11. la transformación de sociedades

David Siuraneta
11. LA TRANSFORMACIÓN DE SOCIEDADES
Es perfectamente posible que una sociedad anónima o limitada
decida, en un momento determinado de su existencia, modificar la
forma bajo la cual habían estado operando hasta entonces y adoptar,
en su caso, la de una sociedad anónima (SA) la de una sociedad de
responsabilidad limitada (es decir, una SL o SRL), una sociedad colectiva, una sociedad comanditaria (simple o por acciones) o, incluso, en
una Agrupación de Interés Económico (AIE).
11.1.TRANSFORMACIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA
La materia que nos ocupa se halla regulada en la Ley de
Sociedades Anónimas (artículo 223 y siguientes), así como en el
Reglamento del Registro Mercantil (artículo 219 y siguientes).
La Ley de Sociedades Anónimas establece que
“Las sociedades anónimas podrán transformarse en sociedades colectivas, comanditarias o de responsabilidad limitada”
y que
“Salvo disposición legal en contrario, cualquier transformación en una sociedad de tipo distinto será nula”.
Posteriormente, la Ley 12/1991, de 29 de abril (BOE de 30 de
abril) reguladora de las Agrupaciones de Interés Económico estableció
en su artículo 19.1 que
cuadernosprácticos
255
Operaciones societarias más frecuentes en la S.A. y en la S.L.
“Cualquier sociedad, incluida la Agrupación Europea de
Interés Económico, podrá transformarse en Agrupación de
Interés Económico, sin necesidad de disolverse y constituir
una nueva persona jurídica”.
Por su parte, el Reglamento del Registro Mercantil complementó lo
anterior al disponer en su artículo 219.1 que
“Para su inscripción, la transformación de una sociedad
anónima o de responsabilidad limitada en sociedad colectiva o comanditaria simple o por acciones o en agrupación de
interés económico se hará constar en escritura pública otorgada por la sociedad y por todos los socios que pasen a responder personalmente de las deudas sociales”.
Por tanto, es evidente que pese a que la Ley de Sociedades
Anónimas no lo diga expresamente, tanto la Ley 12/1991 como el
Reglamento del Registro Mercantil han venido a posibilitar que una
sociedad anónima se transforme en una Agrupación de Interés
Económico (AIE).
Es importante retener que la transformación de una sociedad anónima efectuada con arreglo a lo prevenido en la Ley no cambiará la
personalidad jurídica de la sociedad, que continuará subsistiendo bajo
la forma nueva, principio que no es de aplicación, lógicamente, cuando la junta general de una sociedad anónima acuerde la disolución de
la sociedad y la constitución de otra de distinta forma (artículo 228 de
la Ley de Sociedades Anónimas).
¿Es posible modificar, mediante el acuerdo de transformación, las
participaciones de los socios en el capital de la sociedad? No, el artículo 229 de la Ley de Sociedades Anónimas es rotundo al vetar explícitamente tal posibilidad. Además, añade, “a cambio de las acciones
que desaparezcan, los antiguos accionistas tendrán derecho a que se
les asignen acciones, cuotas o participaciones proporcionales al valor
nominal de las acciones poseídas por cada uno de ellos” y sin que
puedan sufrir reducción, además, “los derechos especiales distintos
de las acciones, a no ser que sus titulares lo consientan expresamente”, al amparo del principio de la autonomía de la voluntad.
256
David Siuraneta
Transformación en sociedad limitada
Vamos a referirnos a los supuestos de transformación voluntaria, sin
referencia alguna, por tanto, a aquellos casos en que la operación debe
llevarse a cabo por imperativo legal, lo que sucederá , por ejemplo, cuando el capital social queda reducido por debajo del mínimo legal
(60.101’214,-¤) como consecuencia de haberse amortizado las acciones de los socios que hubiesen hecho uso del derecho de separación
Sentado lo anterior, diremos que los accionistas son muy libres de
acordar, en cualquier momento, transformar la sociedad anónima en
una sociedad limitada y sin que, ante terceros, estén obligados a justificar tal decisión.
Interesa tener presente que algunos sectores de la actividad económica exigen que las empresas que actúen en ellos sean, precisamente, sociedades anónimas. Así, por ejemplo, las compañías de
seguros que tengan carácter mercantil debe ser, en todo caso, sociedades anónimas por así disponerlo el artículo 7 de la Ley de
Ordenación y Supervisión de los Seguros Privados, Real-Decreto
Legislativo 6/2004, de 29 de octubre (BOE de 5 de noviembre).
La entrada en vigor de la actual Ley de Sociedades Anónimas supuso que a las empresas existentes con dicha forma social se les exigiera
un capital desembolsado mínimo de 15.025’30,-EUR. Fue entonces que
muchas sociedades anónimas se transformaran en sociedades limitadas,
puesto que el capital mínimo de éstas era de 3.006,-EUR. Tal es la razón
por la cual un buen número de empresas que se habían constituido
como sociedades anónimas pasaran a ser, a principios de los años
noventa del pasado siglo, sociedades de responsabilidad limitada.
Sabemos perfectamente que los acuerdos sociales son adoptados
por mayoría, por lo que es posible que la Junta General acuerde transformar la sociedad anónima en una sociedad limitada pese a que alguno de los socios no esté de acuerdo con tal medida: ¿qué ocurre en tal
caso? ¿Le concede el ordenamiento jurídico algún derecho?
