Extravíos del Neoconstitucionalismo

Extravíos del Neoconstitucionalismo
Jorge H. Botero
Agenda
1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. Problema
Competencias en el Estado Social de Derecho
Funciones de la Corte como juez de constitucionalidad
La Corte y la protección de los derechos fundamentales
El "estado de cosas inconstitucional"
Competencia de la Corte para declararlo
Contexto político de las actuaciones extra-constitucionales
de la Corte.
8. Implicaciones del protagonismo de la Corte en la definición
de las políticas públicas
9. ¿Qué hacer para recuperar el balance de poderes previsto
en la Constitución?
1. Problema a abordar
Problema a abordar
• La intervención de la Corte Constitucional en la
definición de políticas públicas, tales como:
– Salud
– Desplazados
– Hacinamiento en cárceles
– Falta de pago de pensiones
– Cajanal – demora en respuesta de peticiones
2. Competencias en el Estado
Social de Derecho
Estado social de derecho y competencias
• La noción Estado Social de Derecho aporta los
derroteros de la acción estatal.
• Pero no sirve para definir las competencias de las
entidades públicas.
3. Funciones de la Corte como
juez de constitucionalidad
Funciones de la corte como juez de constitucionalidad
Constitución Nacional. Artículo 241. A la Corte Constitucional se
le confía la guarda de la integridad y supremacía de la
Constitución, en los estrictos y precisos términos de este artículo.
Con tal fin, cumplirá las siguientes funciones:
(…)
4. Decidir sobre las demandas de inconstitucionalidad que
presenten los ciudadanos contra las leyes, tanto por su
contenido material como por vicios de procedimiento en su
formación.
5. Decidir sobre las demandas de inconstitucionalidad que
presenten los ciudadanos contra los decretos con fuerza de ley
dictados por el Gobierno con fundamento en los artículos 150
numeral 10 y 341 de la Constitución, por su contenido material o
por vicios de procedimiento en su formación.
(…)
Funciones de la corte como juez de constitucionalidad
7. Decidir definitivamente sobre la constitucionalidad de los
decretos legislativos que dicte el Gobierno con fundamento
en los artículos 212, 213 y 215 de la Constitución.
8. Decidir definitivamente sobre la constitucionalidad de los
proyectos de ley que hayan sido objetados por el Gobierno
como inconstitucionales, y de los proyectos de leyes
estatutarias, tanto por su contenido material como por
vicios de procedimiento en su formación.
(…)
10. Decidir definitivamente sobre la exequibilidad de los
tratados internacionales y de las leyes que los
aprueben. ..........
Funciones de la corte como juez de constitucionalidad
• Son posibles, por lo tanto, diferentes tipos de
sentencias de constitucionalidad:
– Retroactivas
– Prospectivas
– Interpretativas e integradoras
– Sustitutivas y que exhortan
• Pero no las aditivas.
4. El papel de la Corte en la
protección de los derechos
fundamentales
El papel de la Corte en la protección de derechos
fundamentales
Constitución Nacional. Artículo 241. A la Corte
Constitucional se le confía la guarda de la integridad y
supremacía de la Constitución, en los estrictos y precisos
términos de este artículo. Con tal fin, cumplirá las
siguientes funciones:
.....................
9. Revisar, en la forma que determine la ley, las
decisiones judiciales relacionadas con la acción de tutela
de los derechos constitucionales.
..........................” (He destacado)
El papel de la Corte en la protección de derechos
fundamentales
Constitución Nacional. Art. 86. “Toda persona tendrá acción de tutela
para reclamar ante los jueces, en todo momento y lugar, mediante un
procedimiento preferente y sumario, por sí misma o por quien actúe a su
nombre, la protección inmediata de sus derechos constitucionales
fundamentales, cuando quiera que éstos resulten vulnerados o
amenazados por la acción o la omisión de cualquier autoridad pública.
La protección consistirá en una orden para que aquel respecto de quien
se solicita la tutela, actúe o se abstenga de hacerlo. El fallo, que será de
inmediato cumplimiento, podrá impugnarse ante el juez competente y, en
todo caso, éste lo remitirá a la Corte Constitucional para su eventual
revisión.
