Diciembre 2015 Alerta Informativa El Tribunal General de la Unión Europea anula la Decisión de la Comisión Europea que declaraba ayuda de Estado ilegal el régimen de tax lease Miguel Muñoz Socio de Procedimientos de la Unión Europea EY Adolfo Zunzunegui Socio Fiscal del Sector Financiero EY Introducción El Tribunal General de la Unión Europea (TG) ha dictado hoy su sentencia en los asuntos acumulados T-515/13, España/Comisión, y T-719/13, Lico Leasing, S.A. y Pequeños y Medianos Astilleros Sociedad de Reconversión, S.A./Comisión, en la que anula la Decisión de la Comisión de 17 de julio de 2013, por la que se declaraba que determinadas medidas incluidas en el “sistema español de arrendamiento fiscal” (SEAF), conocido como “tax lease”, eran constitutivas de ayuda de Estado ilegal e incompatible con el mercado interior. administrativa. En este sentido, el TG afirma que “cuando se otorga, en idénticas condiciones, una ventaja a cualquier empresa que efectúe un cierto tipo de inversión que puede ser realizado por cualquier operador, esa ventaja tiene carácter general con respecto a esos operadores y no constituye una ayuda estatal en beneficio de estos últimos”, así como que “pese a la existencia de un sistema de autorización del que se afirma que contenía elementos discrecionales, cualquier inversor que decidiera participar en las operaciones del SEAF destinadas a financiar buques de navegación marítima mediante la compra de participaciones en las AIE constituidas por los bancos podía obtener las ventajas de que se trata en idénticas condiciones”. Como argumento final relativo a la ausencia de carácter selectivo, el TG destaca que “incluso en el supuesto de que la Decisión impugnada pudiera interpretarse en el sentido de que los inversores desarrollaban, a través de las AIE constituidas a efectos del SEAF, las actividades específicas de estas últimas, la Decisión impugnada adolecería a este respecto de una falta de motivación o incluso de una motivación contradictoria”. Antecedentes En palabras del TG, “El SEAF es un sistema que permitía financiar, mediante una estructura jurídica y financiera específica, la construcción de buques marítimos por los astilleros (vendedores) y su adquisición por las empresas navieras (compradoras) con un descuento sobre el precio del buque. La estructura jurídica y financiera era organizada por un banco, que se situaba entre la empresa naviera y el astillero. En la venta del buque por el astillero a la empresa naviera, el banco hacía intervenir a dos intermediarios, a saber, una sociedad de leasing (arrendamiento financiero) y una agrupación de interés económico (AIE). La sociedad de leasing reemplazaba a la empresa naviera en la compra del buque. El banco creaba una AIE y vendía las acciones a inversores que deseaban obtener ventajas fiscales (reducciones de su base imponible). La AIE se comprometía, mediante un contrato de leasing, a comprar el buque a su precio bruto a la sociedad de leasing, precio que ésta transfería al astillero. A continuación, la AIE revendía el buque a la compañía naviera, mediante un contrato de fletamento a casco desnudo con opción de compra, pero sólo le cobraba el precio neto que incluía el descuento otorgado inicialmente a la empresa naviera.” A raíz de las denuncias presentadas a partir de mayo de 2006 por diversos competidores de los astilleros españoles, la Comisión inició un procedimiento de investigación formal que concluyó mediante la mencionada Decisión de 17 de julio de 2013, en la que la afirmaba la existencia de ayuda ilegal, considerando que los beneficiarios de la misma eran las AIEs y, consecuentemente, los inversores en las mismas. La sentencia del TG Tal Decisión fue recurrida por el Reino de España y por numerosos inversores en las AIEs que en su momento se beneficiaron del régimen. En su sentencia de hoy, el TG resuelve dos de esos recursos, anulando la Decisión. Los argumentos más relevantes que fundamentan la resolución del TG son: ► La declaración de las AIEs como beneficiarias del SEAF, dado que “con arreglo al principio de transparencia fiscal, las ventajas directamente derivadas de estas medidas beneficiaron únicamente a sus socios”. ► La inexistencia de carácter selectivo del régimen, ya que cualquier operador sujeto al Impuesto sobre Sociedades en España podía acceder a la ventaja, mediante la participación en una AIE, a pesar de la existencia de un sistema de autorización ► La falta de motivación de la Decisión en lo que se refiere a los requisitos relativos a que la medida falsee la competencia y afecte a los intercambios entre Estados miembros. Consecuencias de la Sentencia En primer lugar resulta previsible que la Comisión interponga recurso de casación ante el Tribunal de Justicia de la UE (TJUE) dentro del plazo de dos meses del que dispone, por lo que no puede considerarse que la anulación de la Decisión sea definitiva. Ello no obstante, si el TJUE no acuerda la suspensión cautelar de la sentencia, esta sería ejecutiva, de manera que las autoridades españolas no podrían, en puridad, continuar con el proceso de recuperación de las ayudas que ya han iniciado, mediante las comprobaciones parciales practicadas a las AIEs. Es decir, salvo que la Comisión solicite la suspensión de la sentencia y el TJUE se la conceda, no parece posible que la AEAT continúe con los procedimientos de comprobación a los inversores en las AIEs. Se trata de una situación similar a la que actualmente se da con relación al procedimiento de recuperación de la ayuda en el caso del fondo de comercio financiero regulado por el artículo 12.5 del antiguo Texto Refundido de la Ley del Impuesto sobre Sociedades. Cabe recordar que en dicho caso fue la propia Comisión la que, mediante una carta dirigida a las autoridades españolas que no se hizo pública, decidió suspender el procedimiento de recuperación de las ayudas. TGUE anula Decisión Comisión que declaraba ayuda de Estado ilegal el régimen de tax lease | Diciembre 2015 Página 2 de 4 Por otra parte, en cuanto al resto de recursos que se encuentran pendientes ante el TG, interpuestos por numerosos inversores en las AIEs, caben a priori dos posibilidades: o bien el TG acuerda el archivo de todos ellos por pérdida del objeto, ya que la Decisión recurrida ha sido anulada, o bien mantiene la suspensión de los mismos hasta que el TJUE resuelva el previsible recurso de casación de la Comisión. Finalmente, desde una perspectiva más técnica, cabe señalar que esta sentencia parece profundizar en la concepción restrictiva del concepto de selectividad que el TG viene aplicando, a partir de las sentencias recaídas en el asunto del fondo de comercio, en los casos de ayudas de Estado fiscales. De acuerdo con dicho concepto restrictivo, una determinada ventaja fiscal no puede considerarse como ayuda selectiva si resulta accesible a la totalidad de operadores económicos sujetos al impuesto. Esta postura del TG ha sido ampliamente criticada por la Comisión y por otras instituciones de la UE, como el Parlamento Europeo, y constituye el argumento central del recurso de casación interpuesto por la Comisión contra las sentencias dictadas por el TG en noviembre de 2014 (asuntos C-20/15 P, Comisión/Autogrill España, y C-21/15 P, Comisión/Banco Santander y Santusa). En consecuencia, la sentencia que el TJUE dictará en unos meses para resolver tales recursos resulta cada vez más interesante, por el efecto que, indirectamente, puede tener también sobre el tax lease. 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