La respuesta es afirmativa: en los casos de transformación de
sociedades anónimas en sociedades de responsabilidad limitada,
cuadernosprácticos
257
Operaciones societarias más frecuentes en la S.A. y en la S.L.
según dispone el artículo 226 del Reglamento del Registro Mercantil,
los accionistas que no hayan votado en favor del acuerdo no quedarán sometidos al régimen de la transmisión de las participaciones
sociales que se establece en la Ley de Sociedades de Responsabilidad
Limitada durante un plazo de tres meses contados desde la publicación de la transformación en el Boletín Oficial del Registro Mercantil.
Veamos, a continuación, cuál debería ser el contenido de los
acuerdos de una Junta General de una sociedad anónima que decide
su transformación en sociedad limitada:
“PRIMERO.- Transformar esta Sociedad en Compañía
Mercantil de Responsabilidad Limitada, con la denominación de “POLILAIA, SL.”
SEGUNDO.- Aprobar el Balance General de la Sociedad que se
transforma, cerrado el día de ayer y suscrito por el órgano de
administración de la Sociedad, que se reproduce a continuación,
haciéndose constar que el patrimonio social cubre el capital:
ACTIVO
Bienes materiales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .60.000
Clientes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .10.000
TOTAL ACTIVO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .50.000
PASIVO
Capital . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .60.000
Acreedores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .10.000
TOTAL PASIVO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .50.000
TERCERO.- Hacer constar, como consecuencia de la transformación que se opera, la desaparición de las acciones representativas del capital social, cuyos títulos son anulados e inutilizados; y crear, para representar y dividir el capital de la
Compañía, que es de 60.000,-EUR, 600 participaciones acu-
258
David Siuraneta
mulables e indivisibles, de 100,-EUR de valor nominal cada
una de ellas, numeradas del 1 al 600, ambos inclusive, las
cuales son adjudicadas a los socios en proporción al valor
nominal de las acciones que cada uno de ellos poseyera en el
capital de la transformada, o sea, en la siguiente forma:
Don Antonio Riera Cálido, mayor de edad, soltero, con domicilio en Barcelona, calle Vilarós, nº 89, con DNI nº
99.999.999-X, que era titular de 500 acciones, numeradas
del 1 al 500, ambos inclusive, ambos inclusive, de 100,EUR de valor nominal cada una de ellas, totalmente desembolsadas y representativas de un capital, en junto, de
50.000,-EUR, le corresponden y se le adjudican 500 participaciones, numeradas del 1 al 500, ambos inclusive, de
100,-EUR de valor nominal cada una de ellas y representativas de un capital, en junto, de 50.000,-EUR.
Don Christian García Carreño, mayor de edad, soltero, con
domicilio en Álava, calle Progreso, nº 389, con DNI nº
99.999.990-X, que era titular de 100 acciones, numeradas
del 501 al 600, ambos inclusive, de 100,-EUR de valor
nominal cada una de ellas, totalmente desembolsadas y
representativas de un capital, en junto, de 10.000,-EUR, le
corresponden y se le adjudican 100 participaciones, numeradas del 501 al 600, ambos inclusive, de 100,-EUR de
valor nominal cada una de ellas y representativas de un
capital, en junto, de 10.000,-EUR.
CUARTO.- De conformidad con la transformación acordada,
aprobar el texto de los Estatutos Sociales por los que, en lo
sucesivo, se regirá la nueva forma social “POLILAIA, SL.”,
cuyos Estatutos, con derogación de los hasta ahora vigentes,
son los siguientes:
ESTATUTOS SOCIALES DE “POLILAIA, SL.”
ARTÍCULO 1º Bajo la denominación “POLILAIA, SL.” se
constituye una sociedad mercantil de responsabilidad limitada que se regirá por lo establecido en los presentes
cuadernosprácticos
259
Operaciones societarias más frecuentes en la S.A. y en la S.L.
Estatutos, por los preceptos de la Ley 2/1.995, de 23 de
marzo, de Sociedades de Responsabilidad Limitada y por
las demás disposiciones vigentes que resulten de aplicación.
ARTÍCULO 2º La Sociedad tendrá por objeto la actividad
editorial, incluyendo la edición, distribución, exportación e
importación, por cuenta propia o ajena, de libros, impresos
y publicaciones de todo tipo, así como las actividades directamente relacionadas.
ARTÍCULO 3º Quedan excluidas del objeto social aquellas
actividades para cuyo ejercicio las leyes exijan requisitos
especiales que no queden cumplidos por esta Sociedad.
Si las disposiciones legales exigiesen para el ejercicio de algunas de las actividades comprendidas en el objeto social algún
título profesional o autorización administrativa o inscripción en
Registros Públicos, dichas actividades deberán realizarse por
medio de persona que ostente dicha titularidad profesional y,
en su caso, no podrán iniciarse antes de que se hayan cumplido los requisitos administrativos exigidos.
ARTÍCULO 4º Las actividades integrantes del objeto social
podrán ser desarrolladas por la sociedad total o parcialmente de modo indirecto, mediante la titularidad de acciones o
de participaciones en sociedades con objeto idéntico o análogo.
ARTÍCULO 5º El domicilio de la Sociedad se fija en
Granada, Avenida García Lorca, 85, 1º1ª, donde se hallará
establecida la representación legal de la misma.