Esta acción solo procederá cuando el afectado no disponga de otro
medio de defensa judicial, salvo que aquella se utilice como mecanismo
transitorio para evitar un perjuicio irremediable. En ningún caso podrán
transcurrir más de diez días entre la solicitud de tutela y su resolución. …
(He destacado)
El papel de la Corte en la protección de derechos
fundamentales
ACCIÓN DE CUMPLIMIENTO
• Constitución Política
Articulo 87. Toda persona podrá acudir ante la autoridad judicial
para hacer efectivo el cumplimiento de una ley o un acto
administrativo. En caso de prosperar la acción, la sentencia
ordenará a la autoridad renuente el cumplimiento del deber omitido
• Ley 393 de 1997
Artículo 9. La acción de cumplimiento no procederá para la
protección de derechos que puedan ser garantizados mediante la
Acción de Tutela. En estos eventos, el Juez le dará a la solicitud el
trámite correspondiente al derecho de Tutela …
5. El “estado de cosas
inconstitucional”
5. El estado de cosas
inconstitucional
• Cuándo se presenta?
• Cuándo se declara?
• Consecuencia de la declaratoria
• Las órdenes
El estado de cosas inconstitucional
CUÁNDO SE PRESENTA?
“Dentro de los factores valorados por la Corte para definir si existe un estado de
cosas inconstitucional, cabe destacar los siguientes:
(i) la vulneración masiva y generalizada de varios derechos constitucionales
que afecta a un número significativo de personas;
(ii) la prolongada omisión de las autoridades en el cumplimiento de sus
obligaciones para garantizar los derechos;
(iii) la adopción de prácticas inconstitucionales, como la incorporación de la
acción de tutela como parte del procedimiento para garantizar el derecho
conculcado;
(iv) la no expedición de medidas legislativas, administrativas o
presupuestales necesarias para evitar la vulneración de los derechos.
(v) la existencia de un problema social cuya solución compromete la
intervención de varias entidades, requiere la adopción de un conjunto complejo y
coordinado de acciones y exige un nivel de recursos que demanda un esfuerzo
presupuestal adicional importante;
(vi) si todas las personas afectadas por el mismo problema acudieran a la acción
de tutela para obtener la protección de sus derechos, se produciría una mayor
congestión judicial”.
El estado de cosas inconstitucional
CUÁNDO SE DECLARA?
“Varios elementos confirman la existencia de un estado de cosas
inconstitucional respecto de la situación de la población internamente
desplazada.
i) En primer lugar, la gravedad de la situación de vulneración de
derechos que enfrenta la población desplazada fue expresamente
reconocida por el mismo legislador al definir la condición de desplazado, y
resaltar la violación masiva de múltiples derechos.
ii) En segundo lugar, otro elemento que confirma la existencia de un estado
de cosas inconstitucional en materia de desplazamiento forzado, es el elevado
volumen de acciones de tutela presentadas por los desplazados para
obtener las distintas ayudas y el incremento de las mismas.
iii) En tercer lugar, los procesos acumulados en la presente acción de tutela,
confirma ese estado de cosas inconstitucional y señalan que la vulneración de
los derechos afecta a buena parte de la población desplazada, en múltiples
lugares del territorio nacional y que las autoridades han omitido adoptar los
correctivos requeridos.
El estado de cosas inconstitucional
iv) En cuarto lugar, la continuación de la vulneración de tales
derechos no es imputable a una única entidad.
v) En quinto lugar, la vulneración de los derechos de los
desplazados reposa en factores estructurales enunciados en el
apartado 6 de esta providencia dentro de los cuales se destaca la falta
de correspondencia entre lo que dicen las normas y los medios
para cumplirlas, aspecto que adquiere una especial dimensión cuando
se mira la insuficiencia de recursos dada la evolución del problema de
desplazamiento y se aprecia la magnitud del problema frente a la
capacidad institucional para responder oportuna y eficazmente a él.
En conclusión, la Corte declarará formalmente la existencia de un
estado de cosas inconstitucional relativo a las condiciones de vida de la
población internamente desplazada. (He destacado)”
El estado de cosas inconstitucional
CONSECUENCIAS DE LA DECLARATORIA
“La declaratoria formal del estado de cosas inconstitucional … tiene
como consecuencia que las autoridades nacionales y territoriales
encargadas de atender a la población desplazada deben ajustar sus
actuaciones de tal manera que se logre la concordancia entre los
compromisos adquiridos para cumplir los mandatos constitucionales y
legales y los recursos asignados para asegurar el goce efectivo de los
derechos de los desplazados. Esta decisión respeta las prioridades
fijadas por el Legislador y por el Ejecutivo y el experticio de las
autoridades nacionales y territoriales responsables que definieron el
nivel de sus propios compromisos, pero exige que éstas adopten a la
mayor brevedad posible los correctivos que sean necesarios para que
dicho estado de cosas inconstitucional sea remediado (apartado 8).”
