REPÚBLICA DE COLOMBIA Rama Judicial TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL HUILA Sala Quinta de Decisión Neiva, veintiséis (26) de febrero de dos mil ocho (2008) Magistrado Ponente Asunto Demandante Demandada Radicación Providencia Acta : DR. JORGE AUGUSTO CORREDOR RODRÍGUEZ. : ACCIÓN DE REPARACIÓN DIRECTA. : MARCO TULIO MORENO VERGARA Y OTROS : NACIÓN – MINDEFENSA- EJÉRCITO NACIONAL : 41 001 23 31 000-1996-8857-00 : SENTENCIA. : Nº 18 MARCO TULIO MORENO VERGARA, LUZ MILA RIVERA, actuando a nombre propio y en representación de sus menores hijos MARÍA ÁNGELICA y NELSON MORENO RIVERA; BLANCA CECILIA y CLAUDIA PATRICIA MORENO RIVERA, a través de apoderado judicial instauraron ante esta jurisdicción demanda en Acción de Reparación Directa (Art. 86 C.C.A.) contra la NACION - MINISTERIO DE DEFENSA NACIONAL – EJÉRCITO NACIONAL – BATALLÓN PIGOANZA, para que esta Corporación haga las siguientes y similares: I.- DECLARACIONES Y CONDENAS 1.- Que el Ministerio de Defensa – Ejército Nacional – Batallón Pigoanza, es responsable de la totalidad de los perjuicios de índole moral –objetivos y subjetivos- y material, -daño emergente y lucro cesante-, ocasionados a los demandantes como consecuencia de los hechos ocurridos el 12 de septiembre de 1994 en la sede del Batallón Magdalena del Municipio de Pitalito, donde se quitó la vida el Cabo Segundo del Ejército CARLOS ALIRIO MORENO MARÍN. Asunto: REPARACION DIRECTA Actor: MARCO TULIO MORENO VERGARA Y OTROS Radicación: 1996-8857 2 2.- Como consecuencia de la anterior declaración, se condene a la Nación – Ministerio de Defensa – Ejército Nacional, a reconocer y pagar a los demandantes, las siguientes cantidades por concepto de perjuicios morales y materiales que con tal hecho se le ocasionó, determinados así: 2.1.- A los señores Marco Tulio Moreno Vergara y a Luz Mila Rivera, por perjuicios materiales en la modalidad de daño emergente y lucro cesante, discriminados así: a) Indemnización debida o consolidada, causada desde la fecha en que se produjo el daño, -12 de septiembre de 1994-, hasta la fecha que por sentencia definitiva se fije la indemnización, actualizados teniendo en cuenta el índice de precios al consumidor y la fórmula matemática prevista para estos casos. b) Indemnización futura, los causados desde la fecha del fallo hasta el día de la supervivencia menor probable, actualizando la renta mensual y reconociendo intereses al 6% anual desde la fecha de la sentencia hasta que se de cumplimiento a la misma, los cuales serán liquidados aplicando la fórmula matemática correspondiente. c) Se reconocerán intereses comerciales vigentes al momento de su liquidación y/o indexación o reajuste monetario de conformidad a la fórmula de matemática financiera aplicada para estos asuntos y para la liquidación del lucro cesante. 2.2.- Por concepto de daños morales subjetivos se pagará a los demandantes los siguientes valores: a) A los señores Marco Tulio Moreno Vergara y Luz Mila Rivera, el valor de un mil (1000) gramos de oro puro. b) Para María Angélica, Nelson, Claudia Patricia y Blanca Cecilia Moreno Rivera, hermanos del occiso, el valor de quinientos (500) gramos de oro puro, para cada uno. 3.- La condena que se imponga debe cumplirse en las condiciones y términos señalados por el artículo 176 y siguientes del Código Contencioso Administrativo, y a Asunto: REPARACION DIRECTA Actor: MARCO TULIO MORENO VERGARA Y OTROS Radicación: 1996-8857 3 reconocer y pagar intereses comerciales, en el caso que se den los supuestos del último inciso del artículo 177 ibídem. Que la indexación del gramo oro, deberá ser actualizada de acuerdo al valor que establezca el Banco de la República, al momento de emitirse la sentencia. I.- HECHOS 1.- El señor Marco Tulio Moreno Vergara procreó con la señora Esther Julia Marín a CARLOS ALIRIO MORENO MARÍN, y al poco tiempo dejó de hacer vida con la citada señora, quedándose con la custodia de su hijo; de la señora Esther Julia hace más de 17 años no se conoce su paradero, es decir, abandonó por completo a su hijo. 2.