Por acuerdo de la Administración social podrá trasladarse
dentro de la misma población donde se halle establecido.
Del mismo modo, podrán ser creadas, suprimidas o trasladadas las sucursales, agencias o delegaciones que el desarrollo de la actividad social haga necesarias o convenientes, tanto en territorio nacional como extranjero.
260
David Siuraneta
ARTÍCULO 6º La Sociedad existirá por tiempo indefinido,
dando comienzo a sus actividades el día del otorgamiento
de su escritura de constitución y pudiéndose disolver en
cualquier momento de acuerdo con los presentes Estatutos
y con la Ley.
ARTÍCULO 7º Se fija el capital de la Sociedad en la suma
de 60.000,-EUR, dividido en 600 participaciones sociales,
de valor nominal 100,-EUR por participación, indivisibles y
acumulables, totalmente desembolsadas y numeradas
correlativamente del 1 al 600, ambos inclusive.
ARTÍCULO 8º Las participaciones sociales están sujetas al
régimen previsto en la Ley.
La transmisión de participaciones sociales y la constitución
del derecho real de prenda deberá constar en documento
público. La constitución de otros derechos reales deberá
constar en Escritura Pública.
Los derechos frente a la Sociedad se podrán ejercer desde
que ésta tenga conocimiento de la transmisión o constitución del gravamen.
La Sociedad llevará un Libro Registro de Socios que cualquier socio podrá examinar y del que los titulares podrán
obtener certificaciones de los derechos registrados a su
nombre.
ARTÍCULO 9º La transmisión de participaciones sociales
se regirá por lo dispuesto en los artículos 29 y siguientes de
la Ley.
ARTÍCULO 10º En caso de usufructo de participaciones, la
cualidad de socio reside en el nudo propietario, pero el usufructuario tendrá derecho en todo caso a los dividendos
acordados por la Sociedad durante el usufructo. En el caso
de Prenda corresponderá al propietario el ejercicio de los
derechos del socio.
cuadernosprácticos
261
Operaciones societarias más frecuentes en la S.A. y en la S.L.
ARTÍCULO 11º Los órganos sociales son la Junta General y los
Administradores, y en lo no previsto en estos Estatutos se regirán por lo dispuesto en los artículos 43 y siguientes de la Ley.
ARTÍCULO 12º Los socios reunidos en Junta General decidirán, por la mayoría legal, en los asuntos propios de la competencia de la Junta.
ARTÍCULO 13º La Junta General será convocada por los
Administradores o liquidadores, en su caso, mediante
comunicación individual y escrita del anuncio a todos los
socios al domicilio que conste en el Libro Registro, por
correo certificado, con acuse de recibo.
ARTÍCULO 14º Todos los socios tienen derecho a asistir a la
Junta General por sí o representados por otra persona aunque no sea socio. La representación comprenderá la totalidad de las participaciones de que sea titular el socio representado, deberá conferirse por escrito y si no consta en
documento público deberá ser especial para cada Junta.
ARTÍCULO 15º La Sociedad será regida y administrada, a
elección de la Junta General por:
-
Un Administrador único.
-
Varios Administradores solidarios, con un mínimo de dos y
un máximo de cuatro.
-
Dos Administradores mancomunados.
-
Un Consejo de Administración, integrado por un mínimo de
tres y un máximo de siete miembros.
ARTÍCULO 16º La representación de la Sociedad, en juicio y
fuera de él, corresponderá al órgano de administración con
sujeción a las normas que seguidamente se establecen en
función de cual sea la modalidad de órgano de administración que, en cada momento, dirija y administre la compañía:
262
David Siuraneta
-
Al Administrador único.
-
A cada uno de los Administradores solidarios.
-
A los dos Administradores mancomunados conjuntamente.
-
Al Consejo de Administración de forma colegiada.
El órgano de administración, por tanto, podrá hacer y llevar
a cabo, con sujeción al régimen de actuación propio que
corresponda, en cada caso, a la modalidad adoptada, todo
cuanto esté comprendido dentro del objeto social, así como
ejercitar cuantas facultades no estén expresamente reservadas por la Ley o por estos Estatutos a la Junta General.
ARTÍCULO 17º Para ser nombrado Administrador no será
necesaria la condición de socio.
ARTÍCULO 18º El cargo se ejercerá por tiempo indefinido,
sin perjuicio de poder ser cesados en cualquier momento,
por acuerdo en Junta General de los socios, aún cuando la
separación no conste en el Orden del Día.
ARTÍCULO 19º El cargo de administrador será gratuito.
ARTÍCULO 20º El Consejo de Administración, de haberlo,
estará integrado por un mínimo de tres y un máximo de siete
miembros.
El Consejo quedará válidamente constituido cuando concurran a la reunión, presentes o representados, la mitad más
uno de sus miembros. La representación se conferirá
mediante carta dirigida al Presidente. Los acuerdos se adoptarán por mayoría absoluta de los asistentes a la reunión,
que deberá ser convocada por el Presidente o
Vicepresidente, en su caso. La votación por escrito y sin
sesión será válida si ningún Consejero se opone a ello. En
caso de empate, decidirá el voto personal del quien fuera
Presidente.
cuadernosprácticos
263
Operaciones societarias más frecuentes en la S.A. y en la S.L.
El Consejo se reunirá siempre que lo acuerde su Presidente,
bien a iniciativa propia o cuando lo soliciten sus miembros.
