tema ix delitos contra la administración pública

TEMA IX DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA: LA
PREVARICACIÓN. EL ABANDONO DE DESTINO Y LA OMISIÓN DEL
DEBER DE PERSEGUIR DELITOS. DE LA DESOBEDIENCIA Y LA
DENEGACIÓN DE AUXILIO
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DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA (I):
Título XIX del Libro II Especial del C.P. (Arts. 404 a 445).
• PREVARICACIÓN DE LOS FUNCIONARIOS PÚBLICOS Y OTROS
COMPORTAMIENTOS INJUSTOS (Arts. 404 a 406).
• ABANDONO DE DESTINO Y OMISIÓN DEL DEBER DE PERSEGUIR
DELITOS (Arts. 407 a 409).
• DESOBEDIENCIA Y DENEGACIÓN DE AUXILIO (Arts. 410 a 412).
• INFIDELIDAD EN LA CUSTODIA DE DOCUMENTOS Y VIOLACIÓN DE
SECRETOS (Arts. 413 a 418).
• COHECHO (Arts. 419 a 427).
• TRÁFICO DE INFLUENCIAS (Arts. 428 a 431).
• MALVERSACIÓN (Arts. 432 a 435).
• FRAUDES Y EXACCIONES ILEGALES (Arts. 436 a 438).
•NEGOCIACIONES
Y
ACTIVIDADES
PROHIBIDAS
A
LOS
FUNCIONARIOS PÚBLICOS Y ABUSOS EN EL EJERCICIO DE SU
FUNCIÓN (Art. 439 a 445).
El bien jurídico es el correcto desempeño de las distintas actividades
públicas desde la perspectiva de una Administración regida por
principios constitucionales.
Este tema es la primera parte de los DELITOS CONTRA LA
ADMINISTRACIÓN PÚBLICA, incluyendo del Artículo 404 al 412 del
C.P. (De la prevaricación a la desobediencia)
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1. DE LA PREVARICACIÓN Y OTROS COMPORTAMIENTOS
INJUSTOS (Art. 404)
No incluye en este apartado la prevaricación judicial ni la de
abogados o procuradores.
A la autoridad o funcionario público que, a sabiendas de su injusticia,
dictare una resolución arbitraria en un asunto administrativo se le
castigará con la PENA DE INHABILITACIÓN ESPECIAL PARA EMPLEO
O CARGO PÚBLICO Y PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE
SUFRAGIO PASIVO POR TIEMPO DE 9 A 15 AÑOS.
El bien jurídico protegido : No se está protegiendo un bien jurídico de
titularidad unipersonal sino global, en interés de toda la comunidad. El
correcto ejercicio de la función pública. La Administración Pública.
Sujeto activo: Autoridad o funcionario público en ejercicio de sus
funciones. Por ello se considera un delito especial propio.
Sujeto pasivo: La administración Pública.
Conducta típica: “dictar una resolución arbitraria”. El dictado de la
resolución puede ser expresa y tácita o presunta, cuando por no
pronunciarse
pueda predicarse la arbitrariedad si se dan los
presupuestos de delito.
Requisitos:
El sujeto activo debe ser una autoridad o funcionario público, es posible
la coautoría si la resolución requiere la intervención de varios sujetos, o
en los casos de responsabilidad de los órganos colegiados.
La autoridad o funcionario público actúa a sabiendas de su injusticia
(dolo).
El asunto sea de naturaleza administrativa.
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Estamos ante un delito especial, público, permanente, grave, formal y
de mera actividad, de lesión, de dolo y de acción.
Son punibles las formas de participación por inducción, la cooperación
necesaria, y la complicidad.
Concepto de resolución: Cualquier acto administrativo que suponga
una declaración de voluntad (tácita o expresa, escrita u oral) de
contenido decisorio que afecte a los derechos de los administrados, bien
sea de forma expresa o tácita, escrita u oral (STS 21.FEB.1994).
