Damos a conocer la publicación del artículo "Incidentes y Recursos en la Ley de Concursos Mercantiles" del Lic. Carlos Loperena Ruiz, cuyo contenido es responsabilidad exclusiva del autor, por ser una aportación más al análisis y estudio de la materia concursal. INCIDENTES Y RECURSOS EN LA LEY DE CONCURSOS MERCANTILES. Carlos Loperena Ruiz El 12 de mayo de 2000 se publicó en el Diario Oficial de la Federación la Ley de Concursos Mercantiles, que entró en vigor al día siguiente de su publicación. Esta ley abrogó la Ley de Quiebras y de Suspensión de Pagos publicada en el Diario Oficial de la Federación el día 20 de abril de 1943 y derogó o modificó todas las demás disposiciones legales que se opongan a lo dispuesto en la misma. El título décimo de la ley se denomina "De los Incidentes, Recursos y Medidas de Apremio", y el Capítulo I de dicho título se llama "Incidentes y Recursos". INCIDENTES El artículo 267 de la ley establece que todas las cuestiones que no tengan prevista una substanciación especial durante la tramitación del concurso mercantil, se plantearán a través de la vía incidental. 2 A continuación, dicho artículo establece la tramitación de los incidentes de la siguiente manera. Una vez iniciado el incidente con el escrito respectivo, se debe correr traslado a la parte o partes interesadas en la cuestión incidental, traslado que deben desahogar en un plazo de cinco días. El incidente debe contener una narración de hechos, aunque la ley no lo dice expresamente. Esto se deduce de que se tendrá como confesa a la parte que no efectuare el desahogo de la vista que se le da con el escrito de demanda incidental, aunque esta confesión ficta admite prueba en contrario. Como únicamente de hechos se puede tener por confesa a una parte, se deduce que el incidente debe contener relación de ellos. En cuanto a la prueba en contrario, no queda claro cómo se puede rendir ya que en los escritos de demanda incidental y en su contestación, las partes deberán ofrecer pruebas y 3 expresar los puntos sobre los que la misma debe versar, que no serán extraños a la cuestión incidental planteada. No nos señala la ley si este ofrecimiento de pruebas debe llenar todos los requisitos del ofrecimiento de pruebas que establece el Código de Comercio aunque el artículo 8° (que establece cuáles son las normas de aplicación supletoria a la ley), señala en primer lugar al Código de Comercio. Para evitar interpretaciones, considero que el ofrecimiento de pruebas debe ajustarse a lo prescrito en el Código de Comercio, pues la Ley de Concursos Mercantiles no establece cómo debe llevarse a cabo el mismo, como ya dije. Continúa diciendo el artículo 267 que una vez transcurrido el plazo de cinco días para el traslado del incidente, el juez citará a una audiencia de desahogo de pruebas y alegatos, a celebrarse dentro de los próximos diez días. No aclara el precepto qué sucede en caso de que ninguna de las partes ofrezca pruebas que requieran desahogo especial. Por ello, la audiencia debe celebrarse de cualquier manera, independientemente de las pruebas que se ofrezcan. 4 En cuanto al ofrecimiento de pruebas testimonial y pericial, la ley exige que con el escrito de ofrecimiento (que es el de demanda o contestación incidentales), se exhiban los interrogatorios para testigos y cuestionarios para peritos. El juez debe dar traslado a la contraria de los interrogatorios y cuestionarios para que formulen preguntas por escrito o verbalmente en la audiencia. Esto vuelve al derogado sistema que existía en el Código de Comercio de interrogar testigos por escrito, lo que es un claro retroceso en la forma del desahogo de la prueba, pues se pierde la espontaneidad del testigo y además, obliga al oferente a adivinar qué va a ir contestando el testigo a cada pregunta, para después formular la siguiente, con el inconveniente de que puede hacérsele llegar el interrogatorio al testigo previamente, para que se asesore y aconseje. En cuanto a la prueba pericial se establece que el juez debe designar un perito o los que estime necesarios, sin perjuicio de que cada parte pueda designar también un perito para que se asocie al nombrado por el juez o rinda el dictamen por separado. 5 Aquí evidentemente el oferente de la prueba tiene que nombrar el perito de su parte, y la contraparte tiene derecho a nombrar el suyo. Por la redacción del artículo, tal parece que no es necesario que haya un perito por cada parte, pero sí uno por el oferente y otro por el juzgado. Nuevamente nos encontramos con el problema de la aplicación supletoria del Código de Comercio en materia de prueba pericial. No se dice en qué plazo debe aceptar el perito el cargo, no se dice cuál es la sanción en caso de que el perito no acepte, no se dice tampoco cuál es el plazo para rendir el dictamen por cada uno de los peritos. Por tanto, tendrá que entrar supletoriamente el Código de Comercio en materia de prueba pericial, cuya reglamentación se ha vuelto sumamente compleja y muy poco adecuada para un incidente que se pretende se resuelva en alrededor de veinte días hábiles. 