La Convocatoria se cursará mediante carta o telegrama dirigida a todos y cada uno de sus componentes, con 24 horas
de antelación.
Designará en su seno a su Presidente y a un Secretario.
ARTÍCULO 21º El ejercicio social se iniciará el uno de enero
y finalizará el treinta y uno de diciembre de cada año.
ARTÍCULO 22º Los socios tendrán derecho a separarse de
la Sociedad y podrán ser excluidos de la misma por acuerdo de la Junta General, por las causas y en la forma prevista en los artículo 95 y siguientes de la Ley.
ARTÍCULO 23º La Sociedad se disolverá y liquidará por
cualquiera de las causas y de acuerdo con el régimen establecido en los artículos 104 y siguientes de la Ley.
ARTÍCULO 24º Los Administradores al tiempo de la disolución
quedarán convertidos en liquidadores, salvo que la Junta
General hubiese designado otros al acordar la disolución.
Los liquidadores ejercerán su cargo por tiempo indefinido.
Transcurridos tres años desde la apertura de la liquidación
sin que se haya sometido a la aprobación de la Junta
General el balance final de la liquidación, cualquier socio o
persona con interés legítimo podrá solicitar del Juez de
Primera Instancia del domicilio social la separación de los
liquidadores en la forma prevista por la Ley.
ARTÍCULO 25º La cuota de liquidación correspondiente a cada
socio será proporcional a su participación en el capital social.
ARTÍCULO 26º Acordada la disolución y mientras no se
haya iniciado el pago de la cuota de liquidación de los
socios, la Junta podrá acordar el retorno de la sociedad a su
264
David Siuraneta
vida activa siempre que haya desparecido la causa de disolución y el patrimonio contable no sea inferior al capital
social.
No obstante, no podrá acordarse la reactivación de la
Sociedad en los casos de disolución de pleno derecho.
ARTÍCULO 27º En caso de que la sociedad devenga unipersonal se estará a lo dispuesto en los artículos 125 y siguientes de la Ley, y el socio único ejercerá las competencias de
la Junta General.
Transcurridos seis meses desde que un único socio sea propietario de todas las participaciones sociales, sin que esta
circunstancia se hubiese inscrito en el Registro Mercantil,
aquél responderá personal, ilimitada y solidariamente de las
deudas sociales contraídas durante el período de unipesonalidad. Inscrita la unipersonalidad, el socio único no responderá de las deudas contraídas con posterioridad.
Transformación en sociedad colectiva o comanditaria o en AIE
Ya hemos dicho que, pese a que no es habitual, sí es posible que
una sociedad anónima se transforme en sociedad colectiva o comanditaria o, según hemos dicho y justificado, en una Agrupación de
Interés Económico.
A esta materia hace referencia, en primer lugar, el artículo 225 de
la Ley de Sociedades Anónimas, a cuyo tenor
“1. El acuerdo de transformación de una sociedad anónima en
una sociedad colectiva o comanditaria, simple o por acciones, solo obligará a los socios que hayan votado a su favor.
2. Los accionistas disidentes y los no asistentes a la junta general quedarán separados de la sociedad siempre que, en el
plazo de un mes contado desde la fecha del último anuncio
a que se refiere el artículo anterior, no se adhieran por escrito al acuerdo de transformación.
cuadernosprácticos
265
Operaciones societarias más frecuentes en la S.A. y en la S.L.
3. Los accionistas que no se hayan adherido obtendrán el
reembolso de sus acciones en la forma prevenida en esta
Ley para el caso de sustitución del objeto social”.
Ahora bien, es importante señalar que todos aquellos accionistas
que hayan votado a favor a este acuerdo y que, en su virtud, asuman
responsabilidad ilimitada por las deudas sociales “responderán en la
misma forma de las deudas anteriores a la transformación” (artículo
230 de la Ley de Sociedades Anónimas).
Hemos afirmado que las sociedades anónimas se pueden transformar, también en agrupaciones de interés económico. Apuntemos
que una AIE es aquella sociedad mercantil, sin ánimo de lucro para sí
misma, que tiene por finalidad facilitar el desarrollo o mejorar los resultados de la actividad de sus socios, quienes responderán subsidiaria,
personal y solidariamente entre sí por las deudas de la agrupación. Su
regulación sustantiva básica se halla en la Ley 12/1991, de 29 de abril
(BOE de 30 de abril).
El Reglamento del Registro Mercantil salvó el silencio de la Ley de
Sociedades Anónimas en este punto y ha dejado establecido que (artículo 219), en tal supuesto, será preciso el consentimiento expreso de
todos los socios que, en virtud de la transformación, pasen a responder personalmente de las posibles deudas de la AIE.
A diferencia de lo que ocurre con las sociedades limitadas, no está previsto ni en la Ley que las regula ni en el Reglamento del Registro Mercantil
que las sociedades anónimas puedan, válidamente, adoptar un acuerdo
por el que se transformen en sociedad cooperativa o en sociedad civil.
11.2.TRANSFORMACIÓN DE LA SOCIEDAD LIMITADA
Pasamos ahora a estudiar las características y los principales problemas que se derivan de la transformación de una mercantil de responsabilidad limitada en otro tipo de sociedad.
Lo más llamativo de esta materia es, sin duda, la mayor amplitud
con que la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada desarrolla
la misma.
