el
cual
“boleto
de
del
obligan a.
compraventa"
se
casta
a
legales, a
obligado;
del
es
tal
obstante
no
lo señala
como
que
correspondientes”.
si
determinar,
de
fin
deudor;
cabría
lo
que
la
eje-
resolverse
debe
el mismo
artículo
final.
fácil la implicancia de
muy
posición que tomemos,
el ejemplo típico, ya que
la
en
ha
se
que
primera parte (y por lo cual
incumplimiento), la obligación
e
Se advierte
da
partespor
llamado
su
medios
los
a
otro
las indemnizacions
su
el
en
por
deudor
la cuestión
en
ante
Si tomamos
se
de
1187
pérdida
de
expresa
otm
u
caso.
procurar
del
aspecto
expresa
cución
emplear
aquello
para
le procure
el deudor
la
interpretaciónrsegún
el que
particular
transmisión
la
de
inmuebles),
de
la. solución
será
distinta
es
instrumento
con
bienes
vernos
por
inmuebls
que
sea
del
frecuen-
suma
firmado
las
(el
el acreedor
puede:
155
1°) Tomando
Ja
solución:
demandar
deudor
al
en
su
defecto solicitar
(ejecución por otro),
escritura;
deudor
el
por
otorgue
primera
la
le otorgue
pam
al
que
la
juez que
pedir daños
o
c
intensa.
2°)
la.
Tomando
la
le otorgue
(solución
en
su
escritura;
¿ta
parte
solución:
segunda
en
sería
que
demandar
defecto,
su
lo que
la
a
al
deudor
para
pedir daños
letra
e
el
aptas.
que
interes
1187
art.
final).
tm
doctrina
como
en
5.
juAnticipamos que las soluciona, tanto
Pareceria
1187 encierra
que el art.
risprudencia, son contradictorias.
contradicción, desde que juzga a la obligación del art. 1185 como
una
obligación de hacer, y seguidamalte le asigna efectos distintos que
si ante
el
los que
corresponden a 45a clase de obligacions, porque
necesariamente
en
el pago
incumplimiento la obligación debe resolverse
ante
una
dc pérdidas e intereses, no utamos
tipica obligación de hacer.
otro
Pero visto dude
ángulo, también podemos decir que no u que le
asigne efectos distintos, sino que no le adjudica todos los efectos, las
plenas consecuencias, que corresponden a las obligaciones de hacer. Es
decir, que la obligación del art. 1185 seria de hacer, pero con las limi1187.
de incumplimiento, que
establece
el art.
taciona, para el caso
Desde luego que este es un
problema de her-menéutica, que más ade-
una
desarrollamos.
lante
II
a)
JURISPRUDENCIA.
—-
Primero:
6.
fallo:
Nos
prudencia,
y
parece
antu
hace
cuanto
a
evolución.
conveniente
de
que
este
la
mtrar
porque
la
juris-
más
relativamente
cambio, exhaustivo
en
de
todo
que cai
por la. via
breve
el tratamiento
entendemos
elaborado
ha. sido
Es
prudmcial que por la doctrina.
del problema tm la doctrina
y 6,
fecunda
prudencia por la controversia
la consideración
en
doctrina,
problema
en
la
literal, desde
un
de
magníficos juecu.
un
sentido
juris-
A
7.
cipio
la
Inta-pretando el art.
jurisprudencia sostuvo
comenzar
por
del instrumento
demandar
1
Civil
156
demandar
Lama:
Argentino".
previamente
de
t.
hacía
traspaso
"Derecho Civil".
Contratos,
en
t.
I. p.
'.
la
que las parts
a'acritura
reducción
necsario
Es
decir,
un
que
prindebían
invariablemente
lo cua]
privado,
la. ucritum
1185
pública
segundo pleito para
la
persona
"Tratado
de
VIII. p. 245: Suv“:
131: SALAS: "Código Civil anotado".
provista
Derecho
l.
I. Art.
del documento
protocolizado no poseía un titulo de propiedad, sino
Pero
la demanda
de serian-ación.
simplemente el derecho de entablar
esa
luego se abandona
mterpretación, y a partir de un fallo de 1913,
señala
la escridirecta
solicitar
Lafaille', se admite la. demanda
para
de traspaso.
tura
hasta
nuesInterpretación uniforme
que se mantiene
tros
dias, y sto parece ser lo más lógico, ya que las parta al contratar
es evidente
de comdel contrato
que quieren obligarse a la escrituración
pmventa
y
8.
Del
que
tres
de
por
baba-se
sólo
no
del
cúmulo
ellos
boleto
de
configuran
agotado en
quedan
claramente
analizadas
también
porque
de la
a
esta
que hacen
la columna
vertebral
los
mismos
su
y
fijadas
las
demfinan
los que
son
'.
custión,
fallos
casi
del
studio,
entendemos
problema,
un
en
ellos
sino
el rumbo
dado
momento
sólo
no
en
y porque
posiciones antagónicas,
jurisprudencia
Los
tando,
fallos
tra
los
son
1°) Caro
a
aludimos,
que
2')
Caro
de
3°)
Porra
v.
Furia
v.
Caro
Caza:
Nac.
del
3 de
Civil
iremos
Civil
1'
1° de
la
comen-
de
Capital,
la
Capital,
del
del
15
1922 '.
Francino,
Apel.
octubre
Cám.
Valle; Cám.
Del
de
de
y otra;
1921 ‘.'
de
septiembre de
Cám.
b) Poümica
sucsivamente
y que
siguients:
Byrne
22 de diciembre
de
en
Amalia
lo civil
v.
en
Rodríguez Conde, Manuel;
pleno de la Capital Federal,
1951 '.
Repetto-Calma.
9. Tanto
en
el raso
del año 1921, como
en
el de 1922, citados
precedentemente, la ha cabida a los doctora
Repetto y Colmo, en su
una
carácter de camaristas, y a tmv& de sus rapectivos votos, sostener
viva controversia
sobre el problema que stamos
tratando.
El doctor
el caso
invariablemente
en
que
dc no
Repetto sostuvo
en
el pago
ésta se rsuelve
cumplimiento de la obligación de saimrar,
de daños y perjuicim; posición compartida en ambos
fallos por la tota.lidad de los ramaristas, con
la única. acepción del doctor
Colmo, tam1187, p. 693 y 694; MACHADO: “Exposición y Comentario
Ill, An.
1185, p. 493.
I
Lan“:
obra
cia, p. 244.
I
LM’AILLIZ
t.
“Curso
de Comunal",
I, p. 185.
a
J. A., z. m, p. 1100.
J. A., z. 1x, p. 591.
U
J. A., lSl-lV-ISS;
y LA Lev, t. 64, p. 476.
del
C.
Civil
Argentino".
l.
157
bién
el
ambos
en
El
10.
Byrne
caso,
de
había
sostuvo
condenado
a
pública, bajo
pérdidas e intereses.
de
pago
la
pero el vencedor
de los daños
al pago
ción
no
tura
se
de
la
por
el
11.
El
pecie
según
cia
de
los
vendedora
Colmo
doctor
la
cual
obligación no
deudor, debe
el
ni
rsuelve
ser
dice
la
en
por
en
12.
un
El
ha
Código
vención
juicio
primera
doctor
Repetto hace
Comienza
por indaga:
seguido la. solución que
el Imperio del Brasil,
para
y el
de
que repudia la jurisprudmboleto
de compraventa
(en
un
de
tercero
de
a
una
de
tipo
hacer
Sostiene
cumplida
no
él
de
la
por
el
obligaciones, art. 625
puede liberarse
voto
su
adoptó
en
que
‘—art.
505, inc.
obligación de hacer, que se
costa.
y 55.,
ofre-
el deudor
las fuentes
un
del
análisis
minucioso
código, y
Freitas
en
sostiene
efecto
la
a
de
que
proyecto
su
cierto
reconoce
que
ocurría
como
daños.
consiguiente,
en
subsidiaria
hipótsis de que la escriturapedir el cumplimiento en csotorgamiento de la scri-
a
voto
su
por
agregando además que se trata
rige por las disposiciones para este
y que jamás en una
obligación de
ciendo
los daños, art.
631.
Véla
un
de
condenación
la
que
la
indemnización
y que,
2°—
la cuestión.
‘juez
a
resolutorio‘convenido-
pacto
personal
cumplida
es
El
la componotorgar
de rsolverse
la obligación m
el
pena
Los demandados
consienten
la sentencia;
incumplimiento
seña
no
hay
caso—) se
de
trata
se
compraventa.
apela por entender
y perjuicios para
cumpla, lesiona su derecho
lo pideobligación —como
jua.
el que
este
incumplimiento puede
Posse, y otro,
v.
boleto
un
escritura
dienhe
el
ante
que
escritura.
primer
cscrituración
instancia
quien
casos,
la
juez otorgar
por
de
con-
debiendo
ser
hecha
por acritura.
pública lo fuese por ins1185 y 1187 del Código Civil
Los arts.
privado o verbalmente.
a
1930 y 193! de aquel autor
los arts.
', de
corresponden exactamente
ln cual concluye: "en principio, pus,
sea
la solución de Freitas
como
así será la del Código Civil argentino".
Los textos
del "Esbo;o" citados, y el 951, núm. 3 que cita Freitas
al final del 1931, haciendo
una
referencia, son los siguiente:
que
trumento
“La
1930.
pública,
hechos
guen
1
158
contratos
lo fueren
por
por
instrumento
expresamente
Coincidente' con
ello
a
ser
debiendo
que
instrumento
privado
privado
reducirlos
LAFAILLE, obra
firmado
a
cin,
en
escritura
p.
246;
hechos
que
las
escritura
por
firmado,
o
no
SALVA‘I‘, obra
fueren
que
obli-
se
parts
pública,
quedarán
dt.,
p.
152.
la escritura
como
tales, mientras
pública. no fuere firen
como
contratos
quedarán concluidos
que las partes
obligado a otorgar escritura
pública, si los instrumentos
hubieren
sido judicialmente
reconocidos
o
comprobados.
los instrumentos
.Es procedente esta
disposición cuando
privados
fueren
del contrato,
o
cartas
misivas,
minutas, anotaciones
siempre que estén firmadas".
hechos
en
1931. “La. obligaciónoriginada por estos
contratos,
la forma de instrumento
obligación de
privado, será juzgada. como
la. otra
por
lhacer, y la parte remisa sólo podrá. ser demandada
a
pública, bajo apercibiefecto de que otorgue y firme escritura
la obligación en pérdidas e intereses
rniento de resolverse
(art. 951,
núm. 3)”.
concluidos
mada,
pero
han
se
privados
Y
el
951
art.
“Los
951.
los
stá
que
obligacionesde hacer,
ubicado
la
en
parte
que
trata
sobre
de
hacer,
las
dice:
accidentals
efectos
de
obligación
la.
son
siguientes:
el deudor
no
ejecutarlo (se refiere al hecho),
quisiere
sólo tendrá
derecho
quien puede hacerlo, el acreedor
ejecución de la obligación en las pérdidas e intereses
3°) Si
siendo
sólo
a
pedir
para
Cita
al
cala
1931
resuelve
“sui
Pero
tingue,
n.
.
en
generis".
hay más,
cuanto
a
cl deudor
ser
art.
951,
“Freitas, como
agrega:
las facultada
conferidas
diré, de obligacions
den
el
núm.
