Bolsa Mexicana de Valores y “operaciones con recursos

Bolsa Mexicana de Valores y “operaciones con recursos de procedencia ilícita” XI Congreso Internacional de la Academia de Ciencias Administrativas A.C. (ACACIA). TÍTULO: Bolsa Mexicana de Valores y “operaciones con recursos de procedencia ilícita” MESA: FINANZAS Y ECONOMÍA Responsable: Profesor­investigador. Dr. Ladislao Adrián Reyes Barragán Adscripción: Universidad Autónoma del Estado de Morelos. Dirección: Avenida Universidad Número,1001, col. Chamilpa, Cuernavaca, Estado de Morelos. C.P. 62209 Tel. 0455513434745, Correo electrónico: Ladislao.reyes@buzón.uaem.mx y [email protected] UNIVERSIDAD JESUITA DE GUADALAJARA, GUADALAJARA, JALISCO. ITESO. XI CONGRESO INTERNACIONAL DE INVESTIGACIÓN EN CIENCIAS ADMINISTRATIVAS CIENCIA, TECNOLOGÍA E INNOVACIÓN: RETOS PARA LA ADMINISTRACIÓN EN EL SIGLO XXI. SE REALIZARÁ LOS DÍAS 22,23,24 Y 25 DE MAYO DE 2007. Cuernavaca, Estado de Morelos. Enero 2007.
1 Bolsa Mexicana de Valores y “operaciones con recursos de procedencia ilícita” RESUMEN PONENCIA Bolsa Mexicana de Valores y “operaciones con recursos de procedencia ilícita” Generalmente se sospecha que por la bolsa mexicana de valores pasan la mayor parte de los recursos de procedencia ilícita, esto lo afirman incluso funcionarios de alto nivel de la bolsa de valores (infra). Los recursos de procedencia ilícita no solo proceden de los delitos contra la salud (narcotráfico) sino también son producto del tráfico de armas, contrabando de productos por las aduanas y corrupción de funcionarios gubernamentales y la iniciativa privada. Los recursos de operaciones de procedencia ilícita requieren ser transformados en recursos formales para su uso en el mercado. Para ello se utilizan diversas formas llamado lavado de dinero, que son operaciones técnico financieras y bancarias para convertir el dinero ilícito en lícito. La bolsa mexicana de valores, es quizá, la mayor entidad financiera que convierte dinero lícito en ilícito, es decir, es el mayor “lavador de dinero del país”. Pero tal afirmación no es solo del autor, lo dicen y lo exponen funcionarios gubernamentales en seminarios formales. Pero es tan creíble tal dato, ya que son millones de dólares los que se mueven anualmente por concepto de operaciones de procedencia ilícita. Se dice que para lavar dinero compran casas, autos, ranchos, etcétera, pero esta forma son solo unas y es casi imposible que por esta vía puedan lavar todo el dinero recaudado, que son miles de millones de dólares, por tanto, el supuesto que se establece en el trabajo, es que solo una entidad como la bolsa mexicana de valores es la única que puede lavar dinero en grandes volúmenes, no existe otra entidad financiera que lo pueda hacer y mucho se debe a su nueva Ley del Mercado de Valores.
2 Bolsa Mexicana de Valores y “operaciones con recursos de procedencia ilícita” 1. Introducción 2. Bolsa Mexicana de Valores y “operaciones con recursos de procedencia ilícita” 3. Teoría de la punición en referencia al mercado de valores 4. La ley del mercado de valores y el tipo penal llamado “operaciones de procedencia ilícita”. 5. La nueva ley Mexicana de Valores y sus inconsistencias. 6. Algunas formas de lavado de dinero 7. Conclusión 8. Bibliografía 1. Introducción Pido la indulgencia de quienes lean este trabajo, se presenta a manera de hipótesis, debido a que las operaciones con recursos de procedencia ilícita es un tema en difícil de abordar con datos concretos. Generalmente se sospecha que por la bolsa mexicana de valores pasan la mayor parte de los recursos de procedencia ilícita, esto lo afirman incluso funcionarios de alto nivel de la bolsa de valores (infra). Los recursos de procedencia ilícita no solo proceden de los delitos contra la salud (narcotráfico) sino también son producto del tráfico de armas, contrabando de productos por las aduanas y corrupción de funcionarios gubernamentales y la iniciativa privada. Los recursos de operaciones de procedencia ilícita requieren ser transformados en recursos formales para su uso en el mercado. Para ello se utilizan diversas formas llamado lavado de dinero, que son operaciones técnico financieras y bancarias para convertir el dinero ilícito en lícito. La bolsa mexicana de valores, es quizá, la mayor entidad financiera que convierte dinero lícito en ilícito, es decir, es el mayor “lavador de dinero del país”. Pero tal afirmación no es solo del autor, lo dicen y lo exponen funcionarios gubernamentales en seminarios formales. Pero es tan creíble tal dato, ya que son millones de dólares los que se mueven anualmente por concepto de operaciones de procedencia ilícita.