266
David Siuraneta
Así es, ya que como hemos visto, la sociedad anónima sólo puede
transformarse válidamente en sociedad colectiva, comanditaria, limitada o, por aplicación de la Ley 12/1991, de 29 de abril (BOE de 30
de abril), en una Agrupación de Interés Económico, mientras que el
artículo 87 LSRL permite la transformación de una sociedad limitada:
-
“en sociedad colectiva, en sociedad comanditaria, simple o
por acciones, en sociedad anónima, así como en agrupación de interés económico”
-
en sociedad civil “cuando el objeto de la sociedad de responsabilidad limitada no sea mercantil”
-
en sociedad cooperativa, de conformidad con lo previsto en
la legislación reguladora de esta última.
Según el artículo 88 de la LSRL, en todos los casos, el acuerdo de
transformación de la sociedad compete exclusivamente a la Junta
General “con los requisitos y formalidades establecidos para la modificación de los estatutos”; es decir, según el artículo 53 LSRL, que el
acuerdo de transformación deberá adoptarse con el voto favorable de
al menos dos tercios de los votos correspondientes a las participaciones en que se divida el capital social (salvo que los estatutos exijan un
porcentaje de votos favorables superior, sin llegar a la unanimidad) o,
además, el voto favorable de un determinado número de socios.
La Junta General que acuerde la transformación deberá aprobar,
asimismo, un balance cerrado el día anterior al del acuerdo. Además,
el acuerdo deberá contener todas aquellas menciones “exigidas por la
Ley para la constitución de la sociedad cuya forma se adopte”.
De manera idéntica a lo que hemos visto que sucede en la transformación de la sociedad anónima, el acuerdo no podrá modificar la
participación de los socios en el capital social, ni en más ni en menos.
La Ley es clara y tajante al establecer que a cambio de las participaciones sociales que desaparezcan, a los socios se les asignarán “las
cuotas o las acciones que les correspondan en proporción a las participaciones que cada uno de ellos tuviere en la sociedad que se transforma”.
cuadernosprácticos
267
Operaciones societarias más frecuentes en la S.A. y en la S.L.
El artículo 95 LSRL reconoce a los socios que no hubieran votado
a favor del correspondiente acuerdo, derecho a separarse de la sociedad en los casos –entre otros- de
“transformación en sociedad anónima, sociedad civil, cooperativa, colectiva o comanditaria, simple o por acciones, así
como en agrupación de interés económico”.
El acuerdo de transformación deberá ser objeto de elevación a
público, otorgándose la correspondiente escritura pública (artículo 89
LSRL) que se inscribirá en el Registro Mercantil, hecho que concederá plena eficacia a la transformación.
Por lo que respecta a las formalidades de la inscripción de la transformación en el Registro Mercantil (artículo 90 LSRL) deberá tenerse en
cuenta que a la escritura se deberá acompañar un balance de la sociedad cerrado el día anterior a la fecha del acuerdo de transformación y el
balance final cerrado el día anterior al del otorgamiento de la escritura,
salvo que la sociedad resultante sea anónima, como veremos.
Transformación en sociedad anónima o comanditaria por acciones
Si la sociedad resultante de la transformación es de forma anónima, es importante recordar que, en la escritura que se otorgue, deberá indicarse expresamente el número de acciones que correspondan
a cada una de las participaciones y será necesario acompañarla, por
aplicación del artículo 231.1 LSA y por así ordenarlo el Reglamento del
Registro Mercantil, como veremos a continuación, del informe de los
expertos independientes sobre el patrimonio social no dinerario y, de
un balance cerrado el día anterior al acuerdo de transformación (en
este sentido, artículos 90.1 LSRL, 231.2 LSA y 221 RRM).
El artículo 221 del Reglamento del Registro Mercantil trata de esta
materia y detalla qué requisitos debe reunir para su inscripción, la
escritura de transformación de sociedad de responsabilidad limitada
en sociedad anónima, haciendo constar los siguientes:
a) Si existieren socios con derechos de separación, la fecha de
publicación del acuerdo en el BORME o, en su caso, la
268
David Siuraneta
fecha en que se envió a cada uno de los socios que no
hayan votado a favor del mismo la comunicación sustitutiva
de dicha publicación.
b) El número de acciones que correspondan a cada una de las
participaciones.
c) La identidad de los socios que hayan hecho uso del derecho
de separación dentro del plazo correspondiente y el capital
que representen o, en su caso, la declaración de los administradores, bajo su responsabilidad, de que ningún socio
ha ejercitado el derecho de separación dentro de dicho
plazo.
En caso de que algún socio hubiere ejercitado el derecho de
separación, si se documentare en la misma escritura la
reducción del capital, se hará constar en ella el reembolso de
sus participaciones o la consignación de su importe y la fecha
en que se hayan efectuado, expresando las participaciones
amortizadas y la cifra a que hubiere quedado reducido el
capital social, así como la nueva redacción de los artículos de
los estatutos que resultaren afectados por la reducción.
d) Los ya mencionados: informe de los expertos independientes
sobre el patrimonio social no dinerario y balance de la sociedad cerrado el día anterior al acuerdo de transformación.
A título práctico diremos que nuestro consejo es que no se modifiquen, punto por punto, los extremos de los Estatutos Sociales que se
regulan de modo distinto en una SL y en una SA (denominación, órgano competente para decidir o acordar la creación, supresión o traslado de sucursales, duración y fecha en que dará comienzo sus operaciones, órgano de administración, etcétera), puesto que muy fácilmente se incurrirá en repeticiones u omisiones, sino que se redacte un
nuevo texto.