Freitas
3,
inter-
que
del art.
el alcance
y sostiene
que él aclam
ya bastante
el sentido
de que la obligación de hacer
escritura
pública se
obligación de
siempre en daños y perjuicios y constituye una
en
hacer
la
Repetto seguidamente,
1931,
en
persona,
ejecutadas
por
de
hacer:
que
otro,
a)
las
constituyen
que
nuestro
en
al
código civil, disdos species,
ejecutarse por
acreedor,
que sólo pueden
la excepción, y b)
representan
la
las
que
Pue-
regla general.
de pedir el
En el primer caso,
el acreedor
sólo tiene
el derecho
daños y peren
cumplimiento de la obligación bajo pena de rsolverse
juicios, en el segundo el acreedor tiene el derecho de pedir, a su 'eleca
de ser
autorizado
la. conminación
ción, la ejecución del hecho con
del deudor, o para
a
costa
ejecutarlo por sí mismo o por un tercero
la oblide resolverse
erigir la ejecución del hecho con la. conminación
gación en pérdidas e intereses.
o
Fuma:
"Código Clvíl",
artículos
citados.
159
Ahora
bien,
el
como
de
y
las
núm. 3, contempla precisamente la
más evidente
la intención
que en
ucritura
pública corresponde al gécumplirse, sólo dan derecho a los daños
ejecución en specie por un tercero, y mucho
perjuicios
menos
por
jamás
jua”.
y
el
de hacer
(Es
del
supuato
por
el
la
a
notar
que
resultar
hacer
no
Repetto llega
obligación de
la
de que
deudor
de
caso
en
que
951,
art.
primera hipótesis, no puede
la obligación de
Freitas
de
nero
en
persona,
y en
cuando
manifiesta:
“.
conclusionu
estas
a
sólo
ucriturar
párrafo
un
de
puede
partiendo
ejecutada.
ser
mismo
su
fallo
lo
dice
es
obligación de escritura:
como
aquéllas de las que el deudor únicamente puede cumplir”).
de la legislación
Finalmente, y luego de señalar algunas soluciona
attranjera, el doctor Repetto apunta algunos inconvenientu
que a su
la escrijuicio se sucederían, si se admitise
que el juez pudiera. otorgar
tum.
Señala en special el que se produciría “cuando el asunto
se
mira
del lado del comprador, es decir, cuando
es
Ste quien resiste la escrisi no tiene
turación", ya que el jua no puede reemplazarlo eficamente
expresamente
cn
sus
manos
El
fallo
los doctora
.
.aa
el precio.
el dinero
que repmenta
confirma
la sentencia
de primera instancia
Repetto, Pera, Juára Gelman, de la Torre
_
de
el voto
por
y
disidencia
en
Colmo.
13.
En
formulara
en
el
segundo juicio,
el
caso
Persia
Del
Valle,
dispone —como
en
el anteriorde no
que en el caso
cumplimiento de la obligación
de seriturar,
¿sta se resuelve
en
el pago de daños y perjuicios.
En uta
oportunidad el doctor Colmo se dedicó a replicar con dedoctor
cada
una
de
las
afirmacions
el
que
Repetto
tallado estudio,
v.
se
_
Admite
del
“Esboqo”,pero
1187) al
(nuestro
de los daños
da
e
arreglo
con
daños
interesa
anta'ior.
código ha copiado
nuutro
que
observa
art.
951,
intereses
al
inciso
casi
que
que la. referencia
núm. 3, significa que
art.
1931
que dicho
3 del art.
951, en
solución
la letra
a
hace
se
los
en
Freitas
en
contiene, debe
el que
se
preceptos
el art.
1931
la solución
ser
dispone
entendique los
cuando
subsidiaria,
proceden
de un
hecho
y no
que “él sólo (el deudor). puede realinl",
hecho
an.
1187 —agrega—
del mero
parecería resultar de nuestro
el obligado se niegue a scritmm'.
Exprma. luego que, en el peor de los supuatos, quedaria m Freitas
como
en
nustro
código un problema de hermenéutira. Y que apsu
juicio al art. 1187 corresponde interpretarlo dentro de la armonia de los
principios senciales del código como son los arts. 505, ines. 2° y 3°, 626
se
e
como
meramente
u'ate
como
'-
de que
160
y
sa,.579
658, 74-0, 1204,
y ss.,
entre
etc.,
otros,
que
la evidencia
a
ponen
de que éste quiere
—dice—
el pensamiento del codificador, en el sentido
siempre, salvo objetiva imposibilidad, que toda obligación se cumpla en
el sustitutivo
de los daños y perjuicios.
especie, y no mediante
sea.
Luego refuta que la obligación de otorgar una escritura
per“r5 personal la obligación que sólo puede ser cumsonal; y manifista:
un
tenor
plida por el deudor:
reputado, un artista conocido, un abonunca,
gado insustituible, etc. La obligación de otorgar escritura
puede
ser, ni remotamente,
personal. Todo lo que en ella aporta el obligado
es
el consentimiento
su
consentimiento
está reemplazado
y la firma;
la sentencia
por
le
que
condena;
firma
su
halla
se
aquél (un extraño o el mismo juez) que firme
jurídico, y cualquier acto jurídico puede
sustituida
él:
por
acto
la
por
de
de
trata
se
realizado
ser
un
man-
por
datario”.
Hace
y finalmente
en
a
rechaza
su
voto,
scriturar
termino
tiene
de
el
que
Pose
v.
Votan
y
en
Manuel,
en
“Cuando
voluntaria
juez
de
firmar
“Yo
dice:
respecto
no
numerosos
codificador
1187
art.
del
debe
Cuando
en
alude
se
porque
a
código,
del
preceptos
el sentido
en
—dice—
legislador.
de
la obli-
que
interpretado
ser
él
se
la
situación
de
habla.
en
imposible".
limita
se
ratificar
a
lo
expresado
la
en
causa
comentada.
ya
Juárez Celman,
Pera,
Repetto,
de
la
Torre,
Colmo.
3 de
el
Cazes
octubre
pleno
en
un
un
de
bien
de
Amalia
chino,
1951
de
la
Cámara
Capital Federal,
la
juicio
la ucritura
1951.
de
octubre
juicio
3 de
el
lo Civil
El
seguramente,
doctores
del
En
citando
del
espíritu
y otro,
disidencia
L4.
e!
Colmo
natura.
es,
los
c) Plenario
en
in
se
cumplimiento 6
doctor
Repetto
El
Byrne
con
intess,
e
Al
.".
.
.
la intención
demostrar
acuerdo
¿años
que
que
los
etc.
el doctor
Concluye
para
gaciónse cumpla
a
en
comprar.
ute
en
con
judicial,
venta
una
aquel caso
prometido
a
legislación extranjera,
aducía el doctor
Repetto
el obligado que se niega
la
asunto.
La contingencia es eventual
y
principios en juego. Tan positivo es ello
una
venta
en
cualquier otra situación:
privada,
que hacer
ocurrir
en
puede
que
en
de
acerca
inconvenientes
los
apecial
ar
6
el que ha
asombrarme
de
nada
consideracionm
algunas
ordinario
inmueble
si
no
por
procede
lo hace
el
Rodríguez
v.
Nacional
resolvió
lo
escrituración
la condena
de
Conde,
Apelacioms
siguiente:
de
a
compraventa
escriturar, puede
obligado”.
161
decisión
Esta
de
del
hicieron
Lo
hicieron
Lo
Saturnino
Bustamante,
Aráuz
L.
G.
Manuel
Alsina,
de
marga:
favor y cinco
ajustado
un
votaron
a
afirmativo
sentido
el
en
Baldrich,
Alberto
detti,
de
se
logró por
juecs, siete
plenario.
de doce
total
un
solución
F.
Castex
los
Agustín
y
votos,
ya
contra
en
doctores:
Rafael
Puna,
que
de la
PoJ. Ramiro
Ruzo, Antonio
E.
Alsina.
en
el sentido
negativo los doctora:
Miguel Sánchez
E. Chute, César H. MénJ. Miguel Bargalló, Roberto
Juan E. Coronas.
importante no sólo, desde luego, por su carácter de
i
Chavan-ia
da
también
15.
mismos
los
En
los
extenso
sintetizar
mmar'istas, en
los
in
es
nuevo,
cada
el
que
en
y
problema.
haremos
de
Sáncha
Dr.
el
señalar
por
no
exhaustivos,
el
attenso
sólo
el sentido
expide
se
1187
y
de
votos, trataron
de la
votos,
Comienza
voto.
1185
am.
pan
término
primer
enjundioso
un
tean
lo
precisamente
de
resumen
varios
porque
fundados
bien
y muy
dado
Y
e:
sino
plenario,
ilustrados
en
y
fallo
El
breve
un
de
uno
de
ellos.
Bustamante
problema
plan-
que
manifiesta:
sentido
se
ideó una
solucidn duconocida,
ni introdujo una
“El codificador
no
o
de sus
disposición incoherente
ambigua dentro
grandes construccioen
etc.—,
jurídicas —obligaciones, contratos
general, compraventa,
el contrario
se
de la compraventa
por
inspiró en los antecedentes
bienes
inmuebles
una
solución
tradicional
y quiso dar
legal a una
decididamente
inclinándose
y ardua
disputa, bien conocida
entonces,
nes
de
a
favor
en
de
pugna
de
una
ción
del
fuente
para
la solución
¡o
romana,
venta
no
o
codificador
jurisprudenciales
y
diferentes
considerar
ahora
en
el
sistuna,
nuestro
efectos".
si la soluque
en
más
disposicions de
precisamente, el haNapoleón en cuanto
obra
su
ejemplo
Código
a
mientras
venta:
atribuyó
todo
con
Un
amalgaman.
no
a
vuela
en
la
a
les
y
entrar
la compraventa
del
de venta
promesa
equivale
de dicho
código en la
a
de
la venta,
mantmido
y habade cosas
ajenas —a.rt.
compraventa
código
él
llrsoLIA:
concluir
dominio
162
del
con
0
la
coherente
el
doctrinal-ias
adoptóel Código Napoleón. Este equi-
sin
embargo,
es
que
apartado
Ste
1599
1187
art.
distinta
pus
sin
oportunidad
una
berse
con-¡ente
dos
de la que
promesa
sinalag'mática de
las distinguió expresamente
(Obsérvae,
de
las
contra
en
y
paró Ia
códigp
que
se
Franc'u
opera
"la
en
venta
la
de
nuestro
y spanola,
y del
y la del código de
en
que
debe
transmisión)
la
Cosa
06d.
civil
al
tmeme
tiempo
del
contrato,
'.
tono
Ajeno". p. 12, N0 5; p. 17, N0 9:,"...es
¡alla Ía lógica. No podemos tomar
la solucion
viejo derecho
Napoleón en
trance:
materia
en
de
materia
compraventa
de
transmisión
del
de com-ajenas.
Hace
Vélez,
de
firmar
con
Bustamante
studio
un
francá, Freim,
el
por
consideracionm:
se
que
los
“Por
lo
re-
borradores
debe
tanto,
la
argentino, la obligación de escritura:
en
el hecho
impersonal, objetivo o material,
público.. En el supusto
especial que exa-
consiste
no
de
pasa
stas
sistema
el
en
que
compraventa
de
romano,
concluye
y
entenderse
Sáncha
el Dr.
luego
derecho
al
monta
el instrumento
.
nada
menos
celebrar
el contrato
futuro
en
la
minamos, se trata
que
de la
impuesta por la ley, lo cual requiere el consentimiento
a
transferir
la propiedad. Como
parte para obligarse definitivamente
la voluntad
es
a vender,
incoercible, nadie puede obligar a una
persona
a menos
o
que la ley disponga que el precontrato
promesa
valga como
venta
el incumpliactual, y nuestra
ley dice lo contrario, sancionando
forma
miento
en
el
daños
los
con
perjuicios”.
y
admitiendo
Finaliza
dica
que el
valor
jua
que
titulo
'no
habría
la
técnico
dificultad
ninguna
directamente
otorgue
de
scritura,
o
que
juri-
la sentencia
sustituya. a la escritura, etc., pero siempre
la legislación vigente. "Reconozco
que
nustro
la
es
pero
susceptible de ser perfeccionado —agrega—,
reforma
debe venir por la vía legislativa. y abarcando
el problema en
su
los efectos
conjunto, ya que son grava
que pueden surgir
y variados
tenga
ley de
código
una
que
16.
