Informativo Caballero Bustamante Fuente: www.caballerobustamante.com.pe Derechos Reservados Resoluciones de cumplimiento y el requisito de pago previo INFORME N° 019-2012-SUNAT/2B0000 MATERIA: Se consulta si para la admisión a trámite de un recurso de apelación interpuesto dentro del plazo de ley, contra una Resolución de la Administración Tributaria que da cumplimiento a una Resolución del Tribunal Fiscal, que se pronuncia respecto a diversos reparos que dieron como resultado la omisión al pago de la deuda tributaria contenida en una Resolución de Determinación, el apelante debe acreditar el pago del monto correspondiente a la omisión actualizada vinculada a los reparos que han sido confirmados por el Tribunal Fiscal. BASE LEGAL: -– Texto Único Ordenado (TUO) del Código Tributario, aprobado por el Decreto Supremo N° 135-99-EF, publicado el 19.8.19 99, y normas modificatorias. ANÁLISIS: 1. De acuerdo con lo establecido en el artículo 153° del TUO del Código Tributario, contra lo resuelto por el Tribunal Fiscal no cabe recurso alguno en la vía administrativa (1). Por su parte, el artículo 156° del citado TUO señala que las resoluciones del Tribunal Fiscal serán cumplidas por los funcionarios de la Administración Tributaria, bajo responsabilidad. En caso que se requiera expedir resolución de cumplimiento o emitir informe, se cumplirá con el trámite en el plazo máximo de noventa (90) días hábiles de notificado el expediente al deudor tributario, debiendo iniciarse la tramitación de la resolución de cumplimiento dentro de los quince (15) primeros días hábiles del referido plazo, bajo responsabilidad, salvo que el Tribunal Fiscal señale plazo distinto. Cabe indicar que, en relación con dichas normas, el Tribunal Fiscal ha emitido la Resolución N° 04514-1-2006 (2), en la cual ha establecido como criterio de observancia obligatoria que “En los casos en que el Tribunal Fiscal haya resuelto un asunto controvertido en forma definitiva, no procede la actuación de pruebas ofrecidas con posterioridad a ello, ni que emita un nuevo pronunciamiento, salvo que se trate de un asunto surgido con ocasión del cumplimiento que la Administración hubiera dado al fallo emitido”. Así pues, fluye del citado pronunciamiento que el deudor tributario tendrá derecho a cuestionar en la vía de apelación la resolución de cumplimiento expedida por la Administración Tributaria, si esta no ha observado lo dispuesto por el Tribunal Fiscal. 2. De otro lado, en cuanto a los requisitos de admisibilidad de la apelación, debe tenerse en cuenta que de acuerdo con lo establecido en el cuarto párrafo del artículo 146° del TUO del Código Tributario, para interponer dicho recurso no es requisito el pago previo de la deuda tributaria por la parte que constituye el motivo de la apelación, pero para que ésta sea aceptada, el apelante deberá acreditar que ha abonado la parte no apelada actualizada hasta la fecha en que realice el pago. Conforme a lo anterior, el requisito del pago previo para la admisión a trámite de una apelación, solo es aplicable cuando el deudor tributario, por decisión propia, acepta parte de la deuda que le ha sido determinada por la Administración Tributaria, y cuestiona únicamente aquella respecto de la que no se encuentra de acuerdo. En tal orden de ideas, en caso la Administración Tributaria hubiera emitido una Resolución de Cumplimiento reliquidando –según lo dispuesto por el Tribunal Fiscal– la deuda tributaria contenida en una Resolución de Determinación, y la misma fuese apelada íntegramente por el contribuyente, no cabrá exigir el pago previo de la parte de la deuda incluida en dicha Resolución correspondiente a los reparos confirmados por el Tribunal Fiscal, dado que este requisito solo es aplicable cuando el deudor tributario, por decisión propia, impugna parcialmente la deuda tributaria que le ha sido determinada. En efecto, si bien respecto de los mencionados reparos el Tribunal Fiscal no puede emitir nuevo pronunciamiento (3); como quiera que la apelación interpuesta contra la Resolución emitida por la Administración Tributaria, está dirigida a cuestionar de manera integral el debido cumplimiento que ésta ha dado a lo resuelto por el Tribunal Fiscal, aspecto que incluye la consideración de tales reparos en la reliquidación de la deuda a efectuar, no puede calificarse como parte no apelada el importe de la deuda correspondiente a dichos reparos confirmados. 