Veamos, a continuación, cuáles deberían ser las menciones que el
Notario debería hacer en la parte expositiva de la escritura mediante
la que se elevasen a públicos los acuerdos de una sociedad limitada
cuadernosprácticos
269
Operaciones societarias más frecuentes en la S.A. y en la S.L.
que decidiera, de forma voluntaria, transformarse en sociedad anónima:
“(...) Tiene a mi juicio, según interviene, la capacidad legal
necesaria para este acto y,
EXPONE
I.- Que la Junta General universal de la compañía CABLAKE,
S.L., en sesión celebrada el día 15 de diciembre de 2005,
adoptó, por unanimidad, los siguientes acuerdos:
-
Transformación: Transformar la sociedad en sociedad anónima, regida por los Estatutos que se aprueban y con suscripción por cada socio de las acciones que proporcionalmente correspondan al valor de sus actuales participaciones.
-
Balance: Aprobar el balance general cerrado al día de ayer.
El señor compareciente me entrega:
a) Los Estatutos Sociales por los que se regirá la Sociedad,
extendidos en siete folios de papel común.
b) El balance general cerrado al día anterior del acuerdo,
extendido en un folio de papel común.
Dichos documentos los dejo unidos a esta matriz, formando
parte integrante de la misma, legitimando como auténtica la
firma obrante en ellos, del aquí compareciente.
II.- Que al tratarse de junta universal no es necesaria la publicación del acuerdo de transformación.
III.-Que ningún socio ha ejercitado el derecho de separación.
IV.-Que el patrimonio social no dinerario ha sido objeto de informe de fecha 7 de octubre de 2005 elaborado por la com-
270
David Siuraneta
pañía “Hogwarths, S.L.”, experto independiente nombrado
por resolución de fecha 31 de agosto de 2005; del que
resulta que la diferencia entre la cifra del capital social y el
patrimonio dinerario no supera en más de un veinte por
ciento a la valoración pericial del patrimonio no dinerario.
V.- Y con tales antecedentes, el señor compareciente, según
interviene
OTORGA
Que eleva a público los acuerdos adoptados por la Junta
General universal de la compañía CABLAKE, S.L., en sesión
celebrada el día 15 de diciembre de 2005 y que figura reseñada en el certificado que ha quedado unido a esta matriz,
dándose por reproducido con el fin de evitar repeticiones y,
en su virtud,
PRIMERO.- Queda transformada la sociedad limitada
CABLAKE, S.L. en sociedad anónima, la cual girará bajo la
denominación de CABLAKE, S.A., haciéndose constar que
ningún socio ha hecho uso del derecho de separación.
SEGUNDO.- CABLAKE, S.A., que continúa teniendo duración
indefinida, se regirá por los preceptos del Real Decreto
Legislativo 1564/1989, de 22 de diciembre, por el que se
aprueba el Texto Refundido de la Ley de Sociedades
Anónimas, demás disposiciones legales vigentes y por sus
Estatutos, que han quedado unidos a esta matriz.
TERCERO.- Queda aprobado el Balance General de la
Sociedad cerrado el día anterior al acuerdo que queda, asimismo, incorporado a esta matriz.
CUARTO.- El capital social, de 120.000,-¤, queda dividido en
500 acciones ordinarias, nominativas, de clase y serie únicas, de 240,-¤ de valor nominal cada una de ellas, numeradas correlativamente del 1 al 500, ambos inclusive. Las 500
acciones en que se divide el capital social son adjudicadas
cuadernosprácticos
271
Operaciones societarias más frecuentes en la S.A. y en la S.L.
a los socios en forma estrictamente proporcional al valor de
sus participaciones, es decir:
-
A Don Alvaro Olivares Fernández, de nacionalidad española, mayor de edad, casado en régimen de separación de
bienes y vecino de Avila, Avenida de la Muralla, nº 85, titular del DNI/NIF nº 99.999.999-X; en pago de las 250 participaciones de la compañía que poseía, por su valor nominal
en junto de 60.000,-€, se le adjudicaron 250 acciones
representativas del capital social, números del 1 al 250,
ambos inclusive, por el mismo valor de 60.000,-€.
-
A Don Borja-María Olivares Fernández, de nacionalidad
española, mayor de edad, casado en régimen de separación
de bienes y vecino de Madrid, calle Serrano, nº 850, titular
del DNI/NIF nº 99.999.999-X; en pago de las 250 participaciones de la compañía que poseía, por su valor nominal en
junto de 60.000,-€, se le adjudicaron 250 acciones representativas del capital social, números del 251 al 500, ambos
inclusive, por el mismo valor de 60.000,-€.
QUINTO.- El señor compareciente hace constar que los gastos de transformación de la sociedad han sido estimados en
3.000,-€, sin que hasta la fecha se haya satisfecho cantidad
alguna por tal concepto”.
Transformación en sociedad cooperativa
Si la sociedad resultante de la transformación es una sociedad cooperativa, la escritura pública se presentará para su inscripción en el
Registro de Cooperativas que corresponda de conformidad con la
legislación estatal o autonómica aplicable, acompañada de certificación del Registro Mercantil en la que consten la transcripción literal de
los asientos que hayan de quedar vigentes, de la declaración de
inexistencia de obstáculos para la inscripción de la transformación y
de dos balances: uno cerrado el día antes del acuerdo de transformación y otro cerrado el día antes del otorgamiento de la escritura (aunque, si ambas fechas coinciden, el balance puede ser uno solo, lógicamente).