El
procsal,
asi,
diante
doctor
en
y
el
al
sustituye
plimiento
Podetti
el
a
la
procso,
la nueva
lo
de
material..
exteriorización
ahi
el
reconozca
que
biene
los
o
o.
actos
via
por
voluntad
condena
el
a
código
porque
variante
esta
última
fundamental
cum-
el
indirecta.
la posibilidad de que el acto
indispensable para el cumplimiento
escriturar,
civil
el
de
Si admitiémmos
fuera. factor
implica
que
que
corresponde al atado
de conocimiento,
ríodo
7ada
de
todos los casos,
salvo el de imposibilidad
en
puede afirmarse, que la cuestión en debate
ejecución de la sentencia, porque en el pees
objeto del proceso
obtener la sentencia
los
derecho
el periodo de ejecución el objeto son
y en
u
omisions
del deudor, que exigen la ejecución for-
prometido,
De
.
de aspecto
hizo 1m special, consideraciona
manifestó:
"...la
voluntad
exterioriaada al
preliminar debe cumplirse (art. 1197), y de no
poder jurisdiccional, incitado por la acción y mevoluntad
del Estado, representado por el Juez,
sentido
ese
contrato
actuar
el
y
reformar-a
constitutiva”.
de la sentencia
convenir
ser
fondo
cmríarnos
prevé...
no
se
nótese
un
nuevo
que
justifica, precisamente,
aquel punto....":
'en
no
en
y p.
caso
se
virtud
volitivo
de
la
del
vencido
sentencia.
que
o
arrepentimiento que
pretende ejercer violencia
de
59. N0
haberse
introducido
um
40.
163
sobre
la
Irata,
tuido
el
v
bre
sobre
ni coercibilidad
pasonas,
hacer
he dicho, de un
como
que
concluido
1185
los arts.
analiza
de
boleto
el
y 1187
compraventa
“¿Pero
opinión
las
8a
es
Vélez.
de
sobre
normas
de
los
se
que
susti-
boleto
nom-
a
1185
arts.
recurrir
de
ello
ambos
resulta
De ninpara el acreedor?
el sistema
del código y la
opone
de una
obligación,
y el art.
505
los efectos
código
del
contrato
un
scritum
debemos
señala
nos
de
la
para
completar
refieren
a
una
y 1187 que se
las disposicions
a
se
obligar-dona
posibilidades,
que
de
que
recu-
orden
en
ellas".
comprensión
correcta
obligación de hacer,
las' obligacions
sobre
se
de
especie.
esa
17.
do
El
doctor
contmta
se
la venta
de
de
inmueble,
parts
la existencia
jurídicos para alcanzar
critura
pública forma
última
eficacia
Más
fin
del
y
esos
ad
acto,
y al rspecto
cuyas
forms
sc
vende, según
se
del
“Cuan-
dice:
han
cumplido,
la intuición
sei-¡tura
sta
definitivamente
establecida
por
el
quieren arrepentirse o bien subordinar
los
de la venta,
la ley les reconoce
efectos
(arts. 1202 y 553 C. C.)...
probationem, en el caso, s elemento
no
pero
de
que
El vendedor
se
obliga a
prstaciona que a tal efecto
pública, y la material
siempre dentro de una sola
acto.
las
la
perseguido
juridica,
las
privado,
se
compra
celebración
observación
interesante
una
el boleto
bien, mediante
instrumental, con
El
voluntad
Cuando
acontecimiento
en
del
tradición...
única
sus...
la
en
la
cumplir:
la
por
prestado
instrumento
por
un
las partes
ponen
entregar el dominio
ha
hace
Funes, finalmente,
el consentimiento
sobre
y
el
preliminar
pública; y el art.
la ¡scrituración
bajo pena de repérdidas e interses, y enseguida
Tratándose
las
lógico y en gradación de
Indira, para concluir,
debe
ser
m
a
alternativa
una
—responde—, a
manera
a
y utprsa
otorgar
que
pregunta:
rrir
debe
y hace
que
contrato
o
obliga a un hacer:
1187 dispone que podrá. demandane
el pago
solverse
la obligación en
guna
clan
pusto
puede y
upruada
quiere
ya
Estado”.
del
Luego
se
voluntad,
su
el cual
en
de la voluntad
actualizante
quem
del omiso, por los del jua,
material
el acto
la
esencia
del
comena
un
medios
La
de
esp
la
consentimiento".
hay en el código, implícito, el denomipotestad de arrepentimiento al comla
actos
inmuebles
pmr
y vender
por
privados, pues quien demanda
escritura
demanda
la compraventa
y al pedir la ejecución del contrato
lo es por el sólo mérito del consentimiento—que
pide la prstación
si
media
rsistcncia
del deudor, ha de cumdebida, que coactivamente,
de la autoridad
plirse por ministerio
judicial".
nado
164
adelante
pacto
de
agrega:
contrahendo,
“No
con
Después
de
pecto
de
sobre
el derecho
en
los
1185
arts.
doctrina
y la
y
1187
comparadas,
y rstermina
afirmativamente.
DocnuNA.
lII)
Nuestros
a)
consideraciones
otras
soluciona
las
votando
autores.
Sostienen
18.
diamos
Sostienen
perjuicios:
y
ciertas
con
obligación
la
incumplimiento
daños
en
y Lafaille
posición contraria,
la
procualistas Jofré
19.
el
ante
que
rsolverse
debe
Salvat, Rezzónico,
civilistas
los
estu-
que
Machado,
reservas.
entre
Llerena,
otros:
Colmo,
y
los
y Alsina.
Machado
en
al
comentario
su
1187
art.
ha
"Se
acprsa:
su-
pública que completa el sentido, debiera
palabra escritura
decir:
“será juzgada como
obligación de hacer escritura
pública”, porla
no
es
en
una
realidad
que
obligación de escritura:
obligación de
hacer en el sentido
legal, dsde que no s un servicio el que debe presla
625. Si fuera
tarse, art.
obligación de hacer, el juez podría ordenar
la
primido
escrituración,
si
es
los daños
a
ello
con
llevarse
no
puede
obligaron
a
conformara
se
En
la
escritura
Sin
hace
embargo,
al
art.
mentos:
en
vado
se
esto
el
preparatorio,
concluye
que se
ha vendido
un
contrata
no
materia.
sta
estaria
no
1185; sobre
uno
y otro
otra
“Los
que
antiguamente
o
consuma.
se
inmueble,
se
se
lo
el
con
llamaba
concluido
por
un
comentario
la
que
dos
tienen
contratos
se
Cuando
ha
embargo,
ambas
parts'se
hiciere, se pagarán
a
efecto, reglán-
que
se
lleva.
.” '°.
acorde
muy
dice:
mismo
.
_y sin
parte,
legal,
pública; si no
el
y
lo
la
el sentido
cabo.
hacer
perjuicios porque
según
dispuesto en
dose
mo-
perfección,
pri-
instrumento
la venta
contrato,
ha realiudo
y lu
partes deben cumplirla; en la legislación anterior
demandar
su
código se autorizaba
ejecución; pero éste sólo da
para
para
pedir la escritura
pública, que en mi opinión significa
escriturar
la venta
es
realizarla, es pagar el precio
la ejecución
la cosa;
y recibir
luego pedir la escrituración a demandar
dos momentos,
del contrato.
Buscando, sin duda, la separación de esos
de Apelación
es
ha sido inducida
de las Cámaras
en
error
una
que
de la Capital, exigiendo se extienda
en
escritura
pública el boleto dc
(se
enajenación, para demandar
enseguida la ejecución del contrato"
se
al
derecho
lo
mismo; en efecto,
lu
1187.
MACHADO:
498.
“Exposición
y Comentario
del
cod.
Civil
Argentino".
t.
HI.
Art.
pág.
165
a
la posición —hace
tiempo
aqui Machado
jurisprudencia de principio de siglo, que señalam
refiere
la
“Ahora
Más adelante
agrega:
llos que por su naturaleza
venta
de inmuebles,
por
gación de hacer escritura
al
cosa
uno
accionu
stas
Salvat
20.
el
en
caso
N'
de
es
derecho'para
7_).
aquela
obli-
como
demandar
la
otro
directamente; pero lleva consigo stas
se
la entrega
pue
pide virtualmente
coinciprecio. Los objetos de la escrituración
cumplimiento del contrato..."“.
del
el
con
ts
no
sobre
extenso
muy
el
tema;
manifiesta
que
m
han otorgado el contrato
en
instrumento
parts
pricontrato
en que se han obligado a hacer escritura
de que se puede reclamar directamente
el otorcorrespondiente escritura
y el cumplimiento del contra.-
las
que
vado, éste vale
respecto
de
el
en
pública, como
concluido
ucrituración,
pago
casos
pública, con
gamiento de
to, bajo pena
da
no
abandonada-
el contrato
escritura
a
queda
acto
al
precio
la
pedir
y el
cosa
en
el
y
al
(le la
den
bien; cuando
reducirse
deben
ejemplo, cl
pública, y
como
el alcance
la
de daños e interesa,
o
la ¡"solución
Y con
del mismo.
a
la discusión sobre si las parts
pueden exigir el otorgamiento
a
señalar la solución
por la autoridad, judicial, se limita
vieja jurisprudencia habia consagrado —la jurisprudencia anplenario de 1951 y posterior a la de principiode siglo ".
cie la escritura
.la
que
terior
al
opinión
La
de
trato
de
rBulta
autor
este
clara
refiriéndose
compraventa;
además
mismo
al
dice:
al
hablar
“La
del
con-
compraventa
consensual.
carácter
por excepción tiene
de compraventa
de inmuebles, en el cual la escritura
pública
exigida ad probationem y, a falta de otorgan-limito, puede
ser
la obligación en el pago de daños
reclamada, bajo pena de resolvelse
es
puramente
contrato
un
formal
el
en
..
caso
es
e
-—arts. 1185
interues
21.
de
a
pretación
la
daños
u
166
la
al
que
pone
solución
contraria.
nota
Bibiloni
combate, victoriosarnente
ser-itura
la cual
Miicl-IADO: obra
Suv/rr:
obra
SALVAT:
obn
obra
a
nota
número
Cita
al
juicio nuutro,
del demandado
en
la
en
art.
la
a
de
152
ella
1322
interexten-
pagar
'
la doctrina
Suv":
fundada
la
negativa
obligación debe molvene
ante
“.
Razónico
n
la
y bien
"artensa
una
arreglo
pública,
a
u
II
de
“En
cinta-ers"
22.
la
en
partidario
y dice:
con
menciona
1187"".
y
Anzorena
decidido
es
propuesto,
'der
Acuña
Pero
Salvat,
Bibiloni
plantea ¿1 problema
y la jurisprudencia
de
que
la
de escriturar,
obligación
tratan
cit.. art.
1185, pag. 495.
H9 a 152. págl. 130 y lll.
dt... Nm.
de, N0 477. pág. 326.
