12556 - Superintendencia de Sociedades

Oficio 155-054580 de 28 de agosto de 2.003
Tema: Definición del término "vinculado económico
Me permito presentar respuesta a sus comunicaciones radicadas en este Despacho con los Nos. 2003-01-129497 de
28 de julio de 2.003, y 2003-01-131249 y 2003-01-131250 de 31 de julio de 2.003, mediante las cuales formula
una consulta en los siguientes términos:
"La empresa C.I. Agroquímica Colombiana de Caldas S.A. es una sociedad anónima, vigilada por la
Superintendencia de Sociedades y adelantó proceso de acuerdo de reestructuración bajo la Ley 550 de 1.999,
teniendo como ente nominador esa Superintendencia, habiendo sido admitida el 22 de julio de 2.002 a este trámite
mediante oficio No. 155-2002-01-095587.
"El pasado 14 de marzo de 2.003 se radicó ante esa Superintendencia y ante la Cámara de Comercio de la ciudad
de Bogotá, el texto del acuerdo aceptado por una mayoría de los acreedores de la empresa.
"En la actualidad nos encontramos reactivando nuestras operaciones e implementando las políticas necesarias para
dar solución a las distorsiones operacionales por las que atravesó la empresa.
"Uno de nuestros accionistas ha solicitado a la administración de la compañía un trato especial y diferente, en su
calidad de socio de la empresa, para las diversas negociaciones que se adelanten al momento de realizar
operaciones con él.
"Al respecto nos surgen varias inquietudes relacionadas con:
"1. Los accionistas de la empresa se consideran vinculados económicos por el solo hecho de ser accionistas? De no
ser así, cuál sería la definición de un "Vinculado Económico"?
"2. La administración de la empresa puede tener consideraciones especiales con sus accionistas en forma individual
o para esto debe contarse con la aprobación o el consenso de la Asamblea General de Accionistas en pleno?
"3. Teniendo en cuenta que los accionistas de la empresa, son también sus acreedores internos, este tipo de
operaciones podría causar inconvenientes con los demás acreedores de la empresa? Lo anterior teniendo en cuenta
que la compañía se encuentra en etapa de ejecución de un acuerdo de reestructuración.
"Dada nuestra condición de vigilados por esa Superintendencia y a que en la actualidad nos encontramos sometidos
a las normas generales de la Ley 550 de 1.999 y a las regulaciones especiales contenidas en el acuerdo de
reestructuración aceptado por los acreedores de la empresa, nos parece importante contar con su opinión jurídica
sobre el tema de ese trato especial que estaríamos dando a un accionista; antes de concretar cualquier convenio
que pueda generar entre los demás acreedores la inquietud de que se estén afectando sus derechos o que la
empresa no se encuentra cumpliendo cabalmente sus obligaciones, respetando las normas y prelaciones contenidas
en el acuerdo".
Me permito presentar respuesta a sus inquietudes, en el mismo orden en que fueron formuladas, así:
1.
La definición del término "vinculado económico" no existe en nuestro ordenamiento jurídico. En efecto, ni
en la Ley 222 de 1.995, ni en la Ley 550 de 1.999, ni en sus decretos reglamentarios, se encuentra la
definición de tal término. Sí se encuentra la referencia al término "vínculo " o "vinculado", por ejemplo, en
los artículos 28, 30 y 31 de la Ley 222 de 1.995, el parágrafo tercero del artículo 6º, el artículo 20 y el
artículo 44 de la Ley 550 de 1.999, o el artículo 7º del Decreto 2250 de 2.000, el cual es reglamentario de
la Ley 550 de 1.999.
Por lo tanto, es necesario precisar con qué fin se persigue obtener una definición del término "vinculado
económico". Así, en concepto de este Despacho, es distinto si el fin que se persigue es interpretar una
cláusula del acuerdo de reestructuración, de si la interpretación no se hace con tal fin, sino con un fin
puramente académico de determinar qué es un vinculado económico y cuáles son los efectos de tal
concepto. Por lo tanto, es necesario distinguir, así:
a.
Si la definición se pretende obtener para efectos de interpretar una cláusula del
acuerdo de reestructuración
En el acuerdo de reestructuración de C.I. AGROQUÍMICA COLOMBIANA DE CALDAS S.A. es
evidente que el comité de vigilancia del acuerdo está facultado, en virtud de lo dispuesto en el
numeral 8º del artículo 15 del acuerdo de reestructuración suscrito por sus acreedores, para
"(...) interpretar el acuerdo, absolver las consultas que en este aspecto presentaren los
acreedores, resolver sobre los vacíos que existan en el presente acuerdo y dirimir los conflictos
que se presentaren entre éstos y la empresa en razón de la ejecución del mismo".
En consecuencia, la definición del término "vinculado económico" para la ejecución del acuerdo
de reestructuración de C.I. AGROQUÍMICA COLOMBIANA DE CALDAS S.A., debe ser dada por el
comité de vigilancia del acuerdo de reestructuración de la mencionada empresa.
En lo que se refiere a los efectos de la calidad de "vinculado económico" dentro de un acuerdo de
reestructuración, son los que se hayan pactado en el acuerdo de reestructuración pues, se
reitera, la Ley 550 de 1.999 no consagra el término "vinculado económico" y, por lo tanto, no
dispone ningún efecto derivado de esta calidad.
b.
Si la definición persigue fines puramente académicos
Apartándonos de la figura de los acuerdos de reestructuración de la Ley 550 de 1.999 y limitándonos a lo
que sobre el concepto de "vinculado económico" se entiende dentro del derecho de sociedades, se reitera
que el término como tal no se encuentra actualmente definido por la legislación colombiana.