272
David Siuraneta
El artículo 222.2 y 222.4 del Reglamento del Registro Mercantil
complementa las disposiciones de la Ley en cuanto a los requisitos formales de la escritura que se otorgue y de los documentos que se
deben acompañar a ésta para su debida inscripción registral.
De su lectura se desprende que los requisitos serán los mismos
que deba reunir la escritura en que se documente la transformación
de SL en sociedad civil (a los que nos remitimos en aras a la brevedad) y los que menciona la Ley de Sociedades de Responsabilidad
Limitada mencionados anteriormente pero, además, se hará constar la
indicación de la legislación cooperativa que admita o permita la transformación, así como la identificación del Registro de Cooperativas al
que corresponda la inscripción de la sociedad transformada.
Transformación en sociedad personalista
Si la sociedad limitada se transforma en una sociedad personalista, deberán comparecer necesariamente ante Notario a los efectos de
otorgar la escritura correspondiente todos aquellos socios que pasen a
responder personalmente de las deudas sociales (artículo 89 LSRL):
tal será el caso que la SL se transforme en sociedad colectiva o en
sociedad civil.
De conformidad con la opinión de los mercantilistas más prestigiosos, diremos que el acuerdo no tiene que adoptarse por unanimidad,
sino con las mayorías que se prevén en el artículo 53 LSRL (eso es:
como mínimo, con el voto favorable de dos tercios de los votos correspondientes a las participaciones en que se divida el capital social o,
además, el voto favorable de un determinado número de socios) y con
el derecho de separación de los que no votaron a favor.
Entre los extremos que deben ser necesariamente modificados
destaquemos el sistema de administración y la razón social, pues la
colectiva deberá girar bajo el nombre de todos sus socios, de alguno
de ellos o de uno solo, debiéndose añadir, en los últimos casos, el
nombre o nombres que expresen, las palabras “y compañía”.
El artículo 222 del Reglamento del Registro Mercantil trata de la
transformación de la SL en sociedad civil o cooperativa.
cuadernosprácticos
273
Operaciones societarias más frecuentes en la S.A. y en la S.L.
En concreto, al tratar de la transformación en sociedad civil, tras
establecer que debe hacerse constar “en escritura pública otorgada
por la sociedad y por todos los socios que pasen a asumir algún tipo
de responsabilidad personal por las deudas sociales” relaciona, detalladamente, aquellos extremos que debe hacerse constar en la misma
y que son los mismos que han sido mencionados para el supuesto de
transformación de SL en SA salvo los relativos al número de acciones
que correspondan a cada una de las participaciones y al informe de
expertos.
El apartado 3 del artículo 222 del Reglamento del Registro
Mercantil establece que la escritura en la que se documente la transformación de SL en sociedad civil se presentará en el Registro
Mercantil “acompañada del balance de la sociedad cerrado el día
anterior a la fecha del acuerdo de transformación y del balance final
cerrado el día anterior al del otorgamiento de la escritura”.
Es muy importante tener en cuenta aquello que, de manera inequívoca, establece el artículo 91.2 LSRL respecto de los socios que en virtud de la transformación asuman responsabilidad ilimitada o cualquier
otra clase de responsabilidad personal por las deudas sociales: según
este precepto, dichos socios, “responderán en la misma forma de las
deudas anteriores a la transformación”.
Transformación en Agrupación de Interés Económico
Llamamos la atención respecto de las consecuencias que puede
tener la transformación de una SL en una AIE, si de ello se deriva la
exclusión de algún socio por no reunir los requisitos que establece el
artículo 4 de la ley que regula esta figura: parece evidente que, en tal
caso, será necesario el consentimiento expreso del socio afectado.
Además, habida cuenta de que la AIE desarrollará una actividad
auxiliar a la de sus miembros, deberá determinarse con exactitud cuál
va a ser ésta.
Recordemos, por último, el derecho que asiste a los socios que no
hubieran votado a favor del correspondiente acuerdo de separarse de
la Compañía en determinados casos, entre ellos, “la transformación en
274
David Siuraneta
sociedad anónima, sociedad civil, cooperativa, colectiva o comanditaria, simple o por acciones, así como en agrupación de interés económico” (artículo 95 de la Ley de Sociedades de Responsabilidad
Limitada).
11.3.TRANSFORMACIÓN DE SOCIEDADES CIVILES, COLECTIVAS,
COMANDITARIAS, ANÓNIMAS O AIE EN SOCIEDAD LIMITADA
El artículo 92 de la LSRL y el artículo 218 del Reglamento del
Registro Mercantil tratan de la transformación de sociedades civiles en
sociedad de responsabilidad limitada, dejando claro tanto el mantenimiento de la personalidad jurídica de la sociedad transformada tras la
operación, como la constancia del acuerdo en escritura pública que
exprese “necesariamente, todas las menciones previstas para la constitución de una sociedad de responsabilidad limitada”.
En dicha escritura deberá incluirse una manifestación expresa de
los otorgantes bajo su responsabilidad, de que el patrimonio cubre el
capital social y que éste queda totalmente desembolsado. Es preciso
tener en cuenta que la escritura no podrá inscribirse sin que conste el
consentimiento de todos los socios de la sociedad civil y se acompañe
de un balance general de la sociedad cooperativa, cerrado el día anterior al del acuerdo de transformación.
