Operaciones societarias

David Siuraneta
5. LA REDUCCIÓN DEL CAPITAL SOCIAL
Por diversos motivos, a lo largo de la existencia de una Sociedad,
la cifra de su capital social puede disminuir.
Puesto que el capital de una sociedad supone la cuantificación del
patrimonio que sirve de garantía a terceros, es comprensible que se
rodee a las operaciones que impliquen su disminución, de determinadas cautelas y garantías.
En este capítulo veremos cuáles son las distintas modalidades que
pueden revestir las operaciones de reducción de capital en las sociedades anónimas y en las de responsabilidad limitada.
Como ya hemos visto, la cifra del capital social y el número de
acciones o participaciones en que se halla dividido éste es una de las
menciones mínimas y obligatorias de los Estatutos Sociales (artículo 9
de la Ley de Sociedades Anónimas y 13 de la Ley de Sociedades de
Responsabilidad Limitada), por lo que la disminución del importe del
capital deberá ser acordada mediante Junta General.
En efecto, el artículo 164.1 de la Ley de Sociedades Anónimas dispone que
“la reducción del capital social habrá de acordarse por la
junta general con los requisitos establecidos para la modificación de los estatutos sociales”.
Este mismo precepto, en su apartado 2, añade que “el acuerdo
de la junta expresará, como mínimo, la cifra de reducción del capital, la finalidad de la reducción, el procedimiento mediante el cual la
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sociedad ha de llevarlo a cabo, el plazo de ejecución y la suma que
haya de abonarse, en su caso, a los accionistas”, términos coincidentes y prácticamente idénticos a los empleados por el artículo 170
del Reglamento del Registro Mercantil al tratar de las condiciones
formales que debe reunir la escritura en que se documente el acuerdo.
Por su parte, con carácter más general, según el artículo 71.1 de
la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada “cualquier modificación de los estatutos deberá ser acordada por la junta general (...)”,
pese a que, como veremos, existe un supuesto que puede considerarse como una excepción a esta regla general.
A su vez, el artículo 201.1 del Reglamento del Registro
Mercantil establece que “para su inscripción, en la escritura pública de reducción del capital se consignarán, además de los requisitos de carácter general, la finalidad de la reducción y la cuantía
de la misma” y que “cuando la reducción no afecte por igual a
todas las participaciones se expresará en la escritura que todos los
socios han prestado su consentimiento a esta modalidad de reducción”.
5.1. LA REDUCCIÓN DEL CAPITAL EN LA SOCIEDAD ANÓNIMA
El análisis de las distintas operaciones de reducción de capital en
las sociedades anónimas lo efectuaremos desde una doble perspectiva: desde la que se fija en el procedimiento seguido (disminución
del valor nominal de las acciones, su amortización o su agrupación
para canjearlas: artículo 163.2 de la Ley de Sociedades Anónimas) y
desde la que lo hace en la finalidad perseguida con la operación (la
devolución de aportaciones, la condonación de dividendos pasivos, la
constitución o el incremento de la reserva legal o de reservas voluntarias o el restablecimiento del equilibrio entre el capital y el patrimonio de la sociedad disminuido por consecuencia de pérdidas: artículo 163.1).
Como requisitos comunes a todas las operaciones de reducción de
capital –sin distinguir entre sus varias modalidades y procedimientospodemos enumerar los siguientes:
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-
El ya mencionado de que se acuerde por la junta general
con los requisitos establecidos para la modificación de los
estatutos sociales.
-
El también referido de que el acuerdo de la junta exprese,
como mínimo, la cifra o el importe de reducción del capital, la
finalidad de la reducción, el procedimiento mediante el cual
la sociedad ha de llevarlo a cabo, el plazo de ejecución y la
suma que haya de abonarse, en su caso, a los accionistas.
-
La necesidad de que el acuerdo de reducción de capital sea
objeto de publicación en el Boletín Oficial del Registro
Mercantil (BORME) y en un periódico de gran circulación en
la provincia en que la sociedad tenga su domicilio (antes de
la reforma operada en el artículo 165 de la Ley de
Sociedades Anónimas por la Disposición final primera de la
ley 19/2005, de 14 de noviembre, se exigían anuncios en
dos periódicos), cuyos ejemplares se presentarán en el
Registro Mercantil para la inscripción de la escritura (artículo 170.3 del Reglamento del Registro Mercantil).
La Dirección General de Registros y del Notariado ha establecido la doctrina de que en este anuncio no es necesario
advertir que los acreedores ostentan derecho de oposición
al acuerdo de reducción (cuando, según la Ley y como veremos, lo tengan) ni, si tal ha sido el caso, que no se ha satisfecho suma alguna a los accionistas (Resolución de 30 de
enero de 2002, publicada en el BOE de 7 de febrero).
Además, considera ese centro directivo que la garantía de
los acreedores no se ve mermada y que, por tanto, no debe
elevarse a causa que impida el acceso al registro de la aquella escritura de reducción de capital cuyos anuncios no
hayan expresado el plazo de ejecución del acuerdo si éste
es inmediatamente ejecutable por tratarse de una operación
en la que los acreedores no gozan de derecho de oposición,
como ocurre la reducción de capital lo es con cargo a reservas de libre disposición (Resolución de 30 de octubre de
1998, publicada en el BOE de 24 de noviembre).
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Veamos ahora un ejemplo de anuncio a publicar tras la adopción
de un acuerdo de reducción de capital:
EGELSKATHIG, S.A.
Anuncio de reducción de capital
La Junta General Extraordinaria de Accionistas celebrada el
día 11 de septiembre de 2005 acordó reducir el capital
social en la cuantía de 2.547.578 EUR con la finalidad de
constituir una reserva voluntaria especial, de la que sólo se
podrá disponer con los requisitos exigidos para la reducción
de capital, traspasando contablemente el referido importe
de la cuenta de capital a la de reservas voluntarias y ejecutándose en aquel mismo acto.
La reducción de capital acordada se realizó mediante disminución del valor nominal de todas y cada una de las
acciones que integran el capital social en la suma de 2
euros, por lo que el valor nominal de cada acción queda fijado en 8’8 EUR y el capital social en 11.209.343’2 EUR.
Segovia, 24 de septiembre de 2005
Además, pero con las excepciones que se dirán, también constituye una característica de estas operaciones la existencia de un derecho
de oposición a la reducción de capital hasta que se les garanticen los
créditos no vencidos en el momento de la publicación por parte de los
acreedores cuyo crédito haya nacido antes de la fecha del último
anuncio del acuerdo y cuyos créditos no se encuentren ya adecuadamente garantizados (artículo 166.1 de la Ley de Sociedades
Anónimas).
Dispone la Ley (artículo 166.2 y 166.3) que el derecho de oposición habrá de ejercitarse en el plazo de un mes a contar desde la
fecha del último anuncio del acuerdo y que la operación de reducción
del capital social no podrá llevarse a efecto hasta que la sociedad preste garantía a satisfacción del acreedor o, en otro caso, hasta que se
notifique a dicho acreedor que su crédito ha sido debidamente garan-
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tizado mediante la prestación de fianza solidaria en favor de la sociedad por entidad de crédito.