N9 146.
cit.. pág. 132. nota
el caso,
y tomando
posición dice
de
nota
una
en
“Por
texto:
su
nuestra.
parte
compartimos
la opinión de Lafaille:
de jure condendo, de lege ferenda, como
aspisolución más exacta,
justa y jurídica, entendemos
ración, como
que debería aplicarse la norma
general de los artículos 505, inc. 2°, 626, 629
la escritura
en
caso
de
y 630, y firmarse
por el jua o por un tercero,
el vendedor.
negarse
Las
obligaciones
y la solución
cumplidos,
delos
y los
daños
eontratós
hacen
se
perjuicios
y
es
ser
para
subsidia-
siempre
última,
de que el cumplimiento de la prestación conpara el caso
verdaderamente
imposible de ejecutar por otro que el oblila cosa
en
que sea. de ejecución imposible porque
ya no existe
del promitente, que la ha. vendido
a. otro,
o
la ha. permutado o
venta
donado, o que ha sido desposeido de la misma por una
forzada,
ria y
venida
sea
gado,
poder
ejemplo,
por
mos
en
o
Pero
si
que
de
su
ejecución judicial.
por
opinión de jure condendo,
nuestra
a
esa
jure conditio,
final,
parte
los claros
ante
y mientras
no
se
términos
sancione
una
del
también
entende-
1187
art.
vigente,
contraria,
norma
como
de aquel
de 1936, es fonar
el texto
Proyecto de Reformas
lo proprecepto el proceder a la mer-ituración por el Juzgado, como
Llerena, Bibiloni, Colmo y Jofré”".
pugnan
Agrega seguidamente Rezzónico, que .Ia aplicación 'fiel de la nor1187 no perjudicar-ia al comprador, pues la. indemnización
ma
del art.
todos
ante
el incumplimiento del vendedor
debe ser amplia, abarcando
los perjuicios que se deriven
el lucro
de ese incumplimiento, inclusive
con
caante
que
puede consistir en el mayor valor actual de la cosa
relación al precio de venta
".
el
819
art.
23.
suelto
del
del
sostiene
Lafaille
dentro
de
1187
art.
no
el
que
derecho
nustro
que
se
presta
a
problema. parece
positivo por la
ninguna duda,
la acrit'umción
definitivamente
re-
disposición
recordada
en
el sentido
de
que
aún
despuá de
la sentencia
lo obliga a ello, no
le puede compeler sino por
se
que
medio de la. indemnización de daños y perjuicios. Pero agrega
que ante
seria imlos abusos
que se han producido en épocas de oscilación. no
los medios
posible arbitrar
que
permitieran llegar al otorgamiento de
verdadera
la seritura
mediara
imposipor los jueces, siempre que no
la ley “.
reforman
se
bilidad, pero todo ello cuando
en
el
ll
Rmbma):
N0
nota
de
caso
rehusarse
a
“Estudio
de
los
Contratos
en
una
nuestro
persona,
derecho
dvil".
t.
l.
pág. 285.
Jl.
II
Rmbmoo:
H
LAFAILLE:
obra
cin,
"Curso
de
Idem.
Contratos".
1.
l, págs. 188
y
189.
167
sin
Pero
embargo
al
comentario
un
García
como
su
Tratado, edición de 1953, en el cual incluye
“Por mucho
1951, manifiesta:
que Vélez
1202(se refiere al proEspañol —art.
de
proyecto
Goyena),
último,
negaba
valor
—arts.
l930-1931—, que
aquél extremo,
rigiera
llenar
de
nccsidad
la
que
mediare
cuando
todas
las
los
a
resistencia.
de
desprovistos
actos
los consideraba
hubiera
invariablemente
sigue
se
no
perjuicios
aplimblu
que
Freitas
de
el
legal, y
imponiendo
por este
daños y
en
plenario
del
sistema
el
entre
yecto de
la forma
optado
el pago
A menudo
se
de
arguye.
los
que
concernienta
a
las obligacionu de
particular. Pero cuando
previos a la comde
juez —Ja consecuencia
un
del propio dardor, no se adembargo, por ejemplo—, o en manos
vierte
una
va
qué dificultad
podria prmentane,
pronunciado el fallo,
decir
a comparecer
si el vencido se rehusara
(quiere
que no se advierte
qué dificultad podría presentarse en aplicar todas las reglas de las obligaciones de hacer). Con generalizar una medida previa de esta índole
se
pondria coto al abuso, ya que el régimen opusto permite desistirse
en
todo momento,
a
de la indemninción, lo que prolonga las
trueque
causas,
y no
siempre se pmta para una
prueba sencilla. En un arnbiente
donde
tanto
se
ha especulado sobre
dilaciones
inmuebles, stas
dan margen
paar
negociar el bien con utilidad
apreciable, debiendo
con
su
agregarse
que la práctica de la seña y la posibilidad de liberarse
pérdida o la restitución doblada, según que las hubiera entregado o reno
son
estimando
hacer,
cibido
—arts.
estuviere
cosa
1189
reglas
lo más
a
y la
praventa
situación
esta
—como
tratara
se
y
última
como
la
a
1202-
la
de
cumplimiento mediante
a
la justicia y a
eludir
el
caso
de
orden
acuerdos
del
todavía
favorecen
situación,
Exceptuada
solución
un
frecuth
la oferta
los
de
principios
frente
los
ilícitas.
maniobras
stas
hallar-¡amos
nos
contraria
a
daños
la
y
posibilidad
perjuicios,
admitidos.
las conseSon, pues, de suma
gravedad —-concluye Lafaille—
la interpretación hasta
ahora
que acarreaba
vigente (se refiere
del plenario de 1951), aparte de ser
interpretaciónque regia ants
literal.
Recordemos
ha. procurado introducir
que la Reforma
más prácticos y previsores, y celebremos
el cambioreali-
cuencias
a
la
demgiado
temperamentos
udo"".
..
Y este
en
la nota
tenerse
u
168
la
pensamiento
N°
126:
se
“Ante
completa
Lumíobn
dt..
z.
vm,
del
lo que
con
la tardanza
jurisprudencia (la
de
plenario
págs.
246
una
de
y 247.
el mismo
autor
reforma, si llegara
1951),
se
obtendrían
apresa
a
man-
reSul-
benéficos, que
tados
una
como
Es
en
podríamoscensurar
no
de
speranza
decir,
proconizado
".
Lafaille
que
los hemos
quienes
condendo”
iure
resumen,
ha
sostenido
en
principio
un
que
incumplimiento la obligación debe resolvelse en daños y perjuicios,
propiciando al mismo tiempo una reforma de la ley [en el sentido de que
el juez otorgara
en
la mcritura
pudiera permitiise exprmamente
que
la tardanza
de ¡5a reforma,
defecto
del deudor
remiso.
Pero luego, ante
del todo su posición primitiva (pus sigue aspirando a la
y sin abandonar
reforma
legislativa), admite y propicia la doctrina sustentada
por el pleel
ante
nario
de
1951.
24.
o
Llerena
de que
sea,
Hace
fuente
decidido
es
el
en
Tratado
de
los artículos
de
en
ejecución forzada,
la
pública.
la escritura
análisis
un
la tesis
de
partidario
juez puede otorgar
su
y concluye, igual que Colmo,
3° dai art. 951 sólo se refiere a
inciso
.
código
del
la indicación
que
de
y de
Freitas
sus
al
aquellas obligaciones que no pueden
personalmente.
Y agrega:
“Lo único que puede hacer que no se cumpla una
obligade'hacerla
ción «5 la imposibilidad material
ejecutar a la fuerza, como
seria el mo
en
violencia
que hacer
que hubiera
personal a una persona
Pero toda va que
para
que haga lo que personalmente tiene que hacer.
ser
ejecutada
el hecho
otros
por
se
puede
hacer
lo
haga
por
él. En
entrega
de la
cosa
otro
autoriza
cia
la
y que por
el único derecho
Hemos
505
existe;
contstado
y
y si
que
tiene
"Se dice
esto
para
ha
es
que
y la
escritura
juez"’°.
el
Llerena:
codificador
el
6to
y lo racional
de venta
justo
la
hacerlo
porque
ya
emplmrá para hacer
Supóngase que éste se
consecuencia
bién
se
II
n
de
resiste
muchos
demandado
a
esto
esto;
la
casos
sigue
LAFAILLI:
Unam:
todas
que
este
artículo
una
violen-
necesita
se
determinado
el acreedor
en
el mismo
en
inejecución
de
caso
a
más
se
hace
y
no
tal
firma
N0
obra
cin, pág. 245, nota
"Concordancias
y Comentarios
la
comentario
violencia
daños
los
y
a
personal
de
naturaleza
la misma
a
en
vendida,
cosa
el
en
lo de
demandado
escritura:
a
le condena
¿qué
misma
ruistiéndose
que
de
al
pagar,
resiste
se
observaciones
estas
629; contestaremos
existe, es exactamente
se
a
encuetra
el demandado.
los art.
en
otro,
se
puede
ejecución fomda,
lo
por
caso
que
1187 exprma
al art.
personal,
articulo
por
no
ejecutar
ste
vendida,
Con referencia
no
el ‘deudor
que
la
que
perjuicios.
inmueble
vendido; que
daños y perjuicios; tampagar
caso? Se le embargan bienes,
un
se
sacan
la scritura
¡26.
del
Código
a
remate,
y
de venta,
Civil
el
como
Argentino"
el
juez
t.
IV
pag. 276.
16.9
en
manu
se
lo que se
la razón de
Luego,
Se dice
6to
que
al mismo
la sentencia
pagar
Si para
hace
se
virtud
en
la escrituración
perfectamente;
manda
posesión al
vl jua
la
y da
cabo
a
exactamente
al
cuyo
se
igual
cumplimiento
¿Porqué no aplicar
hace
que
último
se
tiene
va
neouitaría
se
demanda,
los
del
pública.Iseria
esto
que
cumplimiento‘deuna sentencia;
comprador particular, la potambién en cumplimiento de
del
favor
a
la fuel-¿a
por
escriturar,
que ordena
daños y perjuicios.
llevar
wm.
en
favor del comprador
juez hace aqui aractamente
niega pueda hacer en favor del comprador particular.
la violencia
pasonal no edste.
el
ve,
remate,
sesión
enajenación
de
la entrega,
remate,
y si el ejecutado 'raiste
militari
quedan terminadas.
y las cosas
en
Como
la act-¡tura
firma
la venta,
aprueba
pmdov
cumplir
¿por
qué
fuerza
tanta
necuitar
a
hacer
no
principios consagrados
un
llevar
para
a
lo
cumplir
los arts.
por
la
como
que
procedimiento
cabo
la vmta
pactado?
505, 629
y
sus
concordantes"".
25.
Colmo,
corriente
dencia
en
ya hemos
con
hecho
consultada
época
63.
coincidentes
particular,
cuals
edición
cuya
los
de
es
reitera
y
1928, critica
sustentados
como
el N°
11 ".
referencia
en
la
jurispru-
de vista
sobre
el
magistrado,
Sobre
los
puntos
sus
al fallo proJofré, en Jurisprudencia Argentina, en comentario
consideraciones
ducido en el juicio Aslan v. Basterreix
y Cía, hace diversa
especialmeme de aspecto procual; sostiene que la del art. 1187 es una
obligaciónde hacer y que en caso de rehusarse el deudor al cumplimiento
en
de ella, no se convierte
una
obligación alternativa, sino que procede
En el caso
de la acritumeión, no se emplea coacción
la ejecución por otro.
