220-138735 - Superintendencia de Sociedades

OFICIO 220-138735 DEL 12 DE JULIO DE 2016
ASUNTO: ALGUNOS ASPECTOS RELACIONADOS CON LA LIQUIDACION
PRIVADA DE UNA SOCIEDAD DE ECONOMIA MIXTA
Me refiero a su escrito radicado con el número 2016- 01- 352051, mediante el cual
formula a esta Entidad una consulta relacionada con el asunto de la referencia, en
los siguientes términos:
1. Cuando la sociedad que es un Fondo Ganadero, va a liquidar su patrimonio,
pagando el pasivo externo y procede a repartir el remanente entre los accionistas,
es legalmente viable que el liquidador exija a los accionistas la exhibición del título
original o acción? ó simplemente bastaría que el liquidador comprobara la
condición como tal en el libro de accionistas, para lo cual se acreditaría tal calidad
con la presencia de la persona, previa comprobación de su identidad?
2. ¿Cuál sería el destino de las acciones pertenecientes a los accionistas que no
concurran a la convocatoria que haga el representante legal o liquidador y que
medios se pueden utilizar para ello?
3. Teniendo en cuenta lo anterior ¿sería posible que dichas acciones se
eliminarán, acreciendo la participación de los demás?
4. En los Fondos Ganaderos es dable aplicar la figura de bienes mostrencos? De
ser así, cuál sería el procedimiento?
5. En el evento que en el libro de accionistas se encuentran personas con
documentos errados ¿cuál sería el procedimiento a seguir para la adjudicación de
dichas acciones?
6. Cuando una persona fallece y no aparezca un familiar a reclamar las acciones,
¿Cuál sería el destino de dichas acciones?
Sobre el particular, me permito manifestarle que al tenor de lo dispuesto en el
numeral 2 del artículo 11 del Decreto 1023 de 2012, es función de la Oficina
Jurídica de la Superintendencia de Sociedades, la de absolver las consultas
formuladas por los organismos públicos y privados, así como por los usuarios y
particulares, de conformidad con las normas que rigen servicios y funciones de la
Superintendencia, es decir, de carácter general y abstractas que se le formulen
sobre temas de derecho estrictamente societario regulado por la legislación
mercantil, cuyo alcance tendrá los efectos previstos en el artículo 28 del Código de
Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, y no sobre temas
contractuales, procedimentales o jurisdiccionales, y que dicho sea de paso no
asesora sobre hechos particulares como resulta ser el caso planteado.
No obstante lo anterior, y sin perjuicio de la reglas especiales que aplican para las
Sociedades de Economía Mixta, definidas en el artículo 97 de la Ley 489 de 1998
y en el artículo 461 del Código de Comercio, como organismos donde confluyen
aportes provenientes del Estado o de alguna de sus entidades, junto con los
aportes de los particulares, frente a las cuales confluye el derecho público y el
derecho privado según la conformación prevista en el acto de su creación, este
Despacho a título meramente informativo se permite hacer las siguientes
precisiones de orden legal, a la luz del Código de Comercio:
a) Como es sabido, el objeto de la liquidación privada o voluntaria es la realización
de los bienes de la empresa, para atender en forma ordenada el pago de las
obligaciones a su cargo.
b) Acorde con lo anterior, el artículo 238 ibídem, preceptúa que “Sin perjuicio de lo
dispuesto en los artículos anteriores, los liquidadores procederán:
(…)
5º) A vender los bienes sociales, cualesquiera que sean éstos, con excepción de
aquellos que por razón del contrato social o de disposición expresa de los
asociados deban ser distribuidos en especie…” (El llamado es nuestro).
c) Sin embargo, el artículo 240 ejusdem, prevé que los bienes sociales destinados
a ser distribuidos en especie serán también vendidos por los liquidadores cuando
los demás activos sean insuficientes para pagar el pasivo externo de la sociedad,
salvo que los acreedores sociales o alguno de ellos expresamente acepten como
deudores a sus adjudicatarios y exoneren a la sociedad.
d) Ahora bien, de acuerdo con lo previsto en el artículo 247 ibídem, “Pagado el
pasivo externo de la sociedad, se distribuirá el remanente de los activos sociales
entre los asociados, conforme a lo estipulado en el contrato o a lo que ellos
acuerden.
La distribución se hará constar en acta en que se exprese el nombre de los
asociados, el valor de su correspondiente interés social y la suma de dinero o los
bienes que reciba cada uno a título de liquidación.
Tal acta se protocolizará en una notaría del lugar del domicilio social, junto con las
diligencias de inventario de los bienes sociales y con la actuación judicial en su
caso.