- El señor Marco Tulio Moreno Vergara formó hogar de forma estable, permanente y bajo el mismo techo con la señora Luz Mila Rivera, estado muy niño Carlos Alirio, a quien protegió desde entonces como su hijo hasta el día de su muerte. 3.- Del hogar formado por Marco Tulio y Luz Mila, nacieron María Angélica, Nelson, Blanca y Claudia Patricia Moreno Rivera. 4.- Carlos Alirio Moreno Marín se vinculó a la carrera militar como suboficial, ostentando el grado de Cabo Segundo e identificado con el código militar número 16.783518; para el año 1994 se encontraba adscrito al Batallón de Infantería Pigoanza con sede en el Municipio de Garzón – Huila. 5.- El Suboficial del Ejército Cabo Segundo Carlos Alirio Moreno Marín fue vinculado bajo el sumario 1018, por los delitos de infracción a la Ley 30, hurto y cohecho, investigación que adelantó el Juzgado 117 de Instrucción Penal Militar con sede en el Municipio de Pitalito, el 30 de agosto de 1994, según hechos ocurridos el 31 de julio de 1994 en Rivera. 6.- El Cabo Segundo Moreno Marín había sido despojado de su arma de dotación oficial y munición y trasladado del Asunto: REPARACION DIRECTA Actor: MARCO TULIO MORENO VERGARA Y OTROS Radicación: 1996-8857 4 Batallón Pigoanza de Garzón al Batallón Magdalena con sede en Pitalito, sede del Juzgado 117 de Instrucción Penal Militar, quien adelantaba la investigación en su contra, para ser enterado de la decisión que contra él había proferido el citado despacho. 7.- El 12 de septiembre de 1994 fue presentado el Cabo Segundo Moreno Marín ante el Juez 117 de Instrucción Penal Militar de Pitalito, quien procedió a dar lectura del auto interlocutorio, con el que le resolvían su situación jurídica, decretándole medida de aseguramiento consistente en detención preventiva, sin derecho a excarcelación como autor responsable del punible de infracción a la Ley 30 de 1986, hurto y concusión. 8.- Una vez conocida la decisión al Cabo Segundo Moreno Marín le causó tal impresión y depresión que al salir del Juzgado que se encuentra en la misma sede militar, entró al primer alojamiento que encontró (alojamiento de suboficiales) Batallón Pigoanza, Compañía Intendencia Local 91, tomó el fusil galil AR Nº 7-1727366, que se encontraba en el armerillo dentro del dormitorio sin seguridad alguna y lo accionó causándose la herida que acabó de forma inmediata con su vida. 9.- El occiso Carlos Alirio Moreno Marín era una persona responsable frente a su familia, a la cual amaba con dedicación y esmero, existiendo reciprocidad, por lo que su muerte prematura e inesperada causó profundo dolor a su familia, que desde luego produjo unos perjuicios morales y materiales. 10.- Los daños y perjuicios causados a los familiares del extinto, se debió a la omisión y falla en la prestación del servicio por parte de la entidad a la cual pertenecía el Cabo Segundo del Ejército Carlos Alirio Moreno Marín. II.- ACTUACIONES Asunto: REPARACION DIRECTA Actor: MARCO TULIO MORENO VERGARA Y OTROS Radicación: 1996-8857 5 1.- Mediante providencia del 18 de octubre de 1996, se admite la demanda, se ordena tramitarla por el procedimiento ordinario señalado en los artículos 207 y siguientes del C.C.A. y se dispone notificar personalmente al Procurador Judicial de la Corporación y al Ministro de Defensa por conducto del Comandante de la Novena Brigada (fls. 35). 2.- Por proveído del 30 de julio de 1999, de conformidad con el artículo 209 del C.C.A., se decreta la práctica de pruebas solicitadas por las partes (fls. 54-55). 3.- Atendiendo la petición formulada por el apoderado de los actores, mediante providencia del 12 de mayo de 2005 se fija día y hora para llevar a cabo la audiencia de conciliación (fl. 177). En la fecha señalada -27 de junio de 2005- se lleva a cabo la diligencia la cual de declara fallida ante la ausencia del apoderado del Ministerio de Defensa – Ejército Nacional (fl. 183). 