—dice—
dude
sobre .el demandado
que la escritura
pública de venta la
firmará el jua“.
26.
27.
Alsina,
en
procesal
su
Tratado,
y, precisamente
_la ejecución de la
sobre
Al
dice:
rupecto
considera
refiere
se
el
exclusivamente
problema
en
el
la cuutión
a
capitulo
que
trata
sentencia.
“Una
de
las
cuestiones
más
controvertida;
es
la
cumplimiento de la sentencia que impone la obligación
-en
de otorgar una
scritural
pública. Salvo algunos' pronunciamith
contra, en general, la doctrina
y la jurisprudencia, se han inclinado en
se
que
refiere
el sentido
n
170
de que
LanNA:
n
Coura:
II
Jam:
al
si la parte
condenada
se
rsiste
a
firmar
la
escritura,
obra
cit.. pags. 274 y 275.
'.‘De las obligacion
en
gener-al". t. I. N9 360, pág. 252.
"Jurisprudencia Argentina", t. VI. pág. 205.
_-
el
hacerlo
juez puede
en
Para
reemplazo, siempre
su
que
el
bien
no
El
art.
hubiese
del deudor.
del dominio
salido
8ta
—agrega—
nosotros
código de procedimientos,
jua a otorgar la scrit'ura
la solución
es
exacta.
520
del
al
juicio ejecutivo, autoriza
del inmueble
vendido
si el. ejecutado se negase
a
ello. Si sta
s
la solución del legislador, tratándose
del cumplimiento
de sentencia
dictada
en
base a un
título ejecutivo extrajudicial, en el
que sólo existe una
presunción de veracidad, no se explica porqué ha de
ser
dictada
en
juicio
opa cuando se trate de la ejecución de una sentencia
contradictorio, respecto de cuya eficacia no cabe discusión alguna. El
de trance
en
el juicio ejecutivo
cumplimiento de la sentencia
y remate
en
el ordinario, no son sino dos aspectos de
y la ejecución de sentencia.
la ejecución forzada, de modo que los criterios
no
pueden ser diferentes"".
al
el
reglamentar
de Bibilani.
b)Anteproyuto
nuestro
art.
1184; sureproduce con ligeras variants
quedar comprendido en el art. 1321 de su Anteproyecto,
repetir lo que sta dispuesto en los arts. 652 y 1202,
de la forAl tratar
segúnBibilonivmismo lo expresa en sus aclaraciones.
ma
de los contratos,.el art. 1320 dice (corresponde al 1184) : “Deben ser
hechos en ucrituras
pública.
28.
Bibiloni
el art.
1188 por
y el 1189 por
prime
..........
1°)
contratos
..
tuvieron
que
dificación, transmisión,o
por objeto la constitución, moreales sobre
urünción
de derechos
inmuebls”.
2v)
__,.
1321.
hechos
“Los contratos
(corresponde al 1185)
pública, fuesen
debiendo
que
scr
particupor instrumento
hubiesen
se
obligado
tales
corno
quedan concluidos
como
rnimtras
la ucritum
se
no
firma; pero quedarán concluidos
¡sei-¡tura
a
hacer
contratos
en
las
se
han
pública.
que
partes
obligado
este
a
las disposiciones de
código sobre
Quedan sometidos
inejecución de esa clase de obligacionm".
lar,
escritura
en
verbalmente,
o
reducidos
a
cuando
o
por
hechos
ellos las parta
pública, no
scritura
a
_
En
decir
la
el comentario
inclusión
II' AENA:
r.
m.
N0
a
ute
dice
articulo
Bibiloni
que
acpresión “verbalmente”, tiene
de'la
“Tratado
34, págs. llG
teórico
H7.
practico
de
derecho
procaal
la
por
civil
variante,
objeto
y
es
com-
mmerdal".
y
171
lo
prender
el
dispqu
por
suprime.
1188
art.
al
según ya
cual,
mi;
expresamos
Bibiloni
arriba,
del articulo
1187) “En el caso
anterior,
cumplir la obligación podrá áser demandada
otorgue la escritura
pública.
no
Si el condenado
ejecuta lo ordenado, el acreedor
puede
exigir la ejecución fomda, y el jua otorgará. la. escritura, siguienel apremio en el juicio ejecudose el procedimiento establecido
para
tivo, y el cumplimiento de las sentencias”.
1322.
la
(modifica
1323.
efecto
cular
ción
al
a
que se resistise
para. que
por la otra
parte
la
del
actual
artículo
tmta
valdrá
no
el comentario
1186)
hubiesen
partes
el contrato
En
propuesta
al
(corraponde
cuando
que
29.
a
1187
su
ha
dado
“El
a
favor
elección
del
anterior
condenado
la
cumplir
que
a
tendrá
no
intrumento
el
en
la ¿scritura
par-
pública".
1322, Bibiloni
lugar a una
Se ha considerado
de
obligación alternativa
blica, dejando a su
perjuicios.
artículo
declarado
sin
art.
“La
expresa:
redac-
interpretación que
su
letra
otorgar'la
sentencia,
o‘
establecía
scritura
la
una
pú-
daños
abonar
y
art.
629.
sa
la regla general de las obligaciones de hacer:
es
obligaciones juridica y deben cumplirse por ejecución de la pmEsa es la regla legal. No hay otra.
excepción que la multante
de ser el hecho necsariamente
prutado por el deudor. Pero la obligación
una
escritura
de otorgar
pública no tiene se carácter. Todos los dias
las escrituras
necuarias
de los
los juecu
la transmisión
para
otorgan
inmuebls
han
sido
objeto de las ejecucions fomdas, sea en
que
civil
o
comercial.
Esto
demuestra
juicio ejecutivo, sea en concurso
definitivamente
en
el caso
de los arts-629 y 630. El hecho
que starnos
puede ser cumplido sin emplear violencia en el deudor”.
Bibiloni:
Agrega más adelante
“Dispone el art. 1137 que en caso
de negarse
el deudor
a
para
otorgar la escritura, podrá ser demandado
No
Son
tación.
que
lo
efectúe,
so
pena
de resolverse
la
obligación en
daños
e
interses.
Si no
hubiera
otra
consecuencia
posible que la última solución, sería
la demanda?
Ya se sabe que hay
comprensible. ¿A qué viene entonces
Seria la única acción posible la de
negativa a otorgar el instrumento.
indemnización,si sólo 6ta procede en el caso de negativa y toda la demanda
se
funda. en que sa
negativa; se ha producido. No hay acción
sin ella. La ley deberia
la parte'sólo
decir, entonces,
que en tal caso
daños e intereses.
tanto
lo que
Entre
puede demandar
dispone a que
Si quedan dudas,
el otorgamiento de la escritura
puede demandarse
172
de la
por aplicación de las disposición expresa
queda violado en otra hipótuis.
cuando
pedir la ejecución forzada y no la indemnización
ha de emplearse la violencia
ha cumplido. Sólo cuando
substituye la acción por la de daños" ".
qué
¿por
Hay
es
629
que
se
se
que
resolverlas
no
El art
ley?
el heehono
-
de
c) Proyecto
30.
Comirián
la
Comisión
La
lineamientos
trazados
el art.
mente
Pero
autónoma,
Al
1185
la
cual
el
en
del
de
elimina
818
el
integrar
a
pasa.
Proyecto
su
propuesto
sistemático
criterio
de la forma
tratar
de 1936, sigue los
igual que éste suprime el art. 1188
Proyecto, y modifica. sustancialen
el Anteproyecto.
Al
818
el sentido
en
mejor
con
en
Bibiloni.
por
queda comprendido
que
Reformadora.
Reformadora
el
en
1186
art.
última
su
como
norma
parte.
los articulos
los contratos,
y 819
818
817,
'
dicen:
817
ben
al
(corresponde
constar
actual
1184,
pública, bajo
escritura
en
y al
1320
pena
de nulidad:
de
“De-
Bibiloni).
contratos
que tengan
por objeto la constitución, mode derechos
dificación, transmisión, renuncia o extinción
1°)
Los
reales
inmueblu".
sobre
2°)
818
otorgados
hubieran
se
metieron
"
y
Bmom:
¡un
escritura
la
verbalmente,
o
contratos
no
firmada
stuviae
no
en
que-
aquella
las
que
partes
formalidad.
aquellos en que
quedan sometidos
artículo
que
(modifica
el
raso
al
del
"Anteproyecto
pág. l93
comentarios.
tendrá
no
el acto
no
al
corruponde
parte
"En
embargo,
cumplir
de
Bibiloni). “Los
pública,
de
1321
y al
requisito
privado
como
interesados
los
a
las
reglas
se
sobre
comprolas obli-
hacer.
pruente
819
loni).
a
como
escriturar,
a
El
convenido
ren
última
dos
actos,
de
gacionu
sin
obligado
Estos
el
tales, mientras
como
Valdrán
1185,
llenar
instrumento
por
concluidos
escritura.
actual
debiendo
que
fueren
darán
al
(corresponde
contratos
actual
artículo
y
sin
1186,
las
cuando
y
al
hubie-
parts
pública" (6ta
la ueritum
1323
de
Bibiloni).
1187, y corruponde al 1322 de
anterior, la parte que rehusan:
Reforma
de
deeto
valdría
actual
al
Código Civil",
I.
II.
artículos
Bibicum-
cita-
u.
173
obligación podrá
plir
la
gue
la escritura
Cuando
el acto
la
sentencia
del
remiso"
31.
“En
forma
la
eondenare
al
podrá
contrato,
otra
para
otor-
que
mata-ia
que
del
corru-
escritunción.
la
a
alguna de
jua, llenadas
ucriturar,
el
otorgamiento,
firmar
y
instrummto
el
por
el
las
las
liti-
".
el informe
En
"De
de
concurrido
hubiere
no
partes
condiciones
pitulo
en
pagar
la
por
embargo dd inmueble,
previo depósito del precio
el-
el
ponda
g-ante
demandada
ser
pública.
comprador pidiere
juez lo decretara,
Si el
contrato,
dc
Comisiónremite
la
que
los
dice
contratos",
Poder
al
Ejecutivo,
w
i
escuetamente:
concierne
al 1187, pensamos
su'ias
que.no hay razones
la rmolución
del contrato
mediante
el pago de los daños
negándose el obligado a firmar la escritura puen
el supuesto
de que
otorgada. por el jua. Unicamente
hubiera
necesidad
de emplear violencia
contra
la persona,
podría admitirse
la igualdad entre
las partes, se
aquella solución. Para mantener
la escrituración
ha dispusto que ordenada
por sentencia, el magistrado
lo que
autorirar
para.
y
perjuicios,
diera
ella
sólo
firmará
sobre
el modo
frecuente"
IV
serios
tea
La
Pero
cuestión
problemas,
consideración
colocado
las condiciones
del
articulo
pá-
este
en
la compraventa,
mo
un
aplicación
de
ANÁLISIS
interpretación de la:
32.
cumplidastodas
".
Nuzsno
-—-
La
a)
el deudor, una
vez
igual propósito, hemos
de proceder en
por
Con
contrato.
rrafo
mïu
cuando
ser
excede
de
norma:
interpretaciónde
la
las
y ha. ocasionado
y omiona
los motivos
de este tnbajo.
jurídicas plan-
normas
ardua:
disputas,
cuya
som
en
sm
cuenta,
podemos dejar de tomar
aunque
de decir qué camimente, algunos aspectos del problema, ya que tratar
no
de_beseguirse ante lo dispqu en un artículo del código, a una cuatión de interpretación.Como dice Kelsen:
“Toda norma
debe ser interpretada para su aplicación ." ".
no
"
.