6 Efectivamente, hay un plazo de cinco días para desahogar la vista con el incidente, uno de diez días para el señalamiento de la audiencia y, al concluir la audiencia, el juez contará con tres días para dictar la resolución. INCIDENTES ESPECIALES El artículo 156 de la ley establece la impugnación al nombramiento de visitador, conciliador o síndico a través de la vía incidental. Esta impugnación no tiene efectos suspensivos. El artículo 214 establece la impugnación a la valuación del síndico realizada sobre los bienes que garantizan determinado crédito, en la vía incidental. El artículo 294 establece la tramitación del reconocimiento de un procedimiento extranjero respecto de un comerciante que tenga un establecimiento en México y dice que el mismo se seguirá entre el representante extranjero y el comerciante y, 7 que el juicio se tramitará siguiendo las disposiciones de los incidentes. También el artículo 301 establece la vía incidental para que, a instancia del representante extranjero o de toda persona afectada por alguna medida decretada, el juez modifique o deje sin efectos tal medida. RECURSOS Las resoluciones dictadas en el procedimiento concursal, admitirán por regla general el recurso de revocación, de acuerdo con el artículo 268 de la ley, ya que el mismo dice que cuando la misma no prevea el recurso de apelación, procederá la revocación. También nos dice este artículo que la revocación se tramitará conforme a las disposiciones del Código de Comercio. Aquí, hay un precepto que es heredero de la ley anterior, en donde el más frecuente recurso era el de revocación. 8 La apelación en este naturaleza excepcional, procedimiento es un recurso de pues únicamente se da en contra de las resoluciones que expresamente lo establezcan como medio de impugnación. El artículo 18 de la ley establece que el procedimiento de declaración de concurso mercantil no se suspenderá por la interposición y trámite de recursos en contra de las resoluciones que dicte el juez. Esto quiere decir que ni la apelación ni la revocación, tienen efecto suspensivo alguno, salvo cuando la ley así lo dispone expresamente. APELACIÓN CONTRA LA SENTENCIA DE CONCURSO MERCANTIL Los artículos del 49 al 53, integran el capítulo VI del título primero de la ley. En estos artículos se reglamenta la apelación en contra de la sentencia que resuelva sobre la procedencia o improcedencia del concurso mercantil. La que lo niega es apelable en ambos efectos y la que lo declara es apelable en el efecto devolutivo. 9 La ley establece quiénes tienen legitimación para interponer este recurso y son: el comerciante, el visitador, los acreedores demandantes y el Ministerio Público. El plazo para la interposición del recurso es de nueve días y el escrito por el cual se interpone, debe contener la expresión de agravios. También se deben señalar constancias para integrar el testimonio de apelación, cuando ésta proceda en el efecto devolutivo y se faculta expresamente al apelante para que ofrezca pruebas en el escrito en donde interpone el recurso. El plazo para contestar los agravios es de nueve días y también se permite al apelado el ofrecer pruebas y señalar constancias para adicionar el testimonio de apelación. El juez tendrá un plazo de tres días cuando la apelación se admite en ambos efectos y de cinco si devolutivo, para enviar el se admitiera en el cuaderno correspondiente al tribunal de alzada. de apelación 10 En relación con el ofrecimiento de pruebas, se dice que el comerciante podrá ofrecer las pruebas que la propia ley autoriza, sin que aparezca expresamente en la ley, cuáles son las pruebas a que se refiere el precepto. En efecto, la ley prevé que la demanda de concurso mercantil se acompañe con prueba documental que demuestre que quien presenta la documentos demanda tiene originales o la copias calidad de acreedor; certificadas que hayan los de servir como pruebas de su parte y, para la exhibición de documentos que señalamiento de no tiene dónde en se su poder, encuentran. deberá Puede hacer el también el demandante adicionar su ofrecimiento de pruebas según el artículo 26. El artículo 27 establece cuáles son las pruebas que se admiten con la contestación de demanda de concurso y éstas son: a) Prueba documental. b) Opinión de expertos por escrito. Añade el demanda, mismo el artículo