Concepto de asunto administrativo: Aquellas resoluciones emitidas por
funcionarios públicos y sometidos al Derecho administrativo siempre
que afecten a los derechos de los administrados y a la colectividad en
general (STS 31 marzo 1994) y que además requieran un procedimiento
formal.
Lo esencial es que la resolución no tenga carácter jurisdiccional
ni
político.
Para entender la injusticia , la jurisprudencia ha determinado que
puede venir por la falta absoluta de competencia, por el incumplimiento
de trámites formales y esenciales o por la manifiesta discordancia del
contenido de la resolución del ordenamiento jurídico, o de un retraso
de las mismas, no basta con la mera irregularidad, o la interpretación
errónea, debe ser flagrante .
• Concepto de funcionario público (art. 24.2 C. Penal): “Se considerará
funcionario público todo el que por disposición inmediata de la Ley o
por elección o nombramiento de autoridad competente participe en el
ejercicio de funciones públicas”.
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CONCEPTO DE AUTORIDAD ART. 24.1 C.P.
A los efectos penales se reputará autoridad al que por sí solo o como
miembro de alguna corporación, tribunal u órgano colegiado tenga
mando o ejerza jurisdicción propia. En todo caso, tendrán la
consideración
Diputados,
de
del
autoridad
Senado,
de
los
las
miembros
del
Asambleas
Congreso de
Legislativas
de
los
las
Comunidades Autónomas y del Parlamento Europeo. Se reputará
también autoridad a los funcionarios del Ministerio Fiscal.
Ejemplo: El director de la S.S. dicta una resolución en la que deniega
un derecho a la percepción de una subvención cuando reúne los
requisitos y dicta una resolución denegatoria por motivos personales.
Aunque el autor directo es una autoridad o funcionario público, cabe la
inducción y el auxilio necesario de cualquiera.
COMPARTAMIENTOS INJUSTOS
A) NOMBRAMIENTOS ILEGALES (Art. 405)
A la autoridad o funcionario público que en el ejercicio de su
competencia y a sabiendas de su ilegalidad, propusiere, nombrare o
diere posesión para el ejercicio de un determinado cargo público a
cualquier
persona
sin
que
concurran
los
requisitos
legalmente
establecidos para ello, se le castigará con las PENAS DE MULTA DE 3 A
8 MESES Y SUSPENSIÓN DE EMPLEO O CARGO PÚBLICO POR
TIEMPO DE 1 A 3 AÑOS.
Sujeto activo: Autoridad o funcionario público en ejercicio de sus
funciones. También es posible la comisión por parte de un órgano
colegido
Sujeto pasivo: La administración Pública
Acción Típica:” Proponer , nombrar o dar posesión...”
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El funcionario o autoridad que realiza el nombramiento siempre que lo
tenga entre sus atribuciones genéricas, si no el nombramiento sería
nulo y no surtiría efectos.
Ejemplo: El alcalde de Madrid nombra jefe de los equipos médicos a un
amigo que no es médico siendo este un requisito establecido en la
convocatoria.
El ejercicio de un determinado cargo público: se entiende que se
nombra a funcionario de carrera o funcionario interino no así a
personal laboral fijo o temporal.
La participación
puede ser autor, inductor o cooperador necesario
siempre que esta participación no implique en aceptar la propuesta del
nombramiento.
Autoría sucesiva: un funcionario propone y otro funcionario nombra, en
ambos casos al mismo , teniendo conocimiento los dos de su ilegalidad.
B) ACEPTACIÓN DE NOMBRAMIENTO (Art. 406)
LA MISMA PENA DE MULTA se impondrá a la persona que acepte la
propuesta, nombramiento o toma de posesión mencionada en el artículo
anterior, sabiendo que carece de los requisitos legalmente exigibles.
Es un delito común no se requiere que sea autoridad o funcionario
público el receptor del nombramiento.
La pena de suspensión de empleo o cargo público
lógicamente no
puede proceder.