IO
los
Comisión
Reformadon
.
de
1936:
de
1936:
"Reformadel [CódigoCivil".
t.
II,
articu-
'
citados
-
I
H
pág.
n
174
Comisión
100.
KLHEN:
Reinrmadon
Ohm
ciL.
.
.
"Teoría
Pun
del
Derecho",
p.
15.:
t.
I. “Informe
de
la
Cornan
33.
En principio digamos
interpretación,y con la elección
de
cuál
de
ellos
lo
histórico, con
.? Porque
el
con
tradiiconalü
métodos
los
¿con
lógico..
el
resultado,
métodos
sea
o
que
de
el de
la
esto
el
con
que de
las conclusiones
que
en
y
de
distintas
son
echar
del
de
mano
afirmativo,
caso
exegético,
el
con
el teleo-
con
conceptos,
elección
la
métodos
los
con
¿Podremos
gramatical,
jurisprudencia
evidmte
a
vincula
se
los mismos.
interpretar?,
para
haremos:
método
depende
si distintos
son
los
seguimos.
que
además,
servirán
métodos
propósi nosotros
de interpretar
algún ejplo:
del método exegético, cuya premisa fundamental
es
"conocer
por medio
la voluntad
del legislador" para
dscntrañar
el sentido
de la norma,
veíamos
que nuestro
y nos
Código Civil se aprobó a“ libro cemdo"
encontrar-¡amos
con
una
inmensa
el problema por
laguna para molver
medio
de se
al autor
del proyecto,
método; podriamos recurrir
pero
no
es
un
legislador, es un extraño al cual ni siquiera la. legislatura le
34.
sito?
Y
6m
nada.
Y aún
iador"),
1951, en
nuestro
para
tratáramos
Tomemos
encomendó
rrecto
¿nos
al autor
yendo
hace
como
ha
que
tornar
en
del
el doctor
(que
proyecto
Sánchu
mas
evidentemente
de Bustamante
los bon-adora
estudiado
cuenta
impresiones
de
en
entre
el "legisplenario de
a
el
Vélez, ¿será
scrim
lo
1864
más
y
co1869,
distinto
de un
aplicarlas al mundo
siglo posterior? Una réplica
inmediata
se
impone: el código vigente a de 1860. Pero ¿es que el
código que hoy rige es el que seribió
Vélez?, o s el actualizado
y
puesto al día no sólo por "las leya, sino —en
especial y en forma más
dinámica—- por la jurisprudencia que exigida por la cambiante
realidad
para
de
la vida
debe
dar
soluciones
acordu
con
esa
rmlidad?
35.
Si empleámmos el método
gramatical, por ejemplo, vemos
el mismo art.
1187 dice que la obligación es de hacer
y a renglón
seguido dispone que su incumplimiento se resolverá en daños e inteque
hay
resa. Rápida se advierte
—interpretando gramaticalmenteuna
contradicción, ya que los conceptos son etcluyentm; si la obliga5
de
e
en
daños
no
resolverse
interesa;
y a la inhacer,
da“.
puede
una
ante
no
estamos
en
daños e intereses
versa, si sólo puede ruolvme
obligación de hacer.
lo hace el doctor
como
Entoncm
se
Repetto en el
puede exprear,
Pm:
caso
por el doctor
“Byrne v. Posse", haciendo suyo lo manifstado
“Es una
obligación de hacer sui generis, que tiene en las disposiciones
citadas
una
sanción
también
special que precisa sus efectos propios
buen r-flumento,
Es perfectamente lícito y es un
respecto del acreedor”.
que
175
si decimos
pero
niéndonos
a
la
intelectiva
interpretando
algo
utamos
sino
cual
realizamos
que
luego
código,
del
éste
que
una
gramaticalmente,_ ateuna
operación
(¿aparente?) con-
todo
el
problem
de
con
un
es
distinto:
armonizar
de
tratamos
articulo
un
Desde
36.
no
so,
letra,
la
por
de
tradicción
sistema
del
mismo.
axiología,
de
valo-
un
método y arribemos
a
un
ruulración; nada obsta a que tomemos
si a que aspiramos a dar
tado, pero importa saber si es el más correcto,
'
la
solución
mejor
Sobre
posible
métodos
los
perseguida,
para
constituir
de
la
proceso
contribución
de
se
cordancia
verse
en
por
decisión
que
común
rasgo
el
que
buena
5
se
correcta
todos
Pero
y
estos
todos
infa-
receta
travé
sólo
de
un
pondría
ocurre
a
que,
ha. demostrado
ser
pone de manifiuto
más ique reemplaaan-
se
relativamente
raso,
a
intérprete
los otros, lo que
han ido acumulando
el
la
excelencia,
a
prueba.
de
Olano
pretensión, por
la
en
método
Garcia
frecuente,
de
los
sus
la conconclusiones, invocan
para reforzar
obtenidos
por los más diversos
procedimientos
".
pretendemos dejar señacon
motivo
de la interpretación. Además, interprepresentan
modo de conocer,
¿pero
qué <5 lo que hay que interpretar?
otro
se
planta. la
interrogante que también, modemamente,
37.
Estas
se
un
es
en
repara
que,
y doctrinarios
de los resultados
metódicos"
ladas,
totalmente
desplazar
do, de lo que
jueces
Este
algún
debe
única
la
Aftalión,
dicen
su
entendimiento, pero no su voluntad.
hechos, ninguno de los métodos tradicionals
los
capaz
cuando
tar
rasgo
el
ley
intelectual
estrictamente
cn
señaJar
que
ese
que
de
extraer
caso.
tradicionales,
“Si tuviéramos
Vilanova:
métodos, diríamos
ellos
lible
al
es
dificultades,
otras
y
que
sólo
doctrina.
Para
Kelsen
es
la norma.
“Esta 6 una
Al respecto dice:
operación
de creación
espiritu que acompaña al procuo
de la norma
inferior
(hace
superior a una norma
jerárquica del orden jurídico). En el caso
interpretaciónde una ley, se tmta de saber cómo, apligeneral a un hecho concreto, el órgano judicial o ad-
(la interpretación) del
del
derecho
referencia
cando
al
una.
en
176
estructura
obtiene
toda
sintuis,
la medida
desciende
la
norma
ministrativo
En
pasar
la
a
el de
normal,
un
en
la
norma
que
grado
en
al
ArrAuóN,.GAndA
Io
Kms:
obn
cit.,
norma
individual
que
le
incumbe
establecer.
..
su. aplicación, o sea},
debe ser interpretada para
el proceso
de crmción y de aplicación de] derecho
la jerarquía del orden jurídico" ".
Ouno
p.
y Viumou:
163.
"Introducción
al
Derecho".
t.
I, p. ¡se
Además
de
de
norma
las
normas
Consecuente
conduce,
no
un
son
aplicación es
de
acto
marco.
ese
una
Kelsen
para
y todo
sibilidads,
sale
abierto
marco
conforme
ello
con
la
a
a
varias
a
si
norma
pose
no
interpretación
“La
exprsa:
necsariamente,
pues,
única
solución
una
justa. Puede presentar varias soluciones
que
que sería la exclusivamente
toda
de igual valor
si están de
desde
el punto
de vista jurídico son
con la norma
acung
por interpretar" “.
Y respecto
derecho
todo
que
de
los
positivo no
permita
dar
contenidas
el
en
si
puede tener,
del
normas
jurídica
lido
la
sido
de
una
a
norma,
de
paar
Todos
autor.
a
correcta”
la
conducta
lo que
la. conducta
la
por
váolfietivamente
de
una.
y la
norma.
interpretación que
posible y no a. una.
solu-
la
Cos-
han
".
Kelsen
mentada
de
con
esfuerzos, la ciencia
sus
modo
texto
solución
una
que 8ta
las otras
los sentidos
relación
en
de
el
métodos
los
conducen
única
pam
sio lo que se interpreta 6
lo que evidentemente
queda conocido
a
o
todos
log-rado resolver
puede existir entre
mientras
de
uno
sí misma
en
A
ha
no
que
sólo
la
sea
que
de
jurídico.
su
propuestos
Pao
preferencia
la considera
se
orden
tradicional
divergencia
voluntad
ción
de interpretación dice:
“La teoria
del
ningún criterio y no indica ningún méa
una
de las diversa
posibilidades
métodos
suministra.
marco
interpreta
se
mediante
humana
en
a
verdadero
su
ley, para
la ley, porque
sentido
—dice—
".
norma
Planteados
así los problemas, no
se
pretende dar soluciones,
un
tanto
quiere hacer notar
que s
incomprensible la manifesde alguna doctrina
su
o
de algún juez, cuando
haciendo
propia
interpretación a través de uno o varios de los métodos o caminos elegidos, sostienen ser poseedors de una unívom razón.
38.
pero
tación
b)
se
El
cambio
39.
la
Es
plenario,
mayoria,
Sin
e
de
la
no
la
embargo
Klum:
¡I
Km:
II
Como:
por
hace
sino
ha
se
doce
ley
el que
dt..
la
es
los
obra
cin.
"Teoria
pág.
la
siete
misma, las
juecs dan
ante
ya
el
se
ha
hecho,
de
plenario
la
evolución
1951;
de
si bien
la
la fuel-¿a obligatoria del
por
la decisión se logró por stricta
votaron
favor
a.
no
normas
ahora
una
circunstancias
y cinco
han
en
variado,
solución
distinta
contra.
¿y cuál
a
la
similares?
l66.
167
p.
de
en
sólo
exprsado
jueces,
algunosaños,
obn
como
dado
concluido
como
que
de
pus
daban
II
señalar,
vuelco
y el
ha
ya
el motivo
que
jurisprudencia.
intel-mame
jurisprudencia,
controversia
y-lfis.
Verdad
Juridim".
p.
254.
177
Lafaille
el
que
la.
la
Pero
el
con
raumido,
cuyo
una
para
lege ferenda
lativa.
pemamimto ya hemos
respuesta: primero sostuvo
obligación debia resolverse
mismo,
ejemplo
c6digo-
del
y de
solución
tiempo
contraria,
que
de
situacionuï
las
—a
podria
de
tutor
daños
en
venir
cambian,
la
ser
letra
perjuicios;
vía legis-
y
debia
hecho
por
otra
la
es
economía,
de la vida, se especula y se abusa
es
la realidad
otra
y la
no
vacila
en
aplaudir la. varialegislativa no llega. Y entoncu
no
formalmmtela jurisprudencia que
suple —aunque
legislativa; y propicia su mantenimiento
“por los resultados
—dicc_
que no
podríamos censurar
quien: los hemos pre-
reforma
ción
de
reforma
benéficos
conizado
una
como
Y si decimos
tancias, sino
nunciamientos
40.
Rúa
de
otra
Sobre
ste
iure
“.
condendo"
realidad,
arriba:
(el hecho
de
debemos
no
mismo
particular,
sin
.
entrar
a
6'
para
negar
sociales
chos
hechos
cambian.
delimitan
Tala
cambios
se
claro
compra-
pro-
Cueto
el argumento
práctico
de esenCia pueda asistir
legislativa, no se vc qué món
a
los jueces que sentaron
una.
jurisprudencia
presentaban ciertas características,.la facultad
esos
lógico que
lo que delilas circuns-
de
contrato
un
extremadamente
considerar
la morosidad
cuando
corregir
similar-a
son
concluir
privado, etc.). Hay-diferents
son
similares,- pero las circunstancias
“. .Y
dice:
la
e
expresado
instrumento
en
ante-hechos
cuando
de
speranra
hechos
los
inmueble
de
venta
que
habíamos.
beradamente
operan
cuando
los he-
de modificarla
del ámbito
dentro
generals de la ley. Las leyes permiellas lógicamente fundadas.