Según el Reglamento del Registro Mercantil (artículo 170.4),
cuando los acreedores gocen del derecho de oposición, en la escritura habrá de constar la declaración expresa “de que ningún acreedor
ha ejercitado su derecho o, en otro caso, la identificación de quienes
se hubieran opuesto, el importe de sus créditos y la indicación de
haber sido prestada garantía a satisfacción del acreedor o, en su caso,
de haberle sido notificada a éste la prestación de la fianza” a que se
refiere la Ley o, consignando el hecho de que la sociedad ha satisfecho los créditos, en su caso.
Hemos dicho que ese derecho de oposición presenta algunas
excepciones, a las que hace referencia el artículo 167 de la Ley de
Sociedades Anónimas, según el cual los acreedores no podrán oponerse a la reducción en los casos siguientes:
-
Cuando la reducción del capital tenga por única finalidad
restablecer el equilibrio entre el capital y el patrimonio de la
sociedad disminuido por consecuencia de pérdidas.
-
Cuando la reducción tenga por finalidad la constitución o el
incremento de la reserva legal.
-
Cuando la reducción se realice con cargo a beneficios o a
reservas libres o por vía de amortización de acciones adquiridas por la sociedad a título gratuito.
En este último caso el importe del valor nominal de las acciones
amortizadas o de la disminución del valor nominal de las acciones
deberá destinarse a una reserva de la que solo será posible disponer
con los mismos requisitos exigidos para la reducción del capital social,
como así se ha propuesto que se haga constar en el anuncio ofrecido
como ejemplo.
El artículo 163.2 de la Ley de Sociedades Anónimas se refiere a los
distintos procedimientos de las operaciones de reducción de capital al
sentar que
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“La reducción podrá realizarse mediante la disminución del
valor nominal de las acciones, su amortización o su agrupación para canjearlas”.
Lo más habitual es que la reducción de capital afecte de manera
idéntica a todas y cada una de las acciones existentes, bien sea porque se reduce parte de su valor nominal (pasando, por ejemplo, de
tener cada acción un valor nominal de 8 euros a tenerlo de 6 euros
por lo que la cifra global del capital se ve, lógicamente, disminuida)
bien sea porque, en el marco de una operación mixta de reducción y
simultáneo aumento del capital (la operación acordeón a la que luego
nos referiremos) se amortizan las acciones en su totalidad e íntegramente, quedando el capital a cero, siquiera sea de forma teórica y de
manera inmediatamente anterior a su ampliación.
No obstante, es perfectamente posible que nos encontremos con
una reducción por amortización de acciones mediante reembolso a los
accionistas y que esta medida afecte sólo a una parte de las acciones.
Pues bien, en estos casos, la Ley de Sociedades Anónimas(artículo
164.3)y el Reglamento del Registro Mercantil (artículo 170.2) establecen que será imprescindible no sólo el acuerdo de la Junta
General, sino también de la mayoría de los accionistas interesados (o
“afectados”, según expresión del Reglamento del Registro Mercantil).
Es decir:
-
el acuerdo debe ser tomado por la Junta General con los
requisitos generales (redacción de informe justificativo de la
modificación estatutaria, etcétera) y, también, por la mayoría de las acciones pertenecientes a la clase afectada (de ser
varias, se exigirá el acuerdo separado de cada una de ellas)
-
dicho acuerdo de los accionistas afectados habrá de adoptarse con los mismos requisitos previstos en la Ley para la
modificación estatutaria o a través de votación separada en
la junta general, en cuya convocatoria se hará constar
expresamente.
Ofrecemos a continuación un ejemplo de acuerdos adoptados por
una Sociedad Anónima relativos a la reducción de su capital social
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mediante la amortización de las acciones que eran propiedad de uno
de los socios y con la finalidad de devolver las aportaciones de éste:
“PRIMERO.- Reducir el capital social en 300.000 EUROS,
quedando por tanto, fijado el capital social en 900.000
EUROS, teniendo por finalidad esta reducción la devolución
de aportaciones al socio Don Froilán Martínez Martínez.
La presente reducción de capital se efectúa mediante la
amortización íntegra de las 600 acciones propiedad de Don
Froilán Martínez Martínez (en concreto, las comprendidas
entre los números del 1 al 600, ambos inclusive), por lo que
no afecta a las restantes acciones existentes, que subsisten
sin experimentar variación alguna, sin perjuicio de que, en
el futuro, si los accionistas lo estiman conveniente, se pueda
proceder a su renumeración y reasignación.
Se hace constar que, presente en este acto el accionista
Don Froilán Martínez Martínez, manifiesta aceptar incondicionalmente y sin reserva de ninguna clase todo lo anterior,
comprometiéndose a ratificar su conformidad cuantas veces
sea preciso y en el momento de otorgarse la oportuna escritura pública, si fuese requerido para ello por el órgano de
administración, quedando cumplidas así las exigencias que
al respecto establecen el artículo 164.3 de la Ley de
Sociedades Anónimas y 170.2 del Reglamento del Registro
Mercantil.
Los restantes accionistas aprueban por unanimidad la
reducción de capital en los términos que han quedado
expuestos.
La reducción del capital social se ejecutará transcurrido el
plazo de un mes a contar desde la fecha de la publicación
del último anuncio del presente acuerdo, según lo que dispone el artículo 166 de la Ley de Sociedades Anónimas. En
consecuencia, transcurrido el plazo de un mes desde la
publicación del último anuncio del acuerdo de reducción
del capital, se procederá a la devolución de aportaciones al
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accionista, en efectivo metálico por importe de 300.000
euros y al otorgamiento de la correspondiente escritura de
elevación a público de los presentes acuerdos por parte del
Administrador.
SEGUNDO.- En virtud de lo acordado, se modifica el artículo
5º de los Estatutos Sociales que en lo sucesivo queda redactado así:
"ARTÍCULO 5º.- El capital social es de 900.000,- Euros,
representado por 600 acciones nominativas de 1.500 euros
de valor nominal cada una de ellas, numeradas del nº 1 al
600, ambos inclusive. La firma o firmas que constan en las
acciones podrán ser estampilladas. El capital social está
suscrito y desembolsado en su totalidad."
Existe un determinado supuesto (regulado en el artículo 164.4 de
la Ley de Sociedades Anónimas) en el la Ley obliga que la reducción
afecte por igual a todas las acciones en proporción a su valor nominal
(sin perjuicio de que se deban respetar los privilegios que a estos efectos hubieran podido otorgarse en los estatutos o en la Ley para determinadas clases de acciones): se trata de la reducción de capital que
tenga por finalidad el restablecimiento del equilibrio entre el capital y
el patrimonio de la sociedad disminuido por consecuencia de pérdidas, que luego analizaremos.
El artículo 170 de la Ley de Sociedades Anónimas (así como el artículo 171.1 del Reglamento del Registro Mercantil) hace expresa referencia al acuerdo de reducción del capital social mediante la adquisición de
acciones propias para su amortización dentro del mes siguiente a la terminación del plazo del ofrecimiento de compra a los accionistas.