Sin embargo, es usual dentro del ámbito comercial y jurídico colombiano que por "vinculado económico"
se identifique a los sujetos que forman parte de situaciones de control o de grupo empresarial, en los
términos de los artículos 26, 27 y 28 de la Ley 222 de 1.995, las cuales tienen unos efectos especialmente
regulados en la mencionada Ley. En tal sentido, un accionista no sería un vinculado económico, si no
reúne ninguno de los requisitos exigidos en el mencionado artículo 28 para la configuración del grupo
empresarial.
Por otra parte, habría una definición más amplia del término "vinculado económico", si para el efecto se
acude al significado común de la expresión. De lo dispuesto por el Diccionario de la Lengua Española de la
Real Academia Española, Vigésima Segunda Edición, se encuentra que la definición del término "vínculo"
es "unión o atadura de una persona o cosa con otra". Por su parte, la definición dada por el mismo
Diccionario del término "económico" es la de un adjetivo que significa "perteneciente o relativo a la
economía". El término "economía" significa, entonces, "conjunto de bienes y actividades que integran la
riqueza de una colectividad o un individuo" y "ciencia que estudia los métodos más eficaces para satisfacer
las necesidades humanas materiales, mediante el empleo de bienes escasos".
De esta forma, "vínculo económico" sería la unión o atadura que tendrían dos o más personas o cosas con
ocasión de los bienes y actividades que integran la riqueza de cada uno de ellos. "Vinculados económicos"
serían las personas o cosas de quienes se predica ese vínculo económico.
En estas condiciones, un accionista sí sería un "vinculado económico" a una sociedad, por cuanto existiría
una unión o atadura entre los bienes que aportó como persona, natural o jurídica, individualmente
considerada, a la conformación del patrimonio de otra persona, en este caso jurídica, que es la sociedad.
En conclusión, desde el punto de vista académico, existirían estas dos posibles definiciones del término
"vinculado económico".
2.
La administración de la empresa no puede tener consideraciones especiales con sus accionistas en forma
individual, pues para esto debe contarse con la aprobación de la mayoría de la asamblea general de
accionistas requerida para los efectos en los estatutos sociales o, en su defecto, en la ley.
En efecto, el numeral 6º del artículo 23 de la Ley 222 de 1.995 es claro cuando dispone:
"ARTICULO 23. DEBERES DE LOS ADMINISTRADORES.
"Los administradores deben obrar de buena fe, con lealtad y con la diligencia de un buen hombre de
negocios. Sus actuaciones se cumplirán en interés de la sociedad, teniendo en cuenta los intereses de sus
asociados.
"En el cumplimiento de su función los administradores deberán:
"(...) 6. Dar un trato equitativo a todos los socios y respetar el ejercicio del derecho de inspección de todos
ellos".
3.
Si la asamblea de accionistas llegare a aprobar el tratamiento favorable para el socio en cuestión, tal
tratamiento no podría versar sobre las obligaciones objeto del acuerdo de reestructuración, es decir,
obligaciones causadas antes del 22 de julio de 2.002, ni implicar una violación al código de conducta
empresarial y demás compromisos asumidos por la empresa con ocasión de la celebración del acuerdo de
reestructuración, salvo que los demás acreedores aprobaren tal modificación al acuerdo en el seno del
comité de vigilancia, si el mismo está facultado para el efecto o, en su defecto, en los términos del
parágrafo tercero del artículo 29 de la Ley 550 de 1.999, pero respetando en todo caso la unanimidad a
que se refiere el numeral 11 del artículo 33 de la Ley 550 de 1.999, el cual reza:
"ARTÍCULO 33. CONTENIDO DE LOS ACUERDOS DE REESTRUCTURACIÓN. Los acuerdos de
reestructuración deberán incluir cláusulas que contemplen como mínimo lo siguiente:
"(...) 11. Las reglas en materia de prepagos de obligaciones en general y de bonos de riesgo, las
cuales sólo podrán aplicarse cuando los recursos disponibles permitan atender primero los
pasivos exigibles al momento de dicho prepago; y las reglas para atender los pasivos
contraídos frente a los administradores, los socios, los controlantes o personas jurídicas y
naturales de las previstas en los literales a), b), c), y d) del inciso tercero del artículo 20 de esta
ley, las cuales no pueden generar ninguna ventaja que no sea concedida con el voto
unánime de los demás acreedores externos, so pena de su ineficacia de pleno
derecho". (Negrillas fuera de texto).
Lo anterior es así, por cuanto si el tratamiento especial no respetare lo pactado en el acuerdo de
reestructuración, habría lugar a las sanciones previstas en el parágrafo tercero del artículo 33 y
en el numeral 6º del artículo 35 de la Ley 550 de 1.999.
Por su parte, si el tratamiento favorable versare sobre obligaciones causadas con posterioridad al
inicio de la negociación del acuerdo de reestructuración, es decir, con posterioridad al 22 de julio
de 2.002, el mismo debe respetar los compromisos asumidos por la empresa dentro del código
de conducta empresarial y demás estipulaciones del acuerdo de reestructuración. Además, los
pagos que llegaren a realizarse deben respetar el orden de prelación de créditos establecido en
los artículos 2.488 y siguientes del Código Civil.
Esperando haberle colaborado. La presente consulta se responde en los términos del artículo 25 del Código
Contencioso Administrativo.