ponencia

Autor: Paola Lorena Bartolomé Alemán – Osvaldo E. Pisani.INSTITUTO: Derecho Comercial del Colegio de Abogados de Moreno – Gral
Rodriguez/ Derecho Comercial del Colegio de Abogados de San Isidro
(respectivamente).Comisión: Derecho Societario.Tema: Asentimiento Conyugal en la Transferencia de Acciones.Sumario: La calificación de "buena fe" que surge del art. 1824 del Código Civil
y Comercial aplicable al adquirente de acciones en el régimen de oferta pública
-concordante con el lineamiento indicado en el art. 470 del mismo código-, no
resulta taxativa sólo al supuesto descripto por dicho artículo, pues de haberse
querido limitar a tal circunstancia, no tendría sentido la remisión efectuada por
el inciso b) del art. 470 al artículo 1824. Asimismo, de haberse querido a limitar
la buena fe sólo a dicho supuesto, se tendría que haber consagrado en forma
expresa.
DESARROLLO
Entendemos que la calificación de "buena fe" que surge del art. 1824
del Código Civil y Comercial aplicable al adquirente de acciones en el régimen de
oferta pública -concordante con el lineamiento indicado en el art. 470 del mismo
código-, no resulta taxativa sólo al supuesto descripto por dicho artículo, pues de
haberse querido limitar a tal circunstancia, no tendría sentido la remisión efectuada por
el inciso b) del art. 470 al artículo 1824. Asimismo, de haberse querido a limitar la
buena fe sólo a dicho supuesto, se tendría que haber consagrado en forma expresa.
En tal sentido, consideramos que en la adquisición de acciones
nominativas no endosables y las no cartulares (escriturales) que no se encuentren
autorizadas bajo el régimen de oferta pública, la buena fe de los adquirentes también
puede invocarse y probarse por cualquier medio de prueba, de modo tal que la
ausencia de asentimiento conyugal no le sea tampoco oponible en la adquisición de
acciones.
ANTECEDENTES Y FUNDAMENTOS :
La ley 26.994 que promulgó el nuevo Código Civil y Comercial de la
Nación, incluyó como novedad una parte general de "Títulos Valores", bajo el Capítulo
6 del Título V (Otras fuentes de las Obligaciones).
En lo que se refiere al tema de la presente ponencia, conviene
analizar en forma conjunta los siguientes artículos, a saber:
1) El art. 470, inc. b) del Código Civil y Comercial, incorporó
puntualmente la necesidad del asentimiento conyugal en las transferencias de
"acciones nominativas no endosables y no cartulares", en obvia referencia a las
acciones "escriturales" reguladas por el art. 208 "in fine" de la Ley General de
Sociedades.
Aclara el artículo bajo análisis, que dicho asentimiento conyugal no
es necesario, cuando las acciones que se transfieren son de las autorizadas a la
"oferta pública", en referencia a las que cotizan en los "mercados de capitales"
regulados por la Ley 26.831 y que para ello necesitan la autorización de la Comisión
Nacional de Valores.
De esa manera, la redacción del mencionado artículo finaliza con el
extenso debate generado durante la vigencia del "consentimiento conyugal" del art.
1277 del Código Civil -derogado- en tanto se discutía si aquel era necesario para las
transferencias de acciones de las sociedades anónimas cotizantes.
Actualmente, el art. 470 inc. b) dispone que tal asentimiento conyugal
es necesario para la transferencia de acciones nominativas no endosables y
escriturales.
2) Por su parte, el art. 1.824 del Código Civil y Comercial – de
aplicación a los "títulos valores" nominativos no endosables y no cartulares-, pareciera
seguir con el lineamiento indicado por el art. 470 del mismo plexo normativo, en el
sentido de que si bien, corresponde exigir el cumplimiento del asentimiento conyugal
para la transmisión de aquellos, su omisión no es oponible a los terceros portadores
de "buena fe", calificando como tales a los que los adquirieron bajo el régimen de la
“oferta pública”.
Entendemos que la calificación de buena fe aludida, no resulta de
aplicación taxativa únicamente solo al supuesto descripto por el artículo, pues de
haberse querido limitarlo solo a dicha circunstancia, se tendría que haber consagrado
expresamente, quedando prohibido para otros supuestos.
Sostenemos asimismo que el asentimiento conyugal, solo es
aplicable a los títulos valores nominativos no endosables o no cartulares (acciones
escriturales) que los son
desde su origen y por estar así establecido en sus
condiciones de emisión, pero de ninguna manera resultaría aplicable a los títulos que
por su ley de creación, pueda optarse al crearse como nominativo endosable y que
posteriormente
en su circulación
pudiere transformarse en "nominativo no
endosable".
Finalmente, cabe recordar que: "Se considera oferta pública a la
invitación que se hace a personas en general o a sectores o a grupos determinados
para realizar cualquiera acto jurídico con valores negociables, efectuada por los
emisores o por organizaciones unipersonales o sociedades dedicadas en forma
exclusiva o parcial al comercio de aquellos, por medio de ofrecimientos personales,
publicaciones periodísticas, transmisiones radiotelefónicas, telefónicas o de televisión,
proyecciones cinematográficas, colocación de afiches, letreros o carteles, programas,
medios electrónicos, circulares y comunicaciones impresas o cualquier otro
procedimiento de de difusión". (Conf. Art. 2, Ley 26831). Los mismos deben contar
con la autorización de la Comisión Nacional de Valores.