El estado de cosas inconstitucional
LAS ÓRDENES
(…)
COMUNICAR, por medio de la Secretaría General, dicho estado de cosas
inconstitucional al Consejo Nacional para la Atención Integral a la
Población Desplazada por la Violencia, para que dentro de la órbita de
su competencia y en cumplimiento de sus deberes constitucionales y
legales verifique la magnitud de esta discordancia y diseñe e
implemente un plan de acción para superarla dando especial
prioridad a la ayuda humanitaria dentro de los plazos que a
continuación se indican:
El estado de cosas inconstitucional
COMUNICAR, por medio de la Secretaría General, el estado de cosas
inconstitucional al Ministro del Interior y de la Justicia, para que promueva que
los gobernadores y alcaldes a que se refiere el artículo 7º de la Ley 387 de
1997, adopten las decisiones necesarias para asegurar que exista
coherencia entre las obligaciones, constitucional y legalmente definidas,
de atención a la población desplazada a cargo de la respectiva entidad
territorial y los recursos que debe destinar para proteger efectivamente sus
derechos constitucionales. En la adopción de tales decisiones ofrecerán
oportunidades suficientes de participación efectiva a las organizaciones que
representen los intereses de la población desplazada. Las decisiones
adoptadas serán comunicadas al Consejo Nacional a más tardar el 31 de
marzo de 2004.
ORDENAR al Consejo Nacional para la Atención Integral a la Población
Desplazada por la Violencia que dentro de los 3 meses siguientes a la
comunicación de la presente sentencia, adopte un programa de acción, con
un cronograma preciso, encaminado a corregir las falencias en la capacidad
institucional, por lo menos, en lo que respecta a las que fueron expuestas en
los informes aportados al presente proceso y resumidas en el apartado 6 y el
Anexo 5 de esta sentencia.
El estado de cosas inconstitucional
ORDENAR al Consejo Nacional de Atención Integral a la Población
Desplazada, que en un plazo máximo de 6 meses, contados a partir
de la comunicación de la presente sentencia, concluya las acciones
encaminadas a que todos los desplazados gocen efectivamente del
mínimo de protección de sus derechos a que se hizo referencia en el
apartado 9 de esta sentencia.
COMUNICAR, por Secretaría General, la presente sentencia al Ministro de
Hacienda y Crédito Público, y al Director del Departamento Nacional de
Planeación, para lo de su competencia.
COMUNICAR, por Secretaría General, la presente sentencia a la Ministra
de Relaciones Exteriores, para lo de su competencia”.
Corte Constitucional. Sentencia T 025 de 2004
6. Competencia de la Corte para
su declaratoria
Competencia de la Corte para su declaratoria
• A r g u m e n t o s u s a d o s p o r l a C o r t e p a r a a s u m i r
competencias:
– Deber de colaboración armónica entre las autoridades
– Evitar la congestión del aparato judicial
– Órgano de guarda de la supremacía e integridad de la Constitución
política
• Función de revisión de tutelas.
Es coherente lo anterior con lo dispuesto en el artículo 241 CN.
“en los estrictos y precisos términos de este artículo”?
7. Contexto político de las
actuaciones extraconstitucionales de
la Corte
Contexto político actuaciones Corte Constitucional
Juan Carlos Henao. El juez constitucional: un actor de las políticas
públicas.
El despliegue del Estado en su territorio enfrenta problemas en todo el mundo, a lo
que llamamos déficit de implementación y actuación –p. ej., ineficacia,
corrupción, clientelismo, etc.–, y que se relaciona con un tema que trataremos
más adelante: la crisis de gobernanza. Dependiendo del grado o la gravedad de
este déficit, el juez está llamado a intervenir para concretar los derechos humanos
“Las condiciones sociales han llevado a que el juez constitucional colombiano se
constituya en actor de las políticas públicas, pero, ¿por qué ha sucedido? La
gobernanza, la posesión de condiciones financieras y administrativas para
transformar en realidad las decisiones que toma el Estado, ha entrado en crisis
(Sierra, 2009, 11). No por falta de recursos, sino por la delimitación de
prioridades. En muchas ocasiones a esto se suma la falta de voluntad de algunos
actores para modificar condiciones sociales específicas. En otras palabras y en
concordancia con lo dicho antes, la crisis se debe a que existe un déficit de
implementación de las acciones del Estado colombiano de gran envergadura”.