3. En consecuencia, para la admisión a trámite del recurso de apelación presentado (4) contra una Resolución de la Administración Tributaria que da cumplimiento a una Reso- lución del Tribunal Fiscal, que se pronuncia respecto de diversos reparos que dieron como resultado la omisión al pago de la deuda tributaria contenida en una Resolución de Determinación, no constituye requisito que el apelante acredite el pago del monto correspondiente a la omisión actualizada vinculada a los reparos que han sido confirmados por el Tribunal Fiscal, cuando lo que se impugne sea la resolución de cumplimiento en su integridad. CONCLUSIÓN: Para la admisión a trámite del recurso de apelación presentado, dentro del plazo de ley, contra una Resolución de la Administración Tributaria que da cumplimiento a una Resolución del Tribunal Fiscal, que se pronuncia respecto de diversos reparos que dieron como resultado la omisión al pago de la deuda tributaria contenida en una Resolución de Determinación, no constituye requisito que el apelante acredite el pago del monto correspondiente a la omisión actualizada vinculada a los reparos que han sido confirmados por el Tribunal Fiscal, cuando lo que se impugne sea la resolución de cumplimiento en su integridad. En ese sentido, se deja sin efecto el Informe N° 112-2011-SUNAT/2B0000. Lima, 19 MAR. 2012 ORIGINAL FIRMADO POR LILIANA CONSUELO CHIPOCO SALDÍAS Intendente Nacional Jurídico (e) Notas del Informe (1) Agrega la norma que, no obstante, el Tribunal Fiscal, de oficio, podrá corregir errores materiales o numéricos, ampliar su fallo sobre puntos omitidos o aclarar algún concepto dudoso de la resolución, o hacerlo a solicitud de parte, la cual deberá ser formulada por única vez por la Administración Tributaria o por el deudor tributario dentro del plazo de cinco (5) días hábiles contados a partir del día siguiente de efectuada la notificación de la resolución. (2) Publicada en el Diario Oficial El Peruano el 30.9.2006. (3) Tal como lo ha señalado el Tribunal Fiscal en su Resolución N° 04514-1-2006, en la cual se establece como criterio de observancia obligatoria que, “En los casos en que el Tribunal Fiscal haya resuelto un asunto controvertido en forma definitiva, no procede la actuación de pruebas ofrecidas con posterioridad a ello, ni que emita un nuevo pronunciamiento, salvo que se trate de un asunto surgido con ocasión del cumplimiento que la Administración hubiera dado al fallo emitido”. (4) Dentro del plazo de ley. Informativo Caballero Bustamante Fuente: www.caballerobustamante.com.pe Derechos Reservados COMENTARIO DEL ICB 1. Antecedentes En el caso de análisis, cabe hacer referencia al Informe Nº 112-2011-SUNAT/2B0000 de 12.10.2011, donde la SUNAT había concluido, en sentido contrario que: “Para la admisión a trámite de un recurso de apelación, interpuesto dentro del plazo de ley, contra una Resolución de la Administración Tributaria que da cumplimiento a una Resolución del Tribunal Fiscal, que contiene diversos pronunciamientos respecto a reparos que dieron como resultado la omisión al pago de la deuda tributaria contenida en una Resolución de Determinación, el apelante debe acreditar el pago del monto correspondiente a la omisión actualizada vinculada a los reparos que han sido confirmados por el Tribunal Fiscal”. En concreto, se señaló que en aquellos casos en que el deudor tributario apele una resolución de cumplimiento, dentro del plazo establecido para el efecto, deberá acreditar que ha pagado el monto de la deuda correspondiente a los reparos confirmados por el Tribunal Fiscal actualizada hasta la fecha en que se realice el pago, toda vez que vía apelación de la resolución de cumplimiento no es posible que el Tribunal Fiscal vuelva a emitir un pronunciamiento sobre tales reparos. De no efectuarse el pago, la Administración Tributaria deberá notificar al deudor para que dentro del término de 15 días hábiles cumpla con ello a fin de admitir a trámite su apelación. En ese sentido, se observa que la SUNAT en menos de 6 meses ha cambiado de criterio respecto del sentido de una norma y ha corregido una exigencia que a todas luces se apreciaba como arbitraria y contraria al sentido de los artículos 146º y 156º del Texto Único Ordenado del Código Tributario, aprobado por Decreto Supremo Nº 135-99-EF, en adelante TUO del Código Tributario, lo que comentamos a continuación. 