Ejemplo: El amigo que es nombrado jefe de los equipos médicos.
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2. DEL ABANDONO DE DESTINO Y DE LA OMISIÓN DEL
DEBER DE PERSEGUIR DELITOS
2.2 DEL ABANDONO DEL DESTINO
1. A la autoridad o funcionario público que abandonare su destino con
el propósito de no impedir o no perseguir cualquiera de los delitos
comprendidos en los Títulos XXI, XXII, XXIII y XXIV se le castigará con
la PENA DE PRISIÓN DE 1 A 4 AÑOS E INHABILITACIÓN ABSOLUTA
PARA EMPLEO O CARGO PÚBLICO POR TIEMPO DE 6 A 10 AÑOS.
Si hubiera realizado el abandono para no impedir o no perseguir
cualquier otro delito, se le impondrá la PENA DE INHABILITACIÓN
ESPECIAL PARA EMPLEO O CARGO PÚBLICO POR TIEMPO DE UNO A
TRES AÑOS.
2. LAS MISMAS PENAS se impondrán, respectivamente, cuando el
abandono tenga por objeto no ejecutar las penas correspondientes a
estos delitos impuestas por la autoridad judicial competente.
BIEN
JURÍDICO
PROTEGIDO:
Buen
funcionamiento
de
la
Administración Pública.
Sujeto Activo: La autoridad o funcionario público
Sujeto Pasivo: La administración pública y toda la sociedad.
Es imprescindible el dolo específico.
El abandono del destino tiene que tener una intención concreta de no
perseguir, impedir o ejecutar penas, el simple abandono tendrá
consecuencias administrativas únicamente.
Es imprescindible la
intencionalidad para no impedir, perseguir o ejecutar penas impuestas.
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• Es un delito de mera inactividad (omisión propia). La consumación
del delito no requiere que efectivamente se evite el delito, su
persecución o su castigo, sino que el tipo delictivo se consuma por el
abandono con tal finalidad.
La gravedad de las penas depende de los delitos que se pretende no
perseguir o evitar.
Son delitos públicos, formales o de mera actividad, de lesión dolosos y
de acción y delitos especiales.
Ejemplo punto 1: El Guardia civil que se encuentra en el Banco de
España y tiene conocimiento que un grupo de personas tienen la
intención de entrar en el mismo para robar y el guardia civil abandona
su puesto para que sea más fácil conseguir su objetivo.
Ejemplo punto 2 El funcionario de prisiones que tiene conocimiento del
ingreso a cumplir una pena de trabajo en beneficio de la comunidad y
se ausenta para que no tenga que cumplir la pena.
2.2 OMISIÓN DEL DEBER DE PERSEGUIR DELITOS (Art. 408)
La autoridad o funcionario que, faltando a la obligación de su cargo,
dejare intencionadamente de promover la persecución de los delitos de
que tenga noticia o de sus responsables, incurrirá en la PENA DE
INHABILITACIÓN ESPECIAL PARA EMPLEO O CARGO PÚBLICO POR
TIEMPO DE SEIS MESES A DOS AÑOS.
Sujeto activo: Autoridad o funcionario público.
Acción típica: “faltando a la obligación de su cargo”, lo que implica una
omisión propia, no es necesario que se produzca ejerciendo sus
funciones pero si tiene que ser intencionadamente.
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Es imprescindible que la autoridad o funcionario público tenga
atribuidas legalmente la persecución del delito o a sus responsables. Es
un delito de omisión propia, con intencionalidad.
Ejemplo. El fiscal tiene conocimiento de que se ha cometido un delito
público y aunque tienen la obligación de promover la persecución, omite
toda actuación .
ABANDONO COLECTIVO DE UN SERVICIO PÚBLICO (Art. 409)
A las autoridades o funcionarios públicos que promovieren, dirigieren u
organizaren el abandono colectivo y manifiestamente ilegal de un
servicio público, se les castigará con la PENA DE MULTA DE OCHO A
DOCE MESES Y SUSPENSIÓN DE EMPLEO O CARGO PÚBLICO POR
TIEMPO DE SEIS MESES A DOS AÑOS.