Salvo que los acreedores sociales hubieran consentido expresamente la transformación –lo cual los otorgantes lo manifestarán en la
escritura bajo su responsabilidad, en su caso- la responsabilidad personal de los socios que la tuvieren subsistirá en sus mismos términos
por las deudas sociales contraídas con anterioridad a la transformación. Esta responsabilidad prescribirá a los cinco años a contar desde
la publicación de la transformación en el BORME.
Además de las sociedades civiles, también se puede transformar
en sociedad limitada las sociedades colectivas, las sociedades comanditarias o las AIE.
Al respecto, el artículo 92 LSRL establece que ninguna de dichas
operaciones afectará a la personalidad jurídica de la sociedad transformada pero que deberá constar en escritura pública, la cual habrá
cuadernosprácticos
275
Operaciones societarias más frecuentes en la S.A. y en la S.L.
de expresar necesariamente todas las menciones previstas para la de
constitución de una SL.
De forma idéntica que en los casos de transformación de la sociedad civil, en la escritura deberá constar una manifestación expresa de
los otorgantes bajo su responsabilidad, de que el patrimonio cubre el
capital social y que éste queda totalmente desembolsado.
Es preciso tener en cuenta que la escritura no podrá inscribirse sin
que conste el consentimiento de todos los socios que tengan responsabilidad personal y solidaria por las deudas sociales, salvo por lo que
respecta a los socios comanditarios, que se estará a lo dispuesto en la
escritura social.
En cualquier caso, deberá acompañarse un balance general de la
sociedad cerrado el día anterior al del acuerdo de transformación.
Salvo que los acreedores sociales hubieran consentido expresamente la transformación –lo cual los otorgantes lo manifestarán en la
escritura bajo su responsabilidad, en su caso- la responsabilidad personal de los socios que la tuvieren subsistirá en sus mismos términos
por las deudas sociales contraídas con anterioridad a la transformación. Esta responsabilidad prescribirá a los cinco años a contar desde
la publicación de la transformación en el BORME.
11.4.TRANSFORMACIÓN DE SOCIEDADES COPERATIVAS EN SOCIEDAD
LIMITADA
El artículo 93 de la LSRL y el artículo 218 del Reglamento del
Registro Mercantil tratan de la transformación de sociedades cooperativas en sociedad de responsabilidad limitada, dejando clara tanto su
licitud como el mantenimiento de la personalidad jurídica de la sociedad transformada tras la operación.
Como es fácil deducir, el acuerdo de transformación deberá constar en escritura pública, siendo un rasgo peculiar de la misma que
deberá incluir la manifestación expresa de los otorgantes, otorgada
bajo su responsabilidad, de que el patrimonio cubre el capital social y
que éste queda totalmente desembolsado.
276
David Siuraneta
¿Cómo deberá adoptarse el acuerdo de transformación? De los preceptos mencionados se deriva que deberá ser adoptado de conformidad con lo establecido para la modificación de los estatutos de la
sociedad cooperativa que se transforma, por lo que se deberá atender
a lo que dispongan éstos. Además, es preciso tener en cuenta que no
podrá inscribirse sin que conste el consentimiento de todos los socios
que tengan en la cooperativa algún tipo de responsabilidad personal
por las deudas sociales.
En la escritura se expresará, además, el destino que se haya dado
a los fondos o reservas que tuviere la entidad. No obstante, la Ley
determina que, si nada se dice en el acuerdo al respecto,
“el Fondo de Reserva Obligatorio, el Fondo de Educación y
Promoción y cualesquiera otros Fondos o Reservas que no
sean repartibles entre los socios, recibirán el destino establecido para el caso de disolución de las sociedades cooperativas”.
Si la legislación aplicable reconociere a los socios el derecho de separación, la escritura contendrá, además, la relación de quienes hayan
hecho uso del mismo y el capital que representen, así como el balance
final cerrado el día anterior al del otorgamiento de la escritura.
Salvo que los acreedores sociales hubieran consentido expresamente la transformación –lo cual los otorgantes lo manifestarán en la
escritura bajo su responsabilidad, en su caso- la responsabilidad personal de los socios que la tuvieren subsistirá en sus mismos términos
por las deudas sociales contraídas con anterioridad a la transformación. Esta responsabilidad prescribirá a los cinco años a contar desde
la publicación de la transformación en el BORME.
Señalemos, para terminar, que, en aras a lograr su inscripción en
el Registro Mercantil, a la escritura deberá acompañarse,:
-
un balance general de la sociedad cooperativa, cerrado el
día anterior al del acuerdo de transformación
-
una certificación del Registro de Cooperativas correspondiente en la que consten la transcripción literal de los asien-
cuadernosprácticos
277
Operaciones societarias más frecuentes en la S.A. y en la S.L.
tos que hayan de quedar vigentes, la declaración de inexistencia de obstáculos para la inscripción de la transformación y, en su caso, la transcripción literal de los asientos que
hayan de quedar vigentes
y
-
278
si la legislación aplicable a la cooperativa que se transforma
exigiere algún tipo de publicidad escrita del acuerdo de
transformación, los ejemplares de las publicaciones que de
la misma se hubieren realizado.