2. Plazo para el cumplimiento de lo ordenado por el Tribunal Fiscal De conformidad con lo señalado por el artículo 156º del TUO del Código Tributario, las resoluciones del Tribunal Fiscal serán cumplidas por los funcionarios de la Administración Tributaria, bajo responsabilidad. Agregando además que, en caso que se requiera expedir resolución de cumplimiento o emitir informe, se cumplirá con el trámite en el plazo máximo de noventa (90) días hábiles de notificado el expediente al deudor tri- butario, debiendo iniciarse la tramitación de la resolución de cumplimiento dentro de los quince (15) primeros días hábiles del referido plazo, bajo responsabilidad, salvo que el Tribunal Fiscal señale plazo distinto. De la norma resulta claro que el plazo máximo previsto por el Código Tributario para que la Administración Tributaria cumpla con expedir una resolución de cumplimiento o emitir el informe correspondiente, cuando así se requiera, en atención a lo resuelto por el Tribunal Fiscal, es de noventa (90) días hábiles de notificado el expediente al deudor tributario. Es pertinente señalar que si bien el citado artículo establece que el Tribunal Fiscal se encuentra facultado a establecer un plazo distinto, dicha facultad debe ser ejercida en concordancia con el plazo máximo previsto en la propia norma; esto es, el Tribunal Fiscal podrá considerar pertinente, fijar un plazo menor al de noventa (90) días para que se emita la resolución de cumplimiento o el informe respectivo, no pudiendo en virtud a la facultad otorgada exceder el referido plazo máximo establecido legalmente. Así, el Tribunal Fiscal en su RTF Nº 098674-2004 de fecha 29.12.2004 precisó: “(...) Que de la norma mencionada se desprende que dentro del procedimiento administrativo los plazos se entienden como máximos, obligan a la Administración y son improrrogables, salvo que exista una disposición expresa que permita fijar un plazo mayor, supuesto que no se presenta en el caso de autos, por lo que se concluye que la Administración está obligada a cumplir con el plazo previsto por el artículo 156º del Código Tributario; (...).” 3. Sentido del artículo 146º del Código Tributario Como ya se señaló, el TUO del Código Tributario en su artículo 146º, 4to. párrafo, establece que para interponer la apelación no es requisito el pago previo de la deuda por la parte que constituye el motivo de la apelación, pero para que ésta sea aceptada, el apelante deberá acreditar que ha abonado la parte no apelada actualizada hasta la fecha en que se realice el pago. Según ello, para interponer un recurso de apelación, ante una resolución de la Administración Tributaria, no se requiere el pago previo de la deuda tributaria por la parte que constituye el motivo de la apelación. En ese sentido, cuando se apele el íntegro de lo resuelto por la Administración Tributaria en el plazo de 15 días, no será un requisito de ad- misibilidad que se pague la deuda tributaria que en aquella se establezca. Cuando se trate de una apelación parcial (contra parte de la deuda tributaria), aún cuando se presente la apelación dentro del plazo de 15 días, para que ésta sea admitida a trámite, además del cumplimiento de otras exigencias, el apelante deberá acreditar el pago de la deuda reconocida, es decir, la parte no apelada. Así, si se interpone el recurso fuera de dicho plazo, la misma deberá ser admitida sólo si se acredita el pago total de la deuda actualizada. 4. Sentido del artículo 156º del Código Tributario La citada norma establece que las Resoluciones del Tribunal Fiscal deberán ser ineludiblemente cumplidas por los funcionarios de la Administración Tributaria, bajo responsabilidad. De este modo, los pronunciamientos y mandatos del Tribunal Fiscal pueden ser diversos, así pueden resolver sobre el fondo del asunto y revocar, confirmar y modificar los actos impugnados, o declarar la nulidad de la apelada; también pueden remitir a la Administración el expediente administrativo para que le de el trámite que corresponda al recurso o requerir una nueva liquidación de la deuda tributaria. En el caso que el Tribunal Fiscal ordene a la Administración Tributaria una reliquidación de la deuda tributaria, ante lo cual se emite una resolución de cumplimiento reliquidando la deuda tributaria contenida en una resolución de determinación, la misma podrá ser apelada si el contribuyente considera que la misma no se ha realizado conforme a lo resuelto por el Tribunal Fiscal. La apelación de dicha resolución de cumplimiento no significará una nueva evaluación sobre los aspectos de fondo de la controversia, sobre los cuales ya se pronunció el Tribunal Fiscal, sólo implicará la revisión del fiel cumplimiento de lo ordenado en la primera resolución. 