4.- El 27 de junio de 2005, se ordena correr traslado a las partes para que aleguen de conclusión (fl. 184); término que venció en silencio; el Agente del Ministerio Público no rindió concepto. III.- CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA En razón a que el poder que le fuera concedido a la apoderada para representar los intereses de la entidad demandada – Nación-Ministerio de Defensa-, carece de presentación personal del poderdante se tiene como no contestada. IV.- CONSIDERACIONES 1.- LEGITIMACIÓN Está acreditado en el proceso que el señor Marco Tulio Moreno Vergara es el padre de la víctima como se establece del texto del registro civil de nacimiento de Carlos Alirio Moreno Marín (fl. 16). Igualmente, que es el padre de los aquí demandantes Asunto: REPARACION DIRECTA Actor: MARCO TULIO MORENO VERGARA Y OTROS Radicación: 1996-8857 6 los menores María Angélica y Nelson Moreno Rivera; Blanca Cecilia y Claudia Patricia Moreno Rivera, mayores de edad (fls. 11 a 17). En relación a Luz Mila Rivera, quien actúa en nombre de sus hijos menores y en el suyo propio, con los registros civiles de nacimiento de aquellos se encuentra demostrado su parentesco de consanguinidad. Ha de tenerse a Luz Mila Rivera como damnificada en razón a la unión marital que por muchos años sostiene con Marco Tulio Moreno Vergara, tal como lo manifiestan declaraciones en tal sentido, unidas al hecho de aparecer en los registros civiles como progenitora tanto de los hijos menores como mayores cuyos apellidos son Moreno Rivera. De igual manera se encuentra legitimada para comparecer al proceso como demandada la Nación Colombiana – Ejército Nacional por la vinculación que como suboficial de esa institución ostentaba Carlos Alirio Moreno Marín para la época del hecho de su muerte, esto es, el 12 de septiembre de 1994, por cuanto era orgánico del Batallón Pigoanza de Garzón Departamento del Huila. 2.- LO PROBADO EN EL PROCESO Obra en el expediente el siguiente acervo probatorio: 2.1.- Registro de defunción de Carlos Alirio Moreno Marín (q.e.p.d.) (fl. 18). 2.2.- Acta del levantamiento de cadáver de quien en vida se llamaba Carlos Alirio Moreno Marín (fl. 29 a 31). 2.3.- Certificado de ingreso al Ejército y ascenso del Cabo Segundo Moreno Marín Carlos Alirio (fls. 168 y 171). 2.4.- Certificación sobre asignación del arma fusil galil AR Nº 7-1727373 (fl. 174). 2.5.- Proceso penal iniciado por el Juzgado 117 de Instrucción Penal Militar contra Carlos Alirio Moreno Marín y otros por Asunto: REPARACION DIRECTA Actor: MARCO TULIO MORENO VERGARA Y OTROS Radicación: 1996-8857 7 infracción a la Ley 30 de 1986, hurto y cohecho (cuaderno Nº 2 en 174 folios). 3.- EL SUBLITE 3.1.- LAS PRETENSIONES Los actores en ejercicio de la acción de reparación directa pretenden que la Nación – Ministerio de Defensa – Ejército Nacional sea declarada responsable por los hechos ocurridos el 12 de septiembre de 1994 en la sede del Batallón Magdalena del Municipio de Pitalito Huila, lugar donde se quitó la vida el Cabo Segundo del Ejército Carlos Alirio Moreno Marín y como consecuencia de tal declaración se le indemnicen los perjuicios causados tanto del orden moral como material. No hay duda que el suboficial Moreno Marín se quitó la vida utilizando un arma del Ejército Nacional después de haber sido notificado de la medida de aseguramiento consistente en detención preventiva, proferida el 7 de septiembre de 1994 por el Juzgado 117 de Instrucción Penal Militar como autor y responsable de los punibles de infracción a la Ley 30 de 1986, hurto y concusión. La responsabilidad de la demandada por el hecho citado se atribuye a falla del servicio al no habérsele brindado la debida protección para la preservación de su vida, máxime que el citado despacho judicial mediante oficio Nº 150 del 12 de septiembre de 1994 informa al Sargento