3 Bolsa Mexicana de Valores y “operaciones con recursos de procedencia ilícita” Se dice que para lavar dinero compran casas, autos, ranchos, etcétera, pero esta forma son solo unas y es casi imposible que por esta vía puedan lavar todo el dinero recaudado, que son miles de millones de dólares, por tanto, el supuesto que se establece en el trabajo, es que solo una entidad como la bolsa mexicana de valores es la única que puede lavar dinero en grandes volúmenes, no existe otra entidad financiera que lo pueda hacer. El trabajo pues, intenta exponer la debilidad de la nueva Ley del Mercado De Valores (LMV) en referencia con las operaciones de recursos de procedencia ilícita. En un primer apartado se exponen las diversas teorías que existen de la punición, en un segundo apartado se analizan algunos artículos de la ley penal y posteriormente se estudian artículos de la Ley del Mercado De Valores (LMV). 2. Bolsa Mexicana de Valores y “operaciones con recursos de procedencia ilícita” El 30 de diciembre de 2005 1 , se diseño la nueva Ley Del Mercado De Valores (LMV), y en sus transitorios estableció que los artículos 7, segundo párrafo, 71, segundo párrafo, y 80 de esta Ley, entrarán en vigor el 25 de diciembre de 2006. La ley es de orden público y observancia general en los Estados Unidos Mexicanos y tiene por objeto desarrollar el mercado de valores en forma equitativa, eficiente y transparente; proteger los intereses del público inversionista; minimizar el riesgo sistémico; fomentar una sana competencia. La ley efectivamente es un avance significativo en relación a la anterior 2 . Incluso fue concensada entre los involucrados y el gobierno federal. Pero fue 1 “Ley del Mercado de Valores” Diario Oficial de la Federación el 30 de diciembre de 2005. La Ley regula lo siguiente: La inscripción y la actualización, suspensión y cancelación de la inscripción de valores en el Registro Nacional de Valores y la organización de éste; La oferta e intermediación de valores; Las sociedades anónimas que coloquen acciones en el mercado de valores bursátil y extrabursátil a que esta Ley se refiere; así como el régimen especial que deberán observar en relación con las personas morales que las citadas sociedades controlen o en las que tengan una influencia significativa o con aquéllas que las controlen; Las obligaciones de las personas morales que emitan valores, así como de las personas que celebren operaciones con valores; la organización y funcionamiento de las casas de bolsa, bolsas de valores, instituciones para el depósito de valores, contrapartes centrales de valores, proveedores de precios, instituciones calificadoras de valores y sociedades que administran sistemas para facilitar operaciones con valores; El desarrollo de sistemas de negociación de valores que permitan la realización de operaciones con éstos; La responsabilidad en que incurrirán las personas que realicen u omitan realizar los actos o hechos que esta Ley sanciona; las facultades de las autoridades en el mercado de valores. 2 Ley del Mercado de Valores, D. O. F. 02 de enero de 1975.
4 Bolsa Mexicana de Valores y “operaciones con recursos de procedencia ilícita” evidente que las penalidades son irrisorias en comparación al daño patrimonial que pueden causarse. Incluso las sanciones son menores en relación a los capitales que se mueven en la bolsa mexicana de valores. En sentido estricto, las leyes son tan laxas, que las únicas normas que se aplican son las administrativas y son tan ridículas estas que no intimidan a ningún sujeto que cometan ilícitos involucrado en la bolsa mexicana de valores. Por otra parte no existen demandas penales por “operaciones con recursos de procedencia ilícita”. Así, entre el año 2005 y 2006, son sanciones administrativas y no penales las que se aplicaron: Entidades financieras que recibieron sanciones en 2005, Interacciones Casa de Bolsa S.A.C.V, violo los artículos 68, 67, multa, $ 8.070.0; art. 26 bis 8, multa, $8.070.0; art. 26 bis 3, multa, $20,175.0; art. 91, multa, $480.700.0; art. 90, multa, $80.700.0; art. 26 bis 8, multa, $8.070.0; art. 22, multa, $40.350; art. 22, multa $20,175.0; art. 22, 98, multa, $121.050; art. 68, multa, 16.860.0; art. 26 bis 8, multa, 42.150.0; art. 95, multa, 84,300; art. 26 bis 8, multa, 42.150.0; art. 26 bis 8, multa, 8.430; art. 26 bis 8, multa, 8.430; art. 26 bis 8, multa, 8.430.0; art. 26 bis 8, multa, 21.075.0; art. 22, multa, 42.150.0; art. 22, multa, 42,150.0; art. 22, multa, 21.075; art. 22, multa, 126.45; art. 97, multa, 168.60.0;art. 17 bis 7, multa, 16,860.0. Multivalores casa de Bolsa, S.A de C.V. art. 17 bis 6, multa, 45.240. Personas que recibieron sanciones en 2005, Gabriel del Valle Martínez (Multivalores Casa de Bolsa