5. Apelación de las resoluciones de cumplimiento y la exigencia del pago previo Según el sentido de las normas expuestas, procederá que cuando el Tribunal Fiscal resuelva un tema emitiendo una resolución que implique un mandado para la Administración Tributaria, éste órgano debe cumplir dicho mandato en el plazo que se establece y Informativo Caballero Bustamante Fuente: www.caballerobustamante.com.pe Derechos Reservados INFORME DE SUNAT cumpliendo fielmente lo establecido por dicho colegiado, ello bajo responsabilidad administrativa y penal de los funcionarios encargados de ello. En ese sentido, podrá cumplirse dicho mandato, de ser necesario, emitiendo un informe o una resolución de cumplimiento. Cuando dicho mandato no es cumplido en el plazo otorgado, contraviniendo lo establecido y ordenado en la RTF, procederá que el contribuyente presente, dependiendo del caso, una queja ante el Tribunal Fiscal o un recurso de apelación contra la resolución de cumplimiento que no se emite en los términos que establece el Tribunal Fiscal. En ese sentido, cuando el contribuyente o responsable reconoce que debe pero no ha pagado lo que debe, la exigencia de la norma (Código Tributario, artículo 146º) de que se pague la parte que no se apela resulta una exigencia razonablemente para admitir a trámite el recurso, tal como sucede en las reclamaciones contra las Ordenes de pago, cuando la deuda tributaria está plenamente determinada y reconocido por el deudor. Sin embargo, no resulta razonable señalar, como concluyó erradamente la SUNAT en el Informe Nº 112-2011-SUNAT/2B0000, que debe acreditarse el pago del monto de la deuda correspondiente a los reparos confirmados por el Tribunal Fiscal actualizada hasta la fecha en que se realice el pago, considerando que vía apelación de dicha resolución de cumplimiento no es posible que el Tribunal Fiscal vuelva a emitir pronunciamiento sobre tales reparos. Ello no es correcto porque lo que se apela contra la resolución de cumplimiento es el fiel cumplimiento de lo que ha ordenado el Tribunal Fiscal a la SUNAT; así no correspon- de que se evalúe o emita una nueva resolución sobre el fondo. Así lo ha señalado Tribunal Fiscal en la RTF Nº 04514-1-2006, en la cual ha establecido que: “En los casos en que el Tribunal Fiscal haya resuelto un asunto controvertido en forma definitiva, no procede la actuación de pruebas ofrecidas con posterioridad a ello, ni que emita un nuevo pronunciamiento, salvo que se trate de un asunto surgido con ocasión del cumplimiento que la Administración hubiera dado al fallo admitido”. A lo que tiene derecho el deudor tributario es a cuestionar en la vía de apelación la resolución de cumplimiento expedida por la Administración Tributaria, solo si esta no ha observado lo dispuesto por el Tribunal Fiscal. Vale decir, tal cuestionamiento solo podrá estar referido al debido cumplimiento del fallo de dicho órgano colegiado. 6. La queja ante el incumplimiento de lo resuelto por el Tribunal Fiscal Asimismo, como ya lo señalamos, en caso de violación del artículo 156º del Código Tributario, el contribuyente puede recurrir en queja al Tribunal Fiscal. Sin embargo, dicho Tribunal carece de facultad para aplicar sanciones a los funcionarios del órgano recurrido por el incumplimiento de sus resoluciones. Así, la RTF Nº 1801-1-94 ha declarado que: "(...) si bien el Tribunal no impone sanciones a los funcionarios infractores, éstos incurren en responsabilidad penal, delito de Violencia y Resistencia a la Autoridad, previsto en el artículo 368º del Código Penal, que deberá hacer efectiva el Poder Judicial a través del proceso penal correspondiente, el mismo que se inicia con la denuncia que interpone el Procurador Público del Sector, de conformidad con el Decreto Ley Nº 17537, Ley de Representación y Defensa del Estado en Juicio, sin perjuicio de la responsabilidad civil que corresponda a los funcionarios infractores”. Finalmente, mediante Acuerdo de Sala Plena Nº 2005-15 del 10 de mayo de 2005, ha establecido que en el caso que el quejoso presente una segunda queja debido a que la Administración no cumple con lo resuelto por esta instancia, debe emitirse una resolución tipo proveído solicitándole que informe las razones por las cuales no ha efectuado dicho cumplimiento, bajo apercibimiento de dar cuenta de tal hecho al Procurador del Ministerio de Economía y Finanzas para que formule la denuncia penal correspondiente. 7. Conclusión Resulta correcto que la SUNAT haya corregido el criterio expuesto en el Informe Nº Nº 112-2011-SUNAT/2B0000 y que, en ese sentido, haya señalado en el informe en comentario que no es necesario el pago previo de la deuda tributaria confirmada por el Tribunal Fiscal, respecto de la cual se haya ordenado a la SUNAT una reliquidación de los tributos y que en tanto el contribuyente no conforme con dicha reliquidación apele la misma a fin de que el Tribunal Fiscal verifique que ésta ha sido emitida en los términos que dispuso en la resolución que resolvió el fondo de la controversia. n