Parágrafo. Cuando se hagan adjudicaciones de bienes para cuya enajenación se
exijan formalidades especiales en la ley, deberán cumplirse éstas por los
liquidadores. Si la formalidad consiste en el otorgamiento de escritura pública,
bastará que se eleve a escritura la parte pertinente del acta indicada”. (El
resaltado no es del texto original).
e) Del análisis de la norma antes transcrita, se desprende, de una parte, que la
distribución del remanente de activos entre los asociados de una sociedad
comercial, se hará una vez que la persona encargada de la liquidación haya
pagado en su totalidad del pasivo externo de aquella. De este hecho debe quedar
constancia en acta, la cual deberá contener la información allí indicada, entre otros
datos, la suma de dinero o los bienes que recibirá cada uno de los asociados a
título de liquidación, dicha acta debe protocolizarse en una notaría del domicilio
social, y de otra, que cuando se hagan adjudicación de bienes sujetos a
formalidades especiales, tales como el otorgamiento de escritura pública e
inscripción en la oficina de registro de instrumentos públicos deberán cumplirse
éstas por los liquidadores.
No obstante, es de advertir, que el artículo 31 de la Ley 1429 de 2010, establece
que “En ningún proceso de liquidación privada se requerirá protocolizar los
documentos de la liquidación según lo establecido en inciso tercero del artículo
247 del Código de Comercio”. (Subraya el Despacho).
f) Por su parte, el artículo 248 del Estatuto Mercantil, señala que la distribución o
prorrateo del remanente de los activos sociales entre los asociados se hará al
tiempo para todos, si no se ha estipulado el reembolso preferencial de sus partes
de interés, cuotas o acciones para algunos de ellos, caso en el cual sólo se
dispondrá del remanente una vez hecho dicho reembolso.
Hecha la liquidación de lo que a cada asociado corresponda en los activos
sociales, los liquidadores convocarán a la asamblea o a la junta de socios, para
que aprueben las cuentas de los liquidadores y el acta de que trata el artículo
anterior. Estas decisiones podrán adoptarse con el voto favorable de la mayoría de
los asociados que concurran, cualquiera que sea el valor de las partes de interés,
cuotas o acciones que representen en la sociedad.
Si hecha debidamente la convocatoria, no concurre ningún asociado, los
liquidadores convocarán en la misma forma a una segunda reunión, para dentro
de los diez días siguientes; si a dicha reunión tampoco concurre ninguno, se
tendrán por aprobadas las cuentas de los liquidadores, las cuales no podrán ser
posteriormente impugnadas.
g) A su turno, el artículo 249 op.cit., dispone que aprobada la cuenta final de la
liquidación, se entregará a los asociados lo que les corresponda y, si hay ausentes
o son numerosos, los liquidadores los citarán por medio de avisos que se
publicarán por no menos de tres veces, con intervalos de ocho a diez días, en un
periódico que circule en el lugar del domicilio social.
Hecha la citación anterior y trascurridos diez días después de la última
publicación, los liquidadores entregarán a la junta departamental de beneficencia
del lugar del domicilio social y, a falta de esta en dicho lugar, a la junta que
funcione en el lugar más próximo, los bienes que correspondan a los socios que
no se hayan presentado a recibirlos, quienes sólo podrán reclamar su entrega
dentro del año siguiente, trascurrido el cual los bienes pasarán a ser propiedad de
la entidad de beneficencia, para lo cual el liquidador entregará los documentos de
traspaso a que haya lugar.
h) De otra parte, es de anotar que la devolución de los aportes, correspondientes a
los asociados que ya fallecieron, deberá hacerse única y exclusivamente a los
herederos a quienes se les adjudicó dentro del respectivo proceso de sucesión,
las acciones, partes de interés o cuotas sociales del de cuyos, circunstancia que
deberá ser acreditada a liquidador.
i) En resumen, se tiene que la entrega del remanente de activos a los socios de
una compañía que se encuentre en liquidación privada o voluntaria, está
condicionada al cumplimiento de los siguientes requisitos: 1) que se haya pagado
el pasivo externo; 2) que la distribución del remanente de activos debe constar en
acta; 3) que ésta acta al igual que la cuenta final debe aprobarse por los socios u
accionistas con el quórum establecido en los estatutos o en la ley, previa
convocatoria a la respectiva reunión; 4) que la distribución de tales activos deberá
hacerse al tiempo para todos, sino se ha estipulado el reembolso preferencial de
sus partes de interés, cuotas o acciones para algunos de ellos, caso en el cual
sólo se dispondrá del remanente una vez hecho dicho reembolso; 5) que si se
trata de bienes sujetos a formalidades especiales tales como el otorgamiento de
escritura y registro de la misma en la oficina de registro de instrumentos públicos,
deberá cumplirse previamente con éstos requisitos; 6) que si hay asociados
ausentes o son numerosos, los liquidadores deberán citarlos en la forma ya
mencionada; 7) que los bienes que no fueren recibos por los asociados serán
entregados a la Junta Departamental de Beneficencia del domicilio social y a falta
de ésta a la junta que se encuentre en el lugar más próximo, y solamente podrán
solicitar su entrega dentro del año siguiente; y 8) que la devolución de los aportes
de los asociados fallecidos debe hacer a los respectivos herederos.
Como se puede apreciar la distribución y entrega del remanente de activos a los
asociados, no se puede hacer en forma inmediata sino que está supeditada al
cumplimiento de los anteriores requisitos.