comerciante que, podrá con la ofrecer contestación en adición de a la las 11 pruebas antes mencionadas, aquéllas que directamente puedan desvirtuar el supuesto del artículo 10°. Además, el juez podrá ordenar el desahogo de pruebas adicionales que estime convenientes. No nos dice exactamente la ley cuáles son las únicas pruebas admisibles, pues a pesar de que aparentemente las limita a documentales y periciales, por otro lado dice que pueden ofrecerse en adición otras pruebas, sin determinar cuáles. En materia incidental, la ley prevé las pruebas testimoniales con interrogatorio por escrito, como ya expuse. No hay prohibición expresa de prueba confesional ni de inspección judicial ni de prueba de informe ni de otras. El tribunal de alzada deberá resolver sobre la admisión del recurso y la calificación del grado; sobre la admisión de las pruebas ofrecidas y, en caso de que se admitan, deberá abrir un plazo de quince días para su desahogo. Este plazo es prorrogable cuando las pruebas no se hayan podido desahogar por causas no imputables al oferente. 12 La apelación contempla además, un plazo de diez días para presentar alegatos, primero para el apelante y después para las demás partes. El plazo para dictar la sentencia es de cinco días a partir del vencimiento de los plazos para alegatos. APELACIÓN DE LA SENTENCIA DE RECONOCIMIENTO, GRADUACIÓN Y PRELACIÓN DE CRÉDITOS. El capítulo II del título cuarto en sus artículos del 135 al 143 reglamenta el trámite de esta apelación. Esta apelación únicamente se admite en el erecto devolutivo y los legitimados para interponerla son el comerciante, cualquier acreedor, los interventores, el conciliador o, en su caso, el síndico o el Ministerio Público. También se dan nueve días para la interposición del recurso y en el propio escrito se deben expresar agravios, ofrecerse pruebas y señalar las constancias para integrar el testimonio de apelación. El plazo para contestar los agravios es también de nueve días y se permite el ofrecimiento de pruebas en dicho escrito. La 13 parte apelada podrá adicionar constancias para integrar el testimonio de apelación. El juez deberá enviar al tribunal de apelación al día siguiente del vencimiento del plazo para contestación de los agravios, el testimonio respectivo y el tribunal de apelación deberá resolver sobre la admisión del recurso. El tribunal de alzada tendrá un plazo de diez días para citar a las partes a la audiencia de desahogo de pruebas y alegatos. Esta audiencia sólo podrá diferirse una vez dentro de un plazo de treinta días naturales a partir de la primera fecha de audiencia. APELACIÓN DE LA SENTENCIA QUE DECLARE LA QUIEBRA. El artículo 175 establece la apelabilidad de la sentencia de quiebra por parte del comerciante, por cualquier acreedor reconocido y por el conciliador. Este precepto nos señala que será apelable la sentencia en los mismos términos que la sentencia de concurso mercantil, 14 por lo cual debemos aplicar las mismas reglas, plazos y formas para la tramitación de aquel recurso. En cuanto a los efectos en los que se admite la apelación, la regla general es que se admiten en efecto devolutivo y por excepción se admitirá en ambos efectos cuando la sentencia de quiebra se haya dictado por los supuestos de las fracciones I y III del artículo 167. Dichas fracciones son las que se refieren a que el comerciante haya pedido la declaración de quiebra de sí mismo y cuando el conciliador solicite la declaración de quiebra y el juez 'la conceda porque el conciliador considere la falta de disposición del comerciante o de sus acreedores para suscribir un convenio o la imposibilidad de hacerlo (artículo 150). IMPUGNACIÓN DE MEDIDAS CAUTELARES. El artículo 25 de la ley establece que el acreedor que demande la declaración del concurso mercantil podrá pedir la adopción de providencias precautorias. establece que la constitución, Este artículo modificación o levantamiento 15 de dichas providencias se regirán por lo dispuesto en el Código de Comercio. Por tanto, la impugnación a una providencia precautoria, está regida por el Código de Comercio y su medio de impugnación es la reclamación, según el artículo 1187 de tal código. La tramitación de la reclamación está establecida en los artículos del 1187 al 1191 de ese código. En esa virtud, no procede ni el recurso de revocación ni el de apelación en contra de las resoluciones que decreten medidas precautorias. La sentencia que resuelve la reclamación tendrá que ser recurrida, de acuerdo con el artículo 1191 del Código de Comercio, mediante el recurso de apelación por remitirse toda la cuestión de las providencias precautorias al Código de Comercio. México, D. F. a 9 de septiembre de 2000.