El que
interpretaCiones,
los jueces elijan una
de
de ellas y no otras, depende de la naturaleu
interlos hechos
que juzgan, y de la objetividad de la elección. Una
pretación justificada por su intrínseca. justicia, que le asegura el apoyo
las circunstancomunitario, deja de justificarse cuando han cambiado
cias y en vez .de logra: justicia, alcanza
En ese
opusto.
el multado
cano
lo que
corresponde es que los juecu elijan la más justa de las
interpretaciones lógicamente posibls de la misma ley. A los juecu cola aplicación del Derecho.
rresponde hacer justicia mediante
variadas
ten
El
la
dico"
178
umbio
de
modificación
ámbito
los conceptos
todas
es
arbitrario, cuando
circunstancias, y se'ejercita
jurisprudenciano
fáctica
suministrado
delas
por
las
generala
normas
".
u
Lam:
II
Cum
obn
RUA:
cit., N0
"Fuentes
220,
nota
N9
126.
del‘Der'edso".' pag. 143.
dd
se
apoya
dmtro
ordenamiento
a)
del
juri-
más
Y agrega
encontrar
a
c)
de
en
la
El
‘.
adelante:
jurídicos,
valores
.
.Los
también,
fundamento,
su
algunos
cambios
jurisprudenciales
énfasis
el distinto
en
desmedro
en
escritura
la
juez puede otorgar
de
que
pueden
otorgue
se
otros"".
nombre
en
deudor.
del
41.
Nos decidimos
por la solución que establece
que el juez pueen
otorgar la ucritura
lugar del deudor remiso (ejecución por otro
la obligación de hacer), y -lo interpretamos así, no sólo por creerla
mejor solución, la. más justa, sino por que 5 también la que mejor
con
el sistema
del código.
armonia.
Entendemos
debió
criterio
ese
que
todavía
món
mayor
hacen
privar
dude
fáctica
de
si la modificación
principio,
un
con
lo
circunstancias
las
necesario.
42.
disposiciones del código, se infiere
hacen
para
cumplirse. Si se admite que
De
contratos
las
se
boleto, se está
del código. ¿Dónde quedan los articulos
unilateralmente
sistema
señalando
lo convenido
el
en
principio: los
puede derogarse
un
todo
con
pugna
1137 y 1197?
en
el
Risolia,
en
los códigos liberales
que siguen la
partir del código de Napoleón, dice: “Quien
ha arpresado una
voluntad
limpia de los vicios que la ley prevé, se
halla ligado a ella y sujeto a las responsabilidadu emergente.
Quien
cumple un acto quiere sus efectos y soporta sus consecuencias” ".
Y al referirse
a
la crisis del prina'pio de la fuem
obligatoria del
contrato
entra
de fácil percepción, manifiesta
que es —dice—
que no
a
de esa fuerza
indagar el fundamento
obligatoria pues son numerosos
los ensayos
“Lo que si debemos
de juristas y filósofos, pero agrega:
decir a
que el rapeto de la palabra empeñada seguirá siendo siem".
uno
de
los
básicos
del
sistema
pre
jurídico"
pilares
.
.
no
justifica
se
más para
hay pacto
comisorio
acuerda
art.
dor,
el
Y
a
más
de
Curro
II
RuaLlA:
linoLIA:
h
3M:
aún,
los
II
u
RUA:
obn
obra
pág.
y
Crisis
cin, pág. ¡31.
p. 695, que
cit.,
señal,
qué
por
debe
jugar
no
del
derivados
cit.,
contrato:
un
ni
ve
si el deudor
daños
"Soberanía
uhn
interpretaciónque
la
molver
exprso,
1185, no se
sola voluntad,
su
y por
cimimto
a
.
eso
motivo
un
raumido
revolucionaria
Por
dor
derecho
el
tendencia
su
ni
se
y
simple
de
a
rsolución
del
la
Si
voluntad.
las
deu-
del
favor
a
pone
usa
precisamente
facultada
favor
no
que
deu-
del
contrato.
cumple, la determinación
incumplimiento de la
del
ruar-
condena
a
H4.
del
Contrato",
remite
al
hllo
p.
53.
respectivo.
179
escritiuar
el
en
plazo
la
en
contraria,
única
La
o
la
por
lo
por
objeción
menos
que
sostiene
que
de
propicia
maniñuta
se
es
hacerse
juicio
en
".
no
pone
debe
sentencia,
jurisprudencia
que aún la doctrina
daños
e
intereses,
ya
molverse
debe
la solución
reforma.
señalado
visto
Hemos
43.
dicho
ha
independiente,
gación
ésta
que
que la obliiure condme
debe
la
de
contra
en
hacerse
vía
por
legislativa.
si de
Pero
interpretar
no
trata,
mismos
se
solución
la
ellos
qué
advierte
se
sienten
dificultad
existe
más
justa; ya que
que
de posibilidada legales las dos soluciona
caben, en el
la que valoramos
más justa.
optar, quizás corresponda tornar
art.
tan
meridiana
1187, ni sus fuentes, son de una claridad
sin reservas
en
una
de las soluciones.
permita afirmar-nos
El art.
1187, no prohibe que el jua otorgue la escritura; dice:
“.
bajo pena de resolverse la obligación en el pago de pérdidas e inteno
entender
esto
caso
en
resa”; ¿por qué
juega. para el
que
que la
escrituración
se
haya hecho imposible?
elegir
en
el
en
como
marco
de
trance
Ni
el
nos
que
.
.
—
Pero
han
se
dsarrollaremos,
objeciones, que a continuaución
l) que
posibilidad de que el juez otorgue la acritura:
cuando
personal ; 2) que hay falta de consentimiento
otorga es el juez.
dos
opuesto
serias
obligación
el
que
la
La
d)
del
44.
la
a
la
es
1185
art.
no
lo que se ha
del deudor,
personal
tenido
las
cualidades
tal
el
que sólo y únicamente
artista
reputado, un pintor
un
prrstación
él
puede
persona,
45.
sea
una
m
poner
intuitu
mueble, lo
convenido,
transferencia
180
otorgar
mira
deudor
puede cumjustamente
son
de
la persona,
manera
puede cumplirla. Ejemplo tipico
famoso, etc.,
quienes se
con
en
arte.
su
contratar,
a
esa
de
personas.
sólo el deudor
al
Se tiene
no
esas
que
y por
de
puede decirse
obligacions. Si
tiene
se
cuenta
sa
contrata
una
cualidad
aptitud propia que
obligacions en razón
persólo
de
el otro
mira
en
la
que
la
de
contrata
se
la
es
entrega
por
del
un
lado
inmueble
compraventa
la
pública
escritura
la
otorgar
una
de
un
in-
del precio
correspondiente
entrega.
y la
dominio.
Aquí no juega
debe
intuitu
cuando
inherentu
personae.
Pero
de
en
aptitudes
peculiar del individuo;
la prestación. Son stas
virtud
en
snnal, particular,
obligación
una
e:
obligación s
Una
plirla porque
para
la scritura.
se
del deudor.
nada, como
ve, la persona
que
Porque a la. otra parte no le interaa
que
5a
la
escritura.
aquél,
lo que
mueble,
que
de
mila
de
Y
las
es
a
del
de
3°:
"Si
el deudor
Y al rupecto
en
el caso
En
en
interau
e
Freitas
como
no
es
basado
remite
tendrá.
acreedor
del
parece
“Fssia
los
en
el
de
en
art.
1931.
en
inciso
su
sólo
derecho
Pero
refiere
se
que
¿l quien
exigir
obligación
para
rsolverse
Valle",
solución
como
“él sólo
código
el
el
en
la
subsidiaria,
puede
quedaría
hermenéutica.
de
problema
los
cuan-
realizar”.
acertadamente,
muy
hace
que
-dice—
951
art.
meramente
(el deudor)
agrega
Evidentemente, Freitas dice que si se trata
puede realimr
(obligación personal),
sólo proceden daños e intereses; pero no
de
en
hecho
un
defecto
que
sólo
su
reali-
puede
m-
de
si el hecho
otro.
aquí replantmmos
a
personal? Nos atenemos
Y
como
más, admitimos
Freitas el problema
Considerarla
47.
poco es
al deudor
No
una
Faura:
d
personal
o
no,
venta.
Obra
forzada
la
cin.
como
en
depende
necesario
en
para
cuando
de consentimiento
pretende,
se
scrit'urar
es
buena
de
medida
apreciar
el acto.
el
por
de
precedentes, pero cuando
m
nuestro
código como
consideraciones
tanto
que
hmnenéutica.
consentimiento
de
hay falta
y otorga
¿la obligación
problema:
las
Colmo,
de
es
el consentimiento
juega
e) No hay falta
u
del
especial,el
Y
su
951
la consideración
atinada
todo'
Del
v.
que
supuestos,
zación,
cómo
a
in-
‘°.
hecho
de
únicamente
conminación
la
con
el deudor
lizarlo
en
el art.
análisis
el
en
código.
numtro
Freitu
obligaciones de hacer, dice
quisiera ejecutarlo (el hecho) rienda
nos
un
el peor
del
y
las
proceden
de
trata
se
_
si
en
1185
1187, a como
puede cumplir (Repetto,
personal, pero se la asi-
claro, ya que
muy
de
no
Colmo
daños
do
tradición
la
y
los arts.
conclusión
de
al que
3,
es
puede ejecutar, el
ejecución del hecho
pérdidas e intel-m”
la
en
escritura
únicamente
que
esta
a
artículos
los
núm.
951,
art.
la
personals.
que Freitas
tampoco
los efectos
accidentales
¡o
decir,
es
legalmente subrogado
tercero
un
contrato.
su
obligación de
deudor
el
que
las
a
Repetto llega
"Esbogo’fllfuente
análisis
de
la
que
Posse),
v.
efectos
en
46.
o
obtener
es
el motivo
entoncs
aquella:
Byrne
caso
deudor
disponga el
le importa
son
Se dice
juez otorga
parte
cuando
del
el
escritura.
la
deudor, ni
juez
se
tam-
subroga
scritura.
art.
951. lnc.
5°.
1M
Se sostime
¿Pero
en
se
sólo
qué
han
parta
concluidos
quedan
que
hacer
a
hacer
para
en
pública,
pública.
scrit'ura
la
escritura
condiciones?
concluido
sólo
contrato
un
se
pública? Si el contrato
cumple normalmmte,
¿y qué le manifiutanP:
escribano
al
—-Veni.mos
las
que
escritura
una
presentan
atablecc
obligan
se
partes
pra-ta el
se
decir
sentido
hacer
para
1185
art.
las
que
que
pública de qué, cómo,
act-¡tura
¿Tiene
el
como
que
contratos
como
el consentimiento
dar
en
que contratamos
cumplimiento a. un contrato
pública.
es
Pero esto
algo dspmvisto de contenido, no tiene sentido, porpública es una. forma escrita, un medio de prueba (ad
que la mcritura
probationun) en ste caso, de un acto jurídico que no existe (ya que
establece
acto
jurídico —a.rt. 944-- es el que tiene por fin inmediato
relaciones
entre
las personas
jurídicas, crear, modificar, transferir, conservar
o aniquilar derechos).
hacer
a
scritura
una
Pero
no
tiene
sentido
el
acto,
pero
trumenta
tampoco,
el
no
la scritura
porque
mismo;
acto
en
sólo a exigida
que la forma
cuando
a
bationem), como
impuuta
del acto
jurídico (ad solemnitatem).
casas
a
algo
a
asi
tanto
de
prueba (ad
sto
y
medio
como
condición
como
el acribano
.En la hipótesis que examinamos
ninguna. escritura, si no hay acto juriidico.
han
se
condicions
prestado
Por
plenario
puede y
obvio
Es
.48.
partes
ello
de
dor; el juez
se
49.
son
otra
182
YA
situación
los
EL
el
trata.
de
EL
EN
el consentimiento
que
hace
del
QUERER
lo único
es
las
lu
está
el cual
en
ya
un
hacer
ha
sido
el
cual
LA
jua.._.”.
por el
prutado
para
el
en
E DE
en
ACTUALIZANT
los medios
lo han
Podetti
doctor
BOLETO...
arbitrar
las partes
como
atender
significa que
el objeto y
compravmta,
juicio
“...se
dice:
los
en
podria
no
1185
art.
pública sobre
de
ins-
que
proexistencia
la
contratants.
atinado
palabns,
por
el deu-
que
el
con-
concertado.
inconvenientes.