Las autoridades o funcionarios públicos que meramente tomaren parte
en el abandono colectivo o manifiestamente ilegal de un servicio público
esencial y con grave perjuicio de éste o de la comunidad, serán
castigados con la PENA DE MULTA DE OCHO A DOCE MESES.
• Los sujetos activos: Autoridades o funcionarios públicos que presten
un servicio público.
El sujeto pasivo es la Administración pública y la comunidad.
PRIMER CASO: El abandono ha de ser manifiestamente ilegal y
producir perjuicio al servicio público o a la sociedad.
SEGUNDO CASO: Es necesarios un grave perjuicio para el servicio
público sino se sancionará solamente administrativamente. (No siempre
ni todos los funcionarios están encargados de la gestión de algún
servicio público).
• En ambos supuestos, al utilizarse el término colectivo, excluye el
abandono
no
generalizado
o
realizado
por
un
número
poco
representativo de personas a título individual.
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Ejemplo caso 1 El delegado sindical y funcionario de prisiones decide
promover una huelga ilegal, consistente en abandonar el servicio de
todos los funcionarios hasta que se recuperen los derechos perdidos.
Ejemplo caso 2 El funcionario de prisiones que participa en la huelga y
a consecuencia de ello
se han producido disfunciones en salidas al
hospital y en los juzgados
. • La pena de suspensión solamente es aplicable a los que promueven,
dirigen u organizan el abandono.
3. DE LA DESOBEDIENCIA Y DENEGACIÓN DE AUXILIO
3.1 DESOBEDIENCIA (Art. 410)
A) DESOBEDIENCIA A LOS SUPERIORES (Art. 410)
1. Las autoridades o funcionarios públicos que se negaren abiertamente
a dar el debido cumplimiento a resoluciones judiciales, decisiones u
órdenes de la autoridad superior, dictadas dentro del ámbito de su
respectiva competencia y revestidas de las formalidades legales,
incurrirán
en
la
PENA
DE
MULTA
DE
3
A
12
MESES
E
INHABILITACIÓN ESPECIAL PARA EMPLEO O CARGO PÚBLICO POR
TIEMPO DE SEIS MESES A DOS AÑOS.
2. No obstante lo dispuesto en el apartado anterior, no incurrirán en
responsabilidad criminal las autoridades o funcionarios por no dar
cumplimiento a un mandato que constituya una infracción manifiesta,
clara y terminante de un precepto de ley o de cualquier otra disposición
general.
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El sujeto activo es la autoridad o funcionario público que se encuentre
en una situación de jerarquía con un superior.
El sujeto pasivo es la Comunidad.
Conducta típica. El sujeto se debe negar abiertamente
a cumplir la
orden, NO SOLO de modo formal sino también con cualquier acción u
omisión que demuestre la voluntad rebelde
La orden debe ser una resolución judicial, una orden o decisión de una
autoridad superior en su respectiva competencia y con las formalidades
legales establecidas.
No puede ser una orden ilegal, o manifiestamente injusta.
Es un delito doloso.
Ejemplo El Agente judicial que le dan una orden para que notifique un
desahucio y se niega y no lo realiza.
• El supuesto del punto 2 del artículo citado constituye una causa de
justificación.
• Remostratio: que consiste en dejar en suspenso una orden por el
funcionario encargado de cumplirla, a la vista de que han cambiado
sustancialmente, o no se cumplen las circunstancias que la motivaron,
a fin de ponerlo en conocimiento del superior, por si este, a la vista de
la nueva situación decide su cumplimiento o no.
Es un delito especial, público, formal, de lesión, omisivo, doloso, y
menos grave.
La diferencia con el delito de desobediencia del artículo 556 es que este
es un delito común, porque el sujeto activo es cualquier persona, ya que
todos estamos a disposición de la autoridad.