Mayor de las Fuerzas Militares en Pitalito – Huila, que “el suboficial en mención deberá quedar bajo vigilancia para que no eluda la acción de la justicia mientras no se haga efectiva” (fl. 79). Frente a hechos similares al que es objeto de estudio la jurisprudencia del Consejo de Estado ha sentado el criterio según el cual el acto mismo del suicidio no genera responsabilidad por parte del Estado1 a menos que se demuestre dentro del proceso que la causa que determinó al Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Tercera. Sentencia 15.389 de julio 14 de 2005. Consejera Ponente: Dra. Ruth Stella Correa Palacio 1 Asunto: REPARACION DIRECTA Actor: MARCO TULIO MORENO VERGARA Y OTROS Radicación: 1996-8857 8 agente al suicidio es atribuible a la entidad demandada, en este caso, a las Fuerzas Militares; como ejemplos está el de los conscriptos, los reclusos y las personas que padecen enfermedades mentales. Sobre este particular citaremos algunas decisiones emitidas por esa alta corporación judicial. a) Suicidio de un recluso o un conscripto. “En este orden de ideas, para que surja el deber del Estado de reparar el daño causado por el suicidio de un recluso o un conscripto es necesario acreditar que por el trato que recibía en el establecimiento militar o carcelario fue inducido a tomar esa decisión, o bien que la persona sufría un trastorno psíquico o emocional que hacía previsible el hecho y que a pesar de ser conocida esa circunstancias por las autoridades encargadas de su seguridad, no se le prestó ninguna atención medica especializada, ni se tomó ninguna determinación tendiente a alejarlo de las situaciones que le generaran un estado de mayor tensión o peligro. “En caso contrario, esto es, en el evento en que la decisión del soldado o retenido sea libre porque obedezca al ejercicio de su plena autonomía, o en el momento en que su perturbación o la necesidad de ayuda sicológica por las especiales circunstancias del caso, no hubiera sido conocida (sic) las autoridades encargadas de su protección, el hecho sería solo imputable a su autor por ser imprevisible e irresistible para la administración.”2 b) Suicidio de enfermos mentales “Ha considerado la Sala que el Estado debe proteger de manera especial a los menores y a quienes se encuentran incapacitados mentalmente, no sólo contra los abusos y agresiones que puedan inferirle los demás sino inclusive contra sí mismos, pues estos por su incapacidad síquica o inmadurez se encuentran en una situación de mayor indefensión y carecen de plena autonomía (C.P., art. 13), lo cual se traduce en la obligación para la entidades encargadas Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Tercera. Sentencia 12.832 de noviembre 30 de 2000. Consejero Ponente: Dr. Ricardo Hoyos Duque. 2 Asunto: REPARACION DIRECTA Actor: MARCO TULIO MORENO VERGARA Y OTROS Radicación: 1996-8857 9 de su custodia, en un momento determinado, de impedirles, aún con medios coercitivos, que atenten contra su vida. “También ha realizado una recopilación de criterios doctrinales y jurisprudenciales, relacionados con las condiciones de responsabilidad de las entidades encargadas de los enfermos siquiátricos, las cuales fueron resumidas en providencia del 11 de abril de 2002, expediente 13.122, para concluir que no se puede invocar la autonomía de la voluntad personal en eventos de suicidios de enfermos mentales, porque dada su incapacidad síquica se encuentran en situación de mayor indefensión y carecen de plena autonomía. En la que igualmente se dedujo, con apoyo en tesis de la H. Corte Suprema de Justicia (sent. feb 10/2003), que la obligación de seguridad es propia de los contratos de hospitalización con entidades dedicadas al tratamiento de enfermos mentales, para proteger a esa persona de los daños que la ejecución del contrato celebrado pueda ocasionarle.”3 3.2.