Se han
de
mayores
de
EXPRESADA
tal
del
norma
escritura.
el boleto
en
sustituido
su
cumpla
í) Presuntos
práctica
que la
hacer
1951, cuando
debe
otras
n
a
sumamente
es
VOLUNTAD
trato
pues
obligado
que pactaron
el consentimiento
de
querido
medida
sta.
ni
menores
juridica,
ver
especiales
por
parte
que
los que
¡m
del
cualquiera
sc
inconvenith
en
la
realización
juez, pero_los inconvenienta'no
pueden presentar m cualquiera
otra.
compmvmta,
etc.
50.
Cuando
el
el
continúe
inmueble
primer
caso
ventura
además, si
esto
de
cualquier venta privada, puede ser
código civil, sino el art. 173, inc.
sión de
los
un
ms
fueren
Al
respecto
“Este inciso
dantes:
pecial
etc.),
para
litigiosos
dice
el
Y
delito
el citado
agrega
defraudar
a
pratado y
pasivo de
de
el
que
.
sólo el art.
aplicación no
1179
del
códigopenal que impone prio
gravar-ecomo bienes libres,
embargados.o gmvadOS,
doctrina
9°. del
.
y.
jurisprudencia
concor-
173). destaca,_como uso
art.
que prevé (vender
considem
.
o
ese' sólo
que.
es-
libra
como
gravar
engaño
suficiente
es
I
“.
“El' que
autor:
mediante
otro,
vendiere
o
a
de
cuya devolución
la defraudación
el
gravare:
la venta,‘ etc.,
título
contraprestación
se
gaarntim con
s
el comprador
la
ocurrir.
9° del
citando
e] hecho
legislador
el
consisteen
la obtención
o
Oderigo
(el inciso
de defraudación
porque
constituir
Puede.
al que Vendiere
estuvieren
seis años
a
que
vendedor:'
que
pasar
lo
acontece
¿no
Y
el
e:
En
poder o-que lo haya enajenado a terceros.
podrian aparecu'
embargos o hipotecas hasta
precio. A esto Colmo rspoñde: “¿Es quelpor
exactainente
lo mismo
en cualquiera venta
pripropio en más de una venta judicial?"
ocurre, y tanto en estas circunstanéias como en
su
el
que
puede
no
vada?,
demandado
en
dice
se
mayor valor
por
y
precio
hecho
con
consuma
se
de
venta,
dinero
El sujeto
etc.
el gravamen,
o
el acreedor
garantizado
el gravamen.
con
El
perjuicio cor-relativo
prestación (total o parcial:
en
pasivo, quien se encuentra
el dominio
51.
el
segundo
el
en
cumplimiento
de
precio, seña, etc.) por parte
imposibilidad devescriturar
la
trasmisión
cuya
En
consiste
la
del
contra-
sujeto
debidamente
contmtó...”“.
si el deudor
caso,
la scrituración
del
el
enajena
inmueble
a
ter-
principio, jurídi-
torna,
juez
por parte
imposible y la obligación se 'resolvería en daños y perjuicios.
“en principio”,porque
alguna jurisprudencia ha establecido
un
inmueble
"La circunstancia
de que quien prometió en venta
que:
de la demanda
obsta. al progreso
no
lo haya enajenado a un
tercero,
a
fin de dar
por Bcritumción, desde que el obligado puede readquirirlo
Cumplimiento a la condena” (Cám. 2‘ de La Plata, 30-3-1948; Cám.
ceros,
en
se
camente
Y decimos
Nac.
Civ.
u
Omron:
u
Onmco:
II
SM:
A, 27-12-1954.
"mdigo
Idem,
Obra
dc,
Contra:
Penal
art.
Cám.
Anotado",
págl.'265
“87,
y 266, nota
p. 694.
Nac.
Civ.
173, inc.
an.
C, 10-2-1955)“.
9°, p.
265.
nota
866.
867.
183
es
el comprador: Aquí se sostiene
el demandado
(Res
son
mucho
mayoByrne v. Pose) que los inconveniente
al comprador rejua no puede reemplazar eficazmente
el dinero
tiene en sus manos
el precio.
que repruenta
Cuando
52.
caso
en
petto
el
porque
calcitrante
ru,
si
no
sto
se
Y sobre
plantmn dos custions:
de la ¡ser-¡tura si el boleto
no
_l°)¿Cómo obtener el precio ams
una
obligación de hacer y mientras
produce otro efecto que el de cm:
no
demandar
hay derecho
para
judicialmente
aquélla no 5ta firmada
pago? Pero es que la obligación que hace con el boleto a de hacer
mcritum
pública, y para hacer ésta. a imprescindible aportar las dos
prestaciones: tradición de la cosa y precio. Ya dijimos en el N° 37 que
una
es
no
la escritura
forma, un insuummto,
que
puede cumplirse
el
si
no
tiene
forma
acreedor
El
el
(en
el
caso
se
la firma
de
la
scritura,
aspecto
de
la
obligación de
y
de
pública
escritura
non
para
precio
escri-
a
el
en
en
nm
que
van
quese
un
caso
en
a
que se 'ailana
cumplir
contrapretaeión debida que
precio, este pasa a ser asi
vendedor)
la
el pago
la
no
la
qua
contrato
pague
demanda
es
un
instrumentar.
a
sine
del
y que
1201-
—art.
el contrato
van
hablar
en
condición
elementos
cosa
una
entregue
se
se
que
5
porque
eidstan
los
que
que
examen.
con
elementos
sentido, insistimos,
abstracta,
la escritura
turar,
los
aportan
se
No
una
hacer
del
scritura,
que
el
deudor
debe
cumplir.
El juez podría embargar, entoncs,
el importe del precio, si el
no
cumple.
2°) ¿Y si el vendedor, a pesar de todo se allana a suscribir la escricon
el jua sin recibir
la contraprutación del comprador y demaninsolvente?
luego éste por el pago del precio multa
deudor
tura
dado
y nada
tiene
Si el
tación
Como
escritumr,
insolvmte,
ser
escritura
álm
que
pues
es
hacer
con
el
juez dispone
de
multa
la
que
la insolvencia
es
un
problema común de
dice Colmo, la contingencia s eventual
los principios en juego.
embargo del precio para hacer posible la pruel comprador
ello no puede concretarse
porque
de
Evidentemente 6to
cualquiu' compraventa.
y
y
a
pesar
de todo
consiente
el vendedor
en
realizar
el
el juez (situación muy hipotética), pues correrá con
nik
consideraciond,
significa. Pero la hipótsis no merece
con
ello
una
situación
común
de derecho.
g) Conclusión.
53.
Hemos
duarrollando
184
los
tomado
partido
fundamentos
que
por
una
estimamos
de
las
hacen
soluciona
a
posile
la mmidmdón
del caso;
ñanzas
del
Del
pero todavia
eminente
l) Si
contmto
ocurre
instrumento
las
parts
Ross.
el
siguiente
las
por
ense-
reducción
de
esquema
sistemático“:
orden
un
han
se
debe ser hecho en Bcn-¡tura
pública se firma.
contrato
en
que
privado, queda concluido como
obligado a. hacer ser-¡tura pública (art. 1185).
obligación de
el
en
último, seducidos
uno
Alf
tomamos
a.
que
en
2 V Si existe
tuarse
nos
la mzón
por
el
se
jusfilósofo
scandinavo
jurista
de las normas
hacer
momento
¿ta
pública,
escritura
las
en
y
condiciones
que
debe
efec-
obligación
la
determina.
Esta
sóla
e:
3 V Si el contrato
que
instrumento
en
y
en
(que
las
debe
hecho
sei
privado,
condicions
que
debe
se
de
decir:
en
escritura
igual cumplirse
previa
pactaron,
pública
en
el
se
firma
momento
pública
escritura
formal).
acto
5
indirecta
manera
una
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AnAuóN,
Ross
u
Si
Si existe
Bco
¡e
es
"TG-Tu”,
p. 22
Au:
I
I
acuerda
un
y
s.
quien
muestra
una
el
préstamo, se origina un crédito.
el
su
importe debe pagarse
credito,
un
sólo
manera
indirecta
de
siguiente
dia
del
esquema:
vencimiento.
decir:
prestamo. su importe debe pagarse el dia del
Con culo
señala
"crédito",
Rose, ciertas
"dfligación".
palabras como
razón
de tecnica
utiliun
en
el lenguaje jurídico por una
juridica. pero
semántica
má: que
palabras vacías, desprovistas de toda referencia
cs
fuera
del conjunto que
aisladas,
decir.
integran.
I
Si
se
acuerda
un
vencimiento.
etc.,
se
que
que
si
se
no
son
toman
185
Cowco,
Rmómco,
Lun
nos
Aires.
RHOLIA, Mmm
nos
Aira,
ALF:
Algtnúna,
Código
Civil
Buena
Argentino.
Buenos
Aires,
RAYMU'N'DO
Acuña
turo
M.:
Antenna.
Tonos
nn
Jumnunzncm
Tonos
nz
LA
LEY:
Emiratos
y crisi;
¡mua
de
la
del
derecho
nuestro
en
contrata.
Ed.
civil.
BueBue
Abeledo-Penot.
Abeledo-l’cn'ot,
Ed.
ajena.
casa
Bueno.
.
Ed.
EINBIO:
Acum
ma.
Soberanía
La
la:
de
Estudio:
MARIA:
¡950.
AUIEUO:
¡958.
Auuuo:
1959.
“Tu-Tu".
Aires,
186
Jul-(dia
del
del
Código Civil Argentina
Exposición y Comentario
Jost Oummo:
“99.
Aires,
Iajouane. Buenos
Anotado.
Ed. Depalma, Buenos
1957.
A.:
Mimo
Aira,
Código Penal
RBOLM, Mm
Suv“,
Bibliotea
y Comentario:
l931.
Concordancias
Aires.
Bueno.
Facultad.
la
Ed.
S(uu,
Ed.
Contratos.
¡927.
BALWMIIO:
Ed.
MAG-uno,
Ros,
de
Cursa
Human:
LAIAILLI,
Aira,
Luna“,
64.
Abeledo-Perrot.
Código
1956.
Tratado
Ed.
Civil
Buenos
y
Aires.
|96|.
leyes complementaria:
.
anotados.
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Depal-
'
de
Derecho
Cim'l Argentino, actualizado
por
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Aira,
Argcntina, Buenos
Tipográfia
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1x.
y
l95l-IV.
Ar-