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B) DESOBEDIENCIA (remonstratio) (Art. 411)
La autoridad o funcionario público que, habiendo suspendido por
cualquier motivo que no sea el expresado en el apartado 2 artículo
anterior,
la
ejecución
de
las
órdenes
de
sus
superiores,
las
desobedeciere después de que aquéllos hubieren desaprobado la
suspensión, incurrirá en las PENAS DE MULTA DE 12 A 24 MESES, E
INHABILITACIÓN ESPECIAL PARA EMPLEO O CARGO PÚBLICO POR
TIEMPO DE 1 A 3 AÑOS.
Se exige en comparación con el artículo anterior que previamente se
haya realizado por el autor la suspensión de la ejecución de una orden
y
que
la
desobediencia
a
su
cumplimento
se
produzca
como
consecuencia de que dicho suspensión sea desautorizada por el
superior.
Ejemplo: el juez ordena al secretario judicial ejecutar un embargo pero
este lo suspende hasta que vuelve de vacaciones porque ha hecho una
parte del pago que tenía pendiente. Una vez regresado de vacaciones el
Juez reitera la orden al secretario judicial pero este se niega a
cumplirla.
3.2 DENEGACIÓN DE AUXILIO (Art. 412)
1. El funcionario público que, requerido por autoridad competente, no
prestare el auxilio debido para la Administración de justicia u otro
servicio público, incurrirá en las PENAS DE MULTA DE 3 A 12
MESES, Y SUSPENSIÓN DE EMPLEO O CARGO PÚBLICO POR
TIEMPO DE 6 MESES A 2 AÑOS.
El juez solicita la ayuda del cuerpo de bomberos para entrar en una
casa para proceder a un desahucio y este se deniega por parte del
bombero.
La denegación de auxilio consta de los elementos:
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-
Requerimiento realizado para evitar un mal.-
-
el funcionario debe estar obligado, por razón de su cargo a prestar
el auxilio
-
Abstención de hacerlo sin causa justificada.
Es un delito
que no puede cometerse por negligencia
ni por
convencimiento de no hallarse obligado. Es un delito de simple omisión.
Se diferencia del delito de omisión del deber de socorro en que en la
denegación de auxilio el mal no necesita ser grave, sino que tan sólo se
trata de la infracción del deber de cooperación.
2. Si el requerido fuera autoridad, jefe o responsable de una fuerza
pública o un agente de la autoridad, se impondrán las PENAS DE
MULTA DE 12 A 18 MESES Y SUSPENSIÓN DE EMPLEO O CARGO
PÚBLICO POR TIEMPO DE 2 A 3 AÑOS.
Ejemplo: el policía que al ser requerido por un juez para que ratifique
un atestado policial y este se niega.
3. La autoridad o funcionario público que, requerido por un particular
a prestar algún auxilio a que venga obligado por razón de su cargo
para evitar un delito contra la vida de las personas, se abstuviera de
prestarlo, será castigado con la PENA DE MULTA DE 18 A 24
MESES E INHABILITACIÓN ESPECIAL PARA EMPLEO O CARGO
PÚBLICO POR TIEMPO DE 3 A 6 AÑOS.
Si se tratase de un delito contra la integridad, libertad sexual, salud o
libertad de las personas, será castigado con la PENA DE MULTA DE 12
A 18 MESES Y SUSPENSIÓN DE EMPLEO O CARGO PÚBLICO DE 1 A
3 AÑOS. En el caso de que tal requerimiento lo fuera para evitar
cualquier otro delito u otro mal, se castigará con la PENA DE MULTA
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DE 3 A 12 MESES Y SUSPENSIÓN DE EMPLEO O CARGO PÚBLICO
POR TIEMPO DE 6 MESES A 2 AÑOS.
Ejemplo : una mujer solicita ayuda por malos tratos en su domicilio y la
Policía omite el requerimiento y no comparece.
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