Según la Ley, en estos casos, deberá ofrecerse la compra (mediante propuesta de compra publicada en el BORME y en un periódico de
gran circulación en la provincia en que la sociedad tenga su domicilio, que deberá mantenerse, al menos, durante un mes) a todos los
accionistas y si el acuerdo de reducción hubiera de afectar solamente
a una clase de acciones, deberá respetarse lo establecido en el artículo 148, es decir, que el acuerdo sea tomado no sólo por la Junta
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David Siuraneta
General con los requisitos generales sino, también, por la mayoría de
las acciones pertenecientes a la clase afectada (o, de ser varias, por
cada una de ellas de forma separada).
Cuando todas las acciones sean nominativas, la Ley permite que en
los estatutos se incluya la previsión de que se sustituya la publicación de
la propuesta por el envío de la misma a cada uno de los accionistas.
Asimismo prevé el mencionado precepto legal que si las acciones
ofrecidas en venta excedieran del número previamente fijado por la
sociedad se reduzcan las ofrecidas por cada accionista en proporción
al número de acciones cuya titularidad ostente y que, por su parte, “a
no ser que en el acuerdo de la junta o en la propuesta de compra se
hubiera dispuesto otra cosa, cuando las acciones ofrecidas en venta
no alcancen el número previamente fijado”, el capital quede reducido
en la cantidad correspondiente a las acciones adquiridas.
El artículo 173 del Reglamento del Registro Mercantil hace referencia al supuesto de que se produzca una amortización de acciones
por mor de una resolución judicial firme que reduzca el capital social
por este procedimiento.
En tal caso, si el capital social resultara inferior al mínimo legal, “el
Registrador suspenderá la inscripción y extenderá nota de cierre provisional
hasta que se presente en el Registro Mercantil la escritura de transformación, de aumento del capital social en la medida necesaria o de disolución”.
Vistos los distintos procedimientos por los cuales una sociedad
anónima puede disminuir su cifra de capital, fijémonos ahora en las
finalidades que puede perseguir una reducción de capital en una SA.
El artículo 163.1 de la Ley de Sociedades Anónimas establece que
“La reducción del capital puede tener por finalidad la devolución de aportaciones, la condonación de dividendos pasivos, la constitución o el incremento de la reserva legal o de
reservas voluntarias o el restablecimiento del equilibrio entre
el capital y el patrimonio de la sociedad disminuido por consecuencia de pérdidas ”.
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Siguiendo el orden del referido precepto, observamos que la primera de las finalidades que puede perseguir una reducción de capital
es la devolución de aportaciones a uno o varios accionistas.
En principio, se trata ésta de una posibilidad que existe siempre, si
bien, como es lógico, es preciso tener en cuenta que la devolución de
aportaciones no puede ser de tal magnitud que coloque a la cifra del
capital de la Compañía por debajo del mínimo legal salvo que se
acuerde simultáneamente su disolución (el artículo 260.1.5º de la Ley
de Sociedades Anónimas recoge como causa de disolución la reducción de su capital “por debajo del mínimo legal”) o su transformación
en otra modalidad societaria.
El Reglamento del Registro Mercantil hace mención a esta modalidad de reducción de capital afirmando que “cuando la reducción de
capital hubiera tenido por finalidad la devolución de aportaciones, se
hará constar en la escritura la declaración de los otorgantes de que se
han satisfecho a los accionistas afectados los reembolsos correspondientes” (artículo 170.5).
La condonación de dividendos pasivos es otra de las finalidades de
una operación de reducción de capital y respecto de ésta, debe advertirse que si implica que éste quede cifrado por debajo del mínimo legal
(es decir, 60.101’21,- Euros) es obligado o bien transformarse (por
ejemplo, en sociedad limitada) o bien disolverse por aplicación del
mencionado artículo 260.1.5º de la Ley de Sociedades Anónimas).
Así, por ejemplo, si una sociedad anónima tiene un capital suscrito de 75.000,- Euros dividido y representado por 750 acciones de 100
euros cada una de ellas, desembolsadas en un 25% (es decir, 25
euros cada acción), si la Junta General acuerda condonar los dividendos pasivos a los socios, su capital quedará fijado en 18.750,- euros,
por lo que o bien se transforma en sociedad limitada (cuyo capital
mínimo es de 3.005’06,- euros) o bien se disuelve y liquida al quedar
éste por debajo del mínimo legalmente exigible.
Si la sociedad anónima tiene emitidas obligaciones convertibles en
acciones, es necesario tener en cuenta que la junta general no podrá
acordar la reducción de capital mediante restitución (es decir, la devo-
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lución, siguiendo la terminología del artículo 163) de sus aportaciones
a los accionistas o condonación de los dividendos pasivos, “a no ser
que, con carácter previo y suficientes garantías, se ofrezca a los obligacionistas la posibilidad de realizar la conversión”. Por ello y a fin de
evitar dudas que puedan llegar a impedir o, cuanto menos, retrasar la
inscripción registral del acuerdo, al redactar éste aconsejamos que se
haga constar expresamente, si tal es el caso, que la sociedad no tiene
emitidas obligaciones convertibles.
La otras finalidades de una reducción de capital que menciona la Ley
son la que se regulan en su artículo 168, esto es, la reducción para compensar pérdidas y para dotar (incrementar o constituir) la reserva legal.
Advierte el apartado 2 del artículo 163 que la reducción de capital con
la finalidad de restablecer el equilibrio entre el éste y el patrimonio de la
sociedad por consecuencia de pérdidas tiene, en determinadas ocasiones, carácter obligatorio para la empresa, en concreto cuando:
“...cuando las pérdidas hayan disminuido su haber por
debajo de las dos terceras partes de la cifra del capital y
hubiere transcurrido un ejercicio social sin haberse recuperado el patrimonio”.
Apuntemos que el Instituto de Contabilidad y Auditoría de Cuentas
(ICAC) ha fijado, mediante Resolución de 20 de diciembre de 1996
(publicada en el Boletín Oficial del Estado de 4 de marzo de 1997) los
criterios generales para determinar el concepto de “patrimonio” en,
entre otros, el mencionado artículo.
Volviendo a la regulación específica que de ambas modalidades de
reducción de capital efectúa la Ley de Sociedades Anónimas, destaquemos, en primer lugar, que no podrán adoptarse acuerdos de disminución del capital para compensar pérdidas y para dotar la reserva
legal “cuando la sociedad cuente con cualquier clase de reservas
voluntarias o cuando la reserva legal, una vez efectuada la reducción,
exceda del 10 % del capital” (artículo 168.1).
A título práctico, digamos que la Dirección General de Recursos y
del Notariado mediante resolución de 31 de agosto de 1993, publica-
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da en el Boletín Oficial del Estado de 14 de septiembre, ha aclarado
que el concepto de reserva debe interpretarse en sentido amplio y, en
consecuencia, incluye las primas de emisión de las acciones.
Añade la Ley (apartado 2 del artículo 168) que esta operación debe
tomar como referencia un balance y, específicamente, un balance “aprobado por la junta general, previa su verificación por los auditores de cuentas
de la sociedad o por el auditor nombrado al efecto por los administradores
cuando la sociedad no estuviera obligada a verificar sus cuentas anuales”.