Contexto político actuaciones Corte Constitucional
“Manuel José Cepeda, ex magistrado de ese tribunal, indicó que la Corte se constituyó
como órgano encargado de preservar el orden constituyente y “mantener un
consenso en torno a los valores centrales que caracterizaron el momento
constituyente” (Cepeda, 2001, 526), pues las fuerzas políticas que vieron nacer
la Constitución no en todos los casos siguen representadas en el Congreso.
Esto implica, en la práctica, un vacío de poder en el desarrollo de políticas
públicas acordes con la Carta.
El papel del juez constitucional en el sistema político “depende menos del lugar
formal que le haya sido asignado y más del contenido sustancial de todo el
texto constitucional y de la voluntad de sus miembros de cumplir la
enaltecedora pero ingrata responsabilidad de decirle, cuando la defensa de
unos principios así lo exige, no al poder”.
En este sentido, teniendo en cuenta las teorías del derecho y los necesarios límites que
ha de tener la voluntad subjetiva del juez, lo cierto es que sus convicciones políticas
y éticas influyen –de una u otra forma– en la decisión y las órdenes que emitirá. En
otras palabras, la injerencia o no de las altas Cortes en el ámbito de las
políticas públicas depende más de la postura del juez frente a su misión que
de reglas formales.
Contexto político actuaciones de la Corte
Landau, David. Instituciones Politicas y funcion judicial en derecho
constitucional comparado.
“Debido a que el legislativo a menudo es incapaz de asumir las tareas básicas
de proposición de políticas, manejo, control político y vigilancia del ejecutivo, la
Corte ha tenido que desempeñar esas funciones, al menos periódicamente.
Además, ha demostrado que es capaz de desarrollar muchas de las
capacidades de recolección de información y de supervisión que usualmente se
asocian con el legislativo.
(…)
Puesto que para su protección institucional la Corte parece depender de la
popularidad y no de las relaciones con las élites políticas, puede reflejar
bastante bien la voluntad democrática. En efecto, decisiones como la del
caso de los intereses de las hipotecas indican que la Corte hace una mejor labor
que cualquiera de las otras ramas para responder al clamor popular A diferencia
de Estados Unidos, donde los constitucionalistas populares argumentan que el
reclamo de la supremacía judicial en la interpretación constitucional es un
obstáculo para el desarrollo del constitucionalismo a través del Congreso y del
pueblo, en Colombia la Corte parece ser el mejor reflejo de la opinión popular
sobre la transformación constitucional.
Contexto político actuaciones de la Corte
“Por tanto, es necesario replantear el concepto de la
independencia judicial en la política constitucional
comparada.
(…)
En Colombia la Corte Constitucional parece hacer
mejor la tarea de reflejar las opiniones populares de
transformación constitucional; en cambio, la
disposición y la capacidad del cuerpo legislativo para
efectuar la transformación constitucional son muy
limitadas.”
Contexto político actuaciones de la Corte
• Nada de lo anterior es compatible con la
Constitución, con la repartición estricta de
competencias y con el equilibrio de los poderes
públicos.
• Con el propósito de cumplir la Constitución se la
trasgrede flagrantemente.
8. Implicaciones en la definición
de las políticas públicas
Implicaciones en la definición de las políticas públicas
• Jerarquización de prioridades por escasez de
recursos
• Emisión de órdenes con alcance presupuestal por
parte de la Corte.
• Riesgo de expansión a todas las modalidades de
la actividad estatal.
Implicaciones en la definición de las políticas públicas
• La demanda de políticas públicas por la comunidad a través
de tutelas, no puede ser el criterio predominante para
establecerlas.
• En qué queda la autoridad de un ministro de estado si le
dan órdenes a funcionarios que dependen de él?
• Si la Corte Constitucional puede declarar estados de cosas
inconstitucionales, esa facultad está abierta para todos los
jueces.
9. Qué hacer para recuperar el
balance de poderes previsto en la
Constitución?
Qué hacer para recuperar el balance de poderes
previsto en la Constitución?
Solución ideal
Otras soluciones
• Que la propia Corte revise su
posición sobre los estados de cosas
inconstitucionales y considere que
excede sus capacidades
operacionales.
• Que la corte se limite a dirigir exhortos
a las autoridades cuando advierta
problemas de infracción generalizada.
• Expedición de una ley que conjure
abusos que hoy son ostensibles:
– Tutelatones
– P r o l i f e r a c i ó n d e d e c i s i o n e s
contradictorias
– Discrecionalidad excesiva de la
Corte en la selección de
expedientes
– Evidente politización
– Pobreza intelectual de fallos de
vasta repercusión nacional
Gracias