- REGIMENDE RESPONSABILIDAD APLICABLE La responsabilidad de las Fuerzas Militares en el caso del suboficial Carlos Alirio Moreno Marín se sustenta en el hecho de no haberse adoptado las medidas de protección y de seguridad una vez tuvo conocimiento de la medida de aseguramiento de que sería objeto por la comisión de los ilícitos que se le imputaban, como son Ley 80 de 1986, hurto y concusión. En otras palabras, la responsabilidad que se le atribuye a la demandada es a título de falla del servicio por omisión. En la responsabilidad por falla del servicio deben establecerse los siguientes elementos que la configuran: hecho dañoso y falla; daño antijurídico y nexo de causalidad eficiente y determinante. a) El Hecho dañoso y falla del servicio. Hay certeza que el Cabo Segundo del Ejército Carlos Alirio Moreno Marín, al tener conocimiento que sería privado de su libertad como consecuencia de la medida de aseguramiento, procedió a Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia 14.250-20657 de diciembre 15 de 2004. Consejera Ponente: Dra. Ruth Stella Correa Palacio. 3 Asunto: REPARACION DIRECTA Actor: MARCO TULIO MORENO VERGARA Y OTROS Radicación: 1996-8857 10 tomar un fusil que estaba en el armerillo del primer alojamiento que encontró, accionándolo contra su humanidad lo que concluyó de forma inmediata con su vida. No hay dentro del proceso prueba alguna de la cual se pudiese inferir que el citado suboficial hubiese manifestado su deseo de quitarse la vida y menos aún que estuviese afectado por enfermedad mental que ameritara la protección por parte de las autoridades militares a fin de evitar comportamiento alguno que pudiera dar al traste con su existencia. De otra parte es preciso destacar que el mismo 12 de septiembre de 1994 se le notificó la medida de aseguramiento consistente en detención preventiva sin excarcelación, se le suspendió del ejercicio de sus funciones y atribuciones inherentes a su grado dentro de las Fuerzas Militares, habiéndosele quitado el arma de su dotación, como se afirma en el aparte observaciones del acta de levantamiento del cadáver obrante a folio 31 del expediente, sin determinar si el arma con la cual se quitó la vida (fusil galil AR Nº 7-1727373) era de su dotación o pertenecía a otro compañero del Batallón como se infiere del contenido de la certificación Nº 0850 DIV5 BR9 BIPIG DDHH 725 de febrero 14 de 2005 (fl. 174 c.p.). De lo anterior se concluye que la determinación del Suboficial Moreno Marín de quitarse la vida fue inesperada, sin que en el resultado hubiese influido un elemento ajeno a su voluntad y menos aún atribuible a la demandada; y si bien puede afirmarse que reaccionó en esa forma al tener conocimiento de que sería privado de su libertad, este hecho no puede tenerse como causa determinante del suicidio porque él sabía las consecuencias de las que podría ser objeto por la investigación de carácter penal que por los delitos ya mencionados, estaba adelantando el Juzgado 117 de Instrucción Penal Militar de Pitalito. La determinación del suicidio fue acto personal sin que para ello hubiese influido factor externo alguno atribuido a la entidad demandada. No encontrándose acreditada la falla de servicio los demás elementos como el daño antijurídico y la relación de causalidad tampoco se configuran en el sublite. Asunto: REPARACION DIRECTA Actor: MARCO TULIO MORENO VERGARA Y OTROS Radicación: 1996-8857 11 No habiéndose establecido plenamente la falla de servicio por la omisión que se les atribuye a las Fuerzas Militares las pretensiones deprecadas por los demandantes no prosperan. En mérito a lo expuesto, la Sala Quinta de Decisión del Tribunal Contencioso Administrativo del Huila, administrando justicia en nombre de la República de Colombia y por autoridad de la ley, F A L L A: PRIMERO: DENEGAR las pretensiones de la demanda. NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE JORGE AUGUSTO CORREDOR RODRÍGUEZ Magistrado ENRIQUE DUSSAN CABRERA Magistrado GERARDO IVÁN MUÑOZ HERMIDA Magistrado