Por lo que respecta a la antigüedad del mismo, ante el silencio
legal no es posible ofrecer una respuesta segura, pero la experiencia
aconseja que no sea anterior al acuerdo en más de un año (según la
Dirección General de Recursos y del Notariado, no se puede exigir que
el balance sea el cerrado al final del ejercicio inmediatamente anterior
ni se puede hacer analogía con otros preceptos legales que expresamente disponen que la fecha del balance no sea superior en más de
seis meses a la de la Junta General que acuerde la reducción del capital). Como veremos, la Ley de Sociedades de Responsabilidad
Limitada ha previsto en estos casos (artículo 82.2 LSRL), que el balance se halle referido a una fecha comprendida dentro de los seis meses
inmediatamente anteriores al acuerdo.
El balance, junto con el informe del auditor, se incorporará a la
escritura y en la inscripción registral que se realice constará el nombre del auditor y las fechas de verificación y aprobación del balance,
según el artículo 171.2 del Reglamento del Registro Mercantil.
Un detalle importante que es necesario tener presente al redactar
el acuerdo de la junta y el anuncio que del mismo se publique es que,
en ambos, “deberá hacerse constar expresamente la finalidad de la
reducción”, por así disponerlo el último párrafo del artículo 168.2 de
la ley de Sociedades Anónima.
Por último, establece la Ley (apartados 3 y 4 del tan repetido artículo 168) que:
-
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el excedente del activo sobre el pasivo que deba resultar de
la reducción deberá atribuirse a la reserva legal sin que ésta
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pueda llegar a superar a tales efectos la décima parte de la
nueva cifra de capital
-
en ningún caso podrá dar lugar la reducción a reembolsos o
condonación de dividendos pasivos a los accionistas
-
para que la sociedad pueda repartir dividendos una vez
reducido el capital será preciso que la reserva legal alcance
el 10 % del nuevo capital.
A continuación, proporcionamos un ejemplo de acuerdos de
reducción de capital para, como suele decirse coloquialmente, “compensar pérdidas” de una sociedad anónima:
“Primero.- Reducir el capital a fin de restablecer el equilibrio
entre el patrimonio de la sociedad disminuido por consecuencia de pérdidas, con disminución del valor nominal de
las acciones existentes, sin devolución de aportaciones y sin
posibilidad de oposición por parte de los acreedores.
De acuerdo con lo establecido en el artículo 168.1 de la Ley
de Sociedades Anónimas, antes de proceder a la reducción
de capital social para compensar pérdidas, se compensan
éstas con la totalidad de las reservas con que cuenta la
Sociedad, ascendentes en junto a 900.000 euros.
Puesto que no se ha logrado reestablecer el equilibrio entre el
capital social y el patrimonio disminuido por consecuencia de
pérdidas, se acuerda la reducción y el aumento simultáneos
del capital social sobre la base del informe elaborado por la
Administración social de fecha 31 de enero de 2006.
Aprobar expresa y unánimemente como balance que servirá de base a la reducción de capital propuesta, el balance
cerrado a 31 de diciembre de 2005, debidamente revisado
por “Mansfield & Parker, S.L.”, en fecha 12 de febrero de
2004, quienes fueron nombrados a tal efecto por decisión
del Administrador Único de la Sociedad de fecha 31 de
enero de 2006 y quienes aceptaron la designación.
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La reducción de capital se acuerda con la finalidad de compensar pérdidas acumuladas procedentes de ejercicios
anteriores, en orden al restablecimiento del equilibrio entre
el capital social y el patrimonio de la Compañía.
Se reduce el capital de la Compañía en la cantidad de
1.400.000 euros, quedando fijado, por tanto, en 5.600.000
euros, quedando totalmente eliminadas las pérdidas existentes
La presente reducción de capital se lleva a cabo mediante la
disminución en 350 euros de todas y cada una de las 4.000
acciones en que se hallaba dividido el capital social, por lo
que afecta en idéntica forma a todas y cada una de ellas.
Puesto que se trata de una reducción de capital cuya única
finalidad es restablecer el equilibrio patrimonial entre el
capital y el patrimonio de la sociedad disminuido por consecuencia de pérdidas, los acreedores no podrán oponerse a
la misma (artículo 167.1º LSA) y, en su virtud, se trata de un
acuerdo inmediatamente ejecutable.
Por la propia naturaleza y características de la operación,
ningún accionista percibirá suma alguna como consecuencia de la reducción de capital acordada.
Segundo.- Adaptar el contenido del artículo 5º de los
Estatutos Sociales a los precedentes acuerdos:
“ARTÍCULO 5.- CAPITAL SOCIAL Y ACCIONISTAS. El capital
social se fija en la suma de 5.600.000 euros, representado
por 4.000 acciones nominativas de 1.400 euros de valor
nominal cada una, numeradas correlativamente del 1 al
4.000, ambos inclusive; representadas mediante títulos que
podrán ser unitarios o múltiples y contendrán todos los
requisitos legales y la firma de un Administrador. El Capital
social está completamente suscrito y desembolsado”.
Tercero.- Facultar expresamente en sus más amplios términos
al Administrador Único para que proceda a publicar los anun-
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David Siuraneta
cios relativos a la reducción de capital acordada por la presente Junta General, así como para comparecer ante Notario
de su elección a otorgar la correspondiente escritura pública
en la que se protocolicen los acuerdos aquí adoptados”.
Hemos hecho referencia antes a que, en aquellas sociedades anónimas que tengan emitidas obligaciones convertibles, con carácter previo a que la junta general acuerde la reducción de capital mediante la
devolución de sus aportaciones a los accionistas o la condonación de
los dividendos pasivos, debe ofrecerse a los titulares de éstas la posibilidad de transformarlas en acciones, salvo que hayan prestado suficientes garantías (artículo 294.3 de la Ley de Sociedades Anónimas).
Por su parte, el artículo 289 de la Ley de Sociedades Anónimas
establece que “para reducir la cifra del capital social o el importe de
las reservas, de modo que se disminuya la proporción inicial entre la
suma de éstos y la cuantía de las obligaciones pendientes de amortizar, se precisará el consentimiento del sindicato de obligacionistas”,
pero con la excepción de que “se aumente el capital de la sociedad
con cargo a las cuentas de regularización y actualización de balances
o a las reservas”.
Al igual que hemos dicho en el primer caso, a fin de evitar problemas de interpretación con el Registro Mercantil, aconsejamos que se
redacte el acuerdo de reducción de capital haciendo constar de
manera explícita, en su caso, que en la sociedad no existe sindicato
de obligacionistas por no tener emitidas obligaciones convertibles.
En el artículo 169 de la Ley de Sociedades Anónimas se regula un
supuesto específico de reducción del capital, cual es aquel en el que,
de forma simultánea, se acuerda su aumento y que es conocido entre
los abogados mercantilistas con la denominación de “operación acordeón”.
Dice el citado artículo que “el acuerdo de reducción del capital
social a cero o por debajo de la cifra mínima legal solo podrá adoptarse cuando simultáneamente se acuerde la transformación de la sociedad o el aumento de su capital hasta una cantidad igual o superior a
la mencionada cifra mínima”.
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En efecto, si no se acuerda la ampliación de capital o la transformación, la sociedad incurre en la causa de disolución prevista en el
artículo 260.1.5º de la Ley de Sociedades Anónimas que ya hemos
visto antes.
Según la Ley, habrá de respetarse el derecho de suscripción preferente de los accionistas al que hace referencia expresa el artículo
48.2.b) de la misma, que enumera los derechos mínimos del accionista, si bien entendemos que, cumpliendo escrupulosamente con lo
dispuesto al respecto en la Ley (artículo 159) es perfectamente válido
establecer la exclusión de este derecho. Entendemos –siguiendo la
doctrina mercantilista más acreditada- que de no haberlo querido así
el legislador se hubiese expresado en términos parecidos a los que utiliza al regular esta operación en las leyes de sociedades de responsabilidad limitada al establecer (artículo 83.1 de la Ley de Sociedades de
Responsabilidad Limitada) que no cabe la supresión del derecho de
preferencia de los socios, como veremos más adelante.
Como es evidente, la eficacia del acuerdo –dice el artículo 169.2
de la Ley de Sociedades Anónimas- de reducción quedará condicionada, en su caso, a la ejecución del acuerdo de aumento del capital,
por tratarse de una única operación aunque puedan distinguirse dos
fases o momentos de la misma.
Además, en consonancia con lo anterior, dispone el último apartado del artículo 169, “la inscripción del acuerdo de reducción en el
Registro Mercantil no podrá practicarse a no ser que simultáneamente se presente a inscripción el acuerdo de transformación o de aumento de capital, así como, en este último caso, su ejecución”.
Suele plantearse en este tipo de operaciones, que envuelven un
aumento pero también una previa reducción del capital, la pregunta
de si es necesario publicar los anuncios que la Ley previene en los
supuestos en que el capital de la SA disminuye.
La respuesta es negativa siempre y cuando el contravalor del
aumento sea, íntegramente, mediante aportaciones dinerarias; no
exista devolución de aportaciones a los antiguos accionistas y, por último, la cifra de capital quede, cuanto menos, igual a la que tenía antes
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David Siuraneta
de llevarse a cabo la operación. Así se ha pronunciado la Dirección
General de los Registros y del Notariado en Resolución de 28 de abril
de 1994 (publicada en el Boletín Oficial del Estado de 11 de junio). Se
trata de una solución absolutamente lógica: por una parte, los acreedores no se pueden oponer al acuerdo puesto que no gozan de tal
derecho ya que la única finalidad de la reducción era restablecer el
equilibrio entre el capital y el patrimonio de la sociedad disminuido
como consecuencia de pérdidas (artículo 167.1 LSA) y, por otra parte,
vista la operación en su globalidad, la cifra de capital no habrá disminuido (como mínimo, se habrá igualado a la que existía antes) por lo
que no es de aplicación el artículo 165 LSA que previene que se otorgue una determinada publicidad a la nueva cifra de capital cuando
ésta ha disminuido.
Ofrecemos a continuación un ejemplo de acuerdos de reducción y
aumento simultáneo del capital adoptados por una sociedad anónima:
“Primero.- Reducción del capital a 0 con la única finalidad
de restablecer el equilibrio entre el patrimonio de la sociedad disminuido por consecuencia de pérdidas, con amortización de las acciones existentes y sin devolución de aportaciones; simultáneo aumento del capital de hasta
300.000,-€ mediante la emisión y puesta en circulación de
nuevas acciones sobre las que se reconoce un derecho de
preferente suscripción a los actuales socios mediante aportaciones dinerarias.
(I) Reducción del capital social de la Compañía hasta ahora
existente a la cifra de 0,-€, al solo objeto de compensar las
pérdidas existentes.
De acuerdo con lo establecido en el artículo 168.1 de la Ley
de Sociedades Anónimas, antes de proceder a la reducción
de capital social para compensar pérdidas, se compensan
éstas con la totalidad de las reservas con que cuenta la
Sociedad, ascendentes en junto a 111.185’71 euros.
Puesto que no se ha logrado reestablecer el equilibrio entre el
capital social y el patrimonio disminuido por consecuencia de
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pérdidas, se acuerda la reducción y el aumento simultáneos
del capital social sobre la base del informe elaborado por la
Administración social de fecha 26 de enero de 2004.
Aprobar expresa y unánimemente como balance que servirá de base a la reducción de capital propuesta, el balance
cerrado a 31 de agosto de 2003, debidamente revisado por
la firma AUDITBLUFF, S.L., en fecha 28 de enero de 2004,
quienes fueron nombrados a tal efecto por decisión del
Administrador Único de la Sociedad de fecha 26 de enero
de 2004 y quienes aceptaron la designación.
La reducción de capital se acuerda con la finalidad de compensar pérdidas acumuladas procedentes de ejercicios
anteriores, en orden al restablecimiento del equilibrio entre
el capital social y el patrimonio de la Compañía.
Se reduce el capital de la Compañía en la cantidad de
427.434’55 euros, es decir, en su totalidad, quedando fijado momentáneamente, por tanto, en cero euros.
La presente reducción de capital se lleva a cabo mediante la
íntegra amortización de la totalidad de las acciones en que
se hallaba dividido el capital social, por lo que afecta en
idéntica forma a todas y cada una de ellas.
Como es evidente, la eficacia del presente acuerdo de reducción
de capital queda condicionada a la ejecución del acuerdo de
aumento de capital que, de manera simultánea, se adoptará.
Por la propia naturaleza y características de la operación,
ningún accionista percibirá suma alguna como consecuencia de la reducción de capital acordada.
(II) Simultánea ampliación del capital social en la cifra de hasta
300.000,-€.
La operación se realiza mediante la creación, emisión y
puesta en circulación a la par de 30.000 acciones, ordina-
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David Siuraneta
rias, nominativas e iguales, numeradas del 1 al 30.000,
ambos inclusive, de 10 euros de valor nominal cada una de
ellas.
Las nuevas acciones son desembolsadas en este acto en su
integridad por los accionistas en estricta proporción al valor
nominal de las acciones poseídas antes de la reducción de
capital, de conformidad con el artículo 158 de la Ley de
Sociedades Anónimas, es decir:
Doña Desiré Itórquez López (mayor de edad, soltera, vecina
de Huesca, calle Luis Buñuel, nº 12, con DNI nº 123.456X), le corresponden, suscribe y desembolsa en su integridad
10.000 acciones, números del 1 al 10.000. ambos inclusive, ingresando en la caja social 100.000 euros.
Doña Gadea Gómez Vern (mayor de edad, casada en régimen de separación de bienes, vecina de Melilla, Avenida del
Litoral, nº 456, con DNI nº 123.000-X) , le corresponden,
suscribe y desembolsa en su integridad 10.000 acciones,
números del 10.001 al 20.000. ambos inclusive, ingresando en la caja social 100.000 euros.
y
Don Braulio Pérez Pérez (mayor de edad, casado en régimen de separación de bienes, vecino de Melilla, Paseo del
Mar, nº 1, con DNI nº 123.999-X) , le corresponden, suscribe y desembolsa en su integridad 10.000 acciones, números del 20.001 al 30.000. ambos inclusive, ingresando en la
caja social 100.000 euros.
Segundo.- Adaptar el contenido del artículo 5º de los
Estatutos Sociales a los precedentes acuerdos:
“ARTÍCULO 5.- CAPITAL SOCIAL Y ACCIONISTAS. El capital
social se fija en la suma de 300.000,-¤ (trescientos mil euros),
representado por 30.000 (treinta mil) acciones nominativas
de diez euros (10,-¤) de valor nominal cada una, numeradas
cuadernosprácticos
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correlativamente del 1 (uno) al 30.000 (treinta mil), ambos
inclusive; representadas mediante títulos que podrán ser unitarios o múltiples y contendrán todos los requisitos legales y la
firma de un Administrador. El Capital social está completamente suscrito y desembolsado”.
5.2. LA REDUCCIÓN DEL CAPITAL EN LA SOCIEDAD DE
RESPONSABILIDAD LIMITADA
La reducción del capital en las sociedades de responsabilidad limitada –que, si no va a afectar por igual a todas las participaciones será
preciso el consentimiento de todos los socios y deberá así constar en
la escritura que se otorgue (artículo 79.2 LSRL y 201 RRM)- puede
tener lugar mediante unos de los dos siguientes procedimientos: la disminución del valor nominal de las participaciones o su amortización (es
decir, la eliminación íntegra de algunas de ellas) y en todo caso con
las finalidad de (artículo 79.1 LSRL) restituir aportaciones o restablecer el patrimonio contable de la sociedad disminuido por consecuencia de pérdidas. No está prevista, por tanto, en las SL la reducción de
capital por ninguna de las otras finalidades vistas en sede de sociedades anónimas (la constitución o el incremento de la reserva legal o,
lógicamente, la condonación de dividendos pasivos).
Veremos también un supuesto específico de las sociedades limitadas cual es la reducción de capital como consecuencia de la amortización de las participaciones que pertenecen al socio que es excluido
de la Compañía.
Como rasgo diferencial respecto de las sociedades anónimas indiquemos que para las compañías de responsabilidad limitada no es
obligatoria la publicación de anuncio alguno relativo a la operación de
reducción de su capital.
No obstante, al igual que las sociedades anónimas, los acuerdos
de reducción de capital de las SL deben ser adoptados por la Junta
General, puesto que el artículo 71 LSRL establece el principio general
de la competencia de dicho órgano para cualquier modificación estatutaria y la cifra de capital es –como hemos visto- una de las menciones mínimas e imprescindibles de los Estatutos Sociales.
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David Siuraneta
La finalidad de la reducción de capital social en la sociedad limitada, por tanto, será la restitución de aportaciones o el restablecimiento
del equilibrio entre el capital y el patrimonio.
Los artículos 80 y 81 LSRL (así como el artículo 201.2 RRM) tratan de la reducción de capital social por restitución de aportaciones
y en ellos se previene que “los socios a quienes se hubiera restituido la totalidad o parte de sus aportaciones responderán solidariamente entre sí y con la sociedad del pago de las deudas sociales
contraídas con anterioridad a la fecha en que la reducción fuera
oponible a terceros” si bien dicha responsabilidad tendrá como límite “el importe de lo percibido en concepto de restitución de la aportación social” y, en cualquier caso, “prescribirá a los cinco años a
contar desde la fecha en que la reducción fuese oponible a terceros”.
Además, la propia Ley estipula una excepción a la responsabilidad
mencionada que tiene virtualidad cuando al acordarse la reducción se
dota una reserva indisponible con cargo a beneficios o reservas libres
por un importe igual al percibido por los socios en concepto de restitución de la aportación social.
Para su inscripción en el Registro Mercantil, la ejecución del acuerdo deberá expresar la identidad de las personas a quienes se hubiera
restituido la totalidad o parte de las aportaciones sociales o, en su
caso, la declaración del órgano de administración de que ha sido
constituida la reserva a que se ha hecho referencia.
Los Estatutos de la sociedad limitada podrán establecer que ningún acuerdo de reducción del capital que implique restitución de sus
aportaciones a los socios pueda llevarse a efecto sin que transcurra un
plazo de tres meses a contar desde la fecha en que se haya notificado a los acreedores.
Dicha notificación puede hacerse personalmente a cada uno de los
acreedores, y si ello no fuera posible por desconocerse el domicilio de
éstos, por medio de anuncios que habrán de publicarse en el BORME
y en un diario de los de mayor circulación en la localidad en que radique el domicilio de la sociedad.
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Operaciones societarias más frecuentes en la S.A. y en la S.L.
Los acreedores gozan del derecho a oponerse a la ejecución del
acuerdo de reducción, “si sus créditos no son satisfechos o la sociedad no presta garantía”, sancionándose con la nulidad “toda restitución que se realice antes de transcurrir el plazo de tres meses o a
pesar de la oposición entablada, en tiempo y forma, por cualquier
acreedor”.
Diremos, por último, que salvo que, por unanimidad, se acuerde
otro sistema la devolución de capital habrá de hacerse a prorrata de
las respectivas participaciones sociales.
Las finalidades perseguidas con un acuerdo como el que nos
ocupa pueden ser muy variadas, entre ellas –como en el ejemplo que
se propone- la mera adaptación de la cifra de capital a una que no
contenga decimales:
“PRIMERO.- Reducir el capital social de la compañía que es de
60.101,210438.-Euros, enteramente desembolsado y dividido
en 500 participaciones sociales, de 120,202420.- de valor
nominal cada una, numeradas del 1 al 500, ambos inclusive,
hasta la cifra de 60.000,-Euros, o sea, en la cantidad de
101,210438.-Euros, mediante la minoración, con el consentimiento expreso de todos los socios, del valor nominal de cada
una de las quinientas participaciones, dejando el valor nominal de cada una de las mismas en 120,- Euros.
La presente reducción de capital social se lleva a cabo al
único efecto de contar en la Sociedad, con un capital social
sin decimales.
No está previsto en los Estatutos Sociales la existencia de
derecho de oposición a los acuerdos que impliquen restitución de sus aportaciones a los socios por parte de los acreedores por lo que no es preciso notificarlo ni publicar anuncio alguno al respecto.
Como consecuencia de la presente reducción de capital
social, deberá abonarse a los socios de la Compañía las
siguientes cantidades:
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David Siuraneta
-
A la mercantil de nacionalidad española denominada
TOLISTAR, S.L., le corresponde la cantidad de TREINTA Y
CUATRO EUROS CON CUARENTA Y UN CÉNTIMO DE
EURO (34,41.-€) que le es entregada en este acto efectivo
metálico a su entera satisfacción, firmando la más cabal
carta de pago al respecto.
-
A la mercantil de nacionalidad española denominada
TWINSTAR, S.L., le corresponde la cantidad de SESENTA Y
SEIS EUROS CON OCHENTA CÉNTIMOS DE EURO (66,80.€) que le es entregada en este acto efectivo metálico a su
entera satisfacción, firmando la más cabal carta de pago al
respecto.
SEGUNDO.- En consecuencia, se modifica el artículo 5º de
los Estatutos Sociales que en lo sucesivo queda redactado
así:
"ARTÍCULO 5º.- El capital social es de 60.000,-Euros, representado por 500 participaciones sociales, de 120,- Euros de
valor nominal cada una de ellas, numeradas del nº 1 al 500,
ambos inclusive. El capital social está suscrito y desembolsado en su totalidad.".
Veamos ahora la regulación en la Ley de Sociedades de
Responsabilidad Limitada de las operaciones de reducción de capital
social para compensar pérdidas.
La regulación que de este tipo de operaciones se contiene en la Ley
de Sociedades de Responsabilidad Limitada (artículo 82) es muy
parecida a la prevista en nuestro ordenamiento respecto de las sociedades anónimas, así, “no se podrá reducir el capital para restablecer
el equilibrio entre el capital y el patrimonio contable disminuido por
consecuencia de pérdidas, en tanto que la sociedad cuente con cualquier clase de reservas” (recordemos el artículo 168.1 de la Ley de
Sociedades Anónimas, según el cual no se podrá llevar a cabo esta
operación “cuando la sociedad cuente con cualquier clase de reservas voluntarias o cuando la reserva legal, una vez efectuada la reducción, exceda del 10 % del capital”.
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Operaciones societarias más frecuentes en la S.A. y en la S.L.
Al igual que sucede con las sociedades anónimas, la reducción de
capital social para compensar pérdidas en las sociedades limitadas
también precisan la existencia de un balance si bien, a diferencia de
lo que ocurre en la Ley de Sociedades Anónimas en los que nada se
dice expresamente al respecto, el artículo 82.2 LSRL es claro al establecer que “el balance que sirva de base a la operación deberá referirse a una fecha comprendida dentro de los seis meses inmediatamente anteriores al acuerdo”.
Dicho balance debe estar aprobado por la Junta General y, además,
es preciso que haya sido verificado “por los auditores de cuentas de la
sociedad, cuando ésta estuviere obligada a verificar sus cuentas anuales”
y, si no lo estuviere, la verificación correrá a cargo del auditor de cuentas que al efecto designen los administradores; tanto el balance como su
verificación se incorporarán –a tenor del último párrafo del artículo 82.2
LSRL y 201.4 RRM- a la escritura pública de reducción.
Como rasgo distintivo, diremos que la reducción por pérdidas no
tiene nunca el carácter obligatorio que hemos visto que la LSA (artículo 163, segundo párrafo) establece en determinadas circunstancias.
El artículo 83 de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada
se refiere a la operación mixta de reducción y aumento del capital simultáneos (la “operación acordeón”) en términos idénticos a los ya vistos
para la sociedad anónima, con la única diferencia de que, en este tipo
de sociedades, no cabe, en ningún caso la supresión del derecho de
preferencia que tienen reconocidos los socios (recordemos que, en la
sociedad anónima, consideramos que cabe dicha posibilidad).
Esquemáticamente, por tanto, diremos que la operación acordeón
en la sociedad limitada presenta las siguientes carácterísticas:
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-
sólo podrá adoptarse cuando simultáneamente se acuerde
la transformación de la sociedad o el aumento de su capital
hasta una cantidad igual o superior a la cifra mínima
(3.005’06 EUR)
-
no cabe la supresión del derecho de preferencia de los
socios
David Siuraneta
-
la eficacia del acuerdo de reducción quedará condicionada,
en su caso, a la ejecución del acuerdo de aumento del capital
-
la inscripción del acuerdo de reducción en el Registro
Mercantil no podrá practicarse a no ser que simultáneamente se presente a inscripción el acuerdo de transformación o de aumento del capital, así como, en este último
caso, su ejecución.
Constituye un rasgo característico de las sociedades limitadas y del
que no hallamos parangón en la Ley de Sociedades Anónimas, la existencia de determinadas causas que conllevan la exclusión de un socio
y que suponen la consiguiente reducción de capital social por amortización de participaciones propiedad de éste.
Así, el artículo 98 de la LSRL establece como causas que en toda
sociedad limitada conllevan la posibilidad de que se acuerde la exclusión de uno de sus miembros la no realización de prestaciones accesorias cuando éstas hubiesen sido válidamente establecidas; la infracción de la prohibición de competencia por parte del socio administrador o, asimismo, la condena por sentencia firme de éste “a indemnizar a la sociedad los daños y perjuicios causados por actos contrarios
a esta Ley o a los estatutos o realizados sin la debida diligencia”.
Además, con el consentimiento de todos los socios se podrán
incorporar a los estatutos otras causas de exclusión distintas de las
que se han expuesto –que no pueden ser derogadas aunque éste sea
el deseo de los socios- o, lógicamente, modificar las que se hubiesen
establecido de forma voluntaria en los Estatutos. No obstante, el artículo 207 del Reglamento del Registro Mercantil advierte que, en tales
casos, dichas causas de exclusión previstas en los Estatutos deberán
determinarse “concreta y precisamente” y que para inscribir “la introducción en los estatutos sociales de una nueva causa de exclusión o
la modificación o la supresión de cualquiera de las estatutarias existentes, será necesario que conste en escritura pública el consentimiento de todos los socios o resulte de modo expreso dicho consentimiento del acta del acuerdo social pertinente, la cual deberá estar firmada por aquéllos”.
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La exclusión de un socio debe ser acordada mediante decisión de
la Junta General en cuyo acta “se hará constar la identidad de los
socios que hayan votado a favor del acuerdo” (artículo 99 de la Ley de
Sociedades de Responsabilidad Limitada).
La Ley, no obstante, introduce un distinto tratamiento de los socios
dependiendo de su participación en el capital: en efecto, el apartado
2 del mencionado precepto establece que salvo en el caso de condena del socio administrador a indemnizar a la sociedad “la exclusión de
un socio con participación igual o superior al 25 % en el capital social
requerirá, además del acuerdo de la Junta General, resolución judicial
firme, siempre que el socio no se conforme con la exclusión acordada”.
Es importante saber que si la Junta decide excluir un socio pero
después adopta una actitud inhibida y no ejerce la correspondiente
acción, la Ley legitima a cualquier socio que hubiera votado a favor del
acuerdo para ejercitarla en nombre de la sociedad, cuando ésta no lo
hubiera hecho en el plazo de un mes a contar desde la fecha de adopción del acuerdo.
La exclusión del socio conlleva o bien la adquisición por parte de
la propia sociedad de las participaciones de que fuera aquél titular (lo
cual exige que la misma Junta que haya decidido la exclusión del
socio así lo acuerde expresamente: artículo 102 LSRL) o bien su amortización y la correspondiente reducción de capital de la sociedad.
¿Queda desposeído el socio de cualquier derecho a partir del
momento en que la Junta acuerda su exclusión? En absoluto: el socio
excluido tiene derecho a que le sea reembolsado el valor de sus participaciones.
Puesto que, normalmente, los afectados no se suelen aquietar con
la valoración que la sociedad hace de sus participaciones, el artículo
100.1 LSRL ya prevé que “a falta de acuerdo sobre el valor razonable
de las participaciones sociales o sobre la persona o personas que
hayan de valorarlas y el procedimiento a seguir para su valoración, las
participaciones serán valoradas por un auditor de cuentas, distinto al
de la sociedad, designado por el Registrador Mercantil del domicilio
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David Siuraneta
social a solicitud de la sociedad o de cualquiera de los socios titulares
de las participaciones que hayan de ser valoradas”.
Esta valoración deberá ser hecha en el plazo máximo de dos meses
a contar desde el nombramiento del auditor y en un nuevo plazo de
dos meses a contar desde la recepción del informe de valoración, los
socios afectados tendrán el derecho a obtener en el domicilio social el
valor razonable de sus participaciones sociales en concepto de precio
de las que la sociedad adquiere o de reembolso de las que se amortizan (artículo 101 LSRL).
Efectuado el reembolso de las participaciones al socio excluido –o
consignado su importe según dispone la propia Ley- los administradores, sin necesidad de acuerdo específico de la Junta General, otorgarán escritura pública de reducción del capital social, expresando en
ella las participaciones amortizadas, la identidad del socio o socios
afectados, la causa de la amortización, la fecha del reembolso o de la
consignación y la cifra a que hubiera quedado reducido el capital
social (artículo 102.1 LSRL).
El artículo 196 LSRL añade, además, que dicha escritura expresará “la nueva redacción de los preceptos estatutarios afectados por la
reducción de capital, que se regirá por sus reglas específicas”.
Nos hallamos, por tanto, ante una excepción al principio general de
que cualquier modificación estatutaria debe ser acordada por Junta
General: en efecto, en el presente caso, son los propios administradores quienes otorguen la escritura pública de reducción de capital y sin
que sea preciso un acuerdo específico de la Junta General en tal sentido.
El artículo 208.3 del Reglamento del Registro Mercantil establece
que “si los estatutos sociales reconocen derecho de oposición de los
acreedores en caso de restitución de aportaciones, no podrá efectuarse el reembolso de las participaciones al socio separado o excluido
hasta tanto no transcurra el plazo establecido para el ejercicio de este
derecho”. Como es lógico, en tal caso, en la escritura pública que
documente la exclusión “se hará constar la manifestación de los
administradores o liquidadores sobre la inexistencia de oposición por
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Operaciones societarias más frecuentes en la S.A. y en la S.L.
parte de los acreedores o la identidad de quienes se hubiesen opuesto, el importe de su crédito y las garantías que hubiere prestado la
sociedad”.
Es posible que la reducción de capital comporte que éste descienda por debajo del mínimo legal: en tal caso, la Ley estipula que se otorgue asimismo escritura pública pero que la sociedad quedará incursa
en causa de disolución, quedando disuelta de pleno derecho si en el
plazo de un año desde la fecha del acuerdo de reducción la Sociedad
no hubiera inscrito en el Registro Mercantil su transformación o disolución o el aumento de capital hasta una cantidad igual o superior al
mínimo legal (artículo 108 LSRL, al que nos volveremos a referir en el
capítulo correspondiente a la disolución de sociedades).
Veamos, para terminar, un ejemplo de acuerdo de Junta General
en el que se decide la exclusión de un socio:
“PRIMERO.- Dejar constancia de que el socio administrador
Don Alberto Calacho García ha infringido la prohibición de
competencia al haberse comprobado fehacientemente la
prestación de servicios por cuenta de la mercantil “Mayfly,
S.L.”, competidora directa de nuestra Sociedad, como es
perfectamente conocido por los señores socios, por lo que
ha incurrido de pleno en la causa de exclusión prevista en
el artículo 98 de la Ley de Sociedades de Responsabilidad
Limitada.
Dejar constancia de que, pese a que la participación de Don
Alberto Calacho García en el capital de esta Sociedad es
superior al 25%, la causa de exclusión en que ha incurrido
el mismo no exige resolución judicial firme, pese a no existir conformidad del afectado con la decisión de esta Junta
General.
Las participaciones propiedad de Don Alberto Calacho
García (que son las números del 1 al 400, ambos inclusive)
serán amortizadas y se reducirá, en consecuencia el capital
social de la Compañía que quedará, tras dicha disminución,
fijado en 6.000 EUR; superior, por tanto, al mínimo legal.
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David Siuraneta
Dejar constancia de que los vigentes Estatutos Sociales no
reconocen derecho de oposición de los acreedores en caso
de restitución de aportaciones.
Esta Junta General considera que el valor de las 400 participaciones de Don Alberto Calacho García es de 8.000 EUR,
según se desprende del balance aprobado por la Junta
General el pasado día 30 de junio, si bien el socio afectado
goza del derecho que le otorga el artículo 100 LSRL de solicitar una valoración por parte de un auditor de cuentas.
En aras a dar cumplimiento a lo dispuesto en el artículo 99
de la referida Ley, se hace constar que votan a favor del presente acuerdo de exclusión los Srs. Don Javier Tarridas
Prados (titular de participaciones equivalentes al 35% del
capital social) y Don Daniel Suárez Pérez (titular de participaciones equivalentes al 25% del capital social) sin registrarse ningún voto en contra y sin que el socio afectado haya
podido ejercer el derecho de voto correspondiente a sus
participaciones al existir conflicto de intereses y así disponerlo el artículo 52 LSRL. Don Alberto Calacho García desea
dejar expresa constancia de su más firme oposición a la
decisión adoptada por la Junta General por no ajustarse a la
realidad, según sus propias palabras, reservándose las
acciones que le correspondan.
SEGUNDO.- Cesar al Administrador Único Don Alberto
Calacho García y nombrar y designar para ocupar dicho
cargo con todas las facultades que legal y estatutariamente
le corresponden a Don Javier Tarridas Prados (mayor de
edad, soltero, vecino de Sevilla, calle de Europa, nº 66, titular del DNI/NIF nº 99.999.999-X) quien, presente en este
acto, acepta el cargo para el que ha sido designado, promete desempeñarlo bien y fielmente y asegura no hallarse
afectado por ninguna causa de incompatibilidad o prohibición legal para el ejercicio del mismo.
El presente acuerdo se adopta con el voto a favor de Srs.
Don Javier Tarridas Prados (titular de participaciones equi-
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Operaciones societarias más frecuentes en la S.A. y en la S.L.
valentes al 35% del capital social) y Don Daniel Suárez
Pérez (titular de participaciones equivalentes al 25% del
capital social). Don Alberto Calacho García se opone expresamente al presente acuerdo, reservándose las acciones
que le correspondan.
TERCERO.- Facultar expresamente a Don Javier Tarridas
Prados para que certifique los acuerdos antecedentes y
comparezca ante Notario de su elección a fin de otorgar
escritura pública de aquellos que sea preciso por disponerlo el vigente ordenamiento; quedando expresamente facultado, en lo menester, para otorgar, en su día, escritura pública de reducción del capital social, expresando en ella las
participaciones amortizadas, la identidad del socio afectados, la causa de la amortización, la fecha del reembolso o
de la consignación, la cifra a que hubiera quedado reducido el capital social y la nueva redacción de los preceptos
estatutarios afectados por la reducción de capital.
El presente acuerdo se adopta con el voto a favor de Srs.
Don Javier Tarridas Prados (titular de participaciones equivalentes al 35% del capital social) y Don Daniel Suárez
Pérez (titular de participaciones equivalentes al 25% del
capital social). Don Alberto Calacho García se opone expresamente al presente acuerdo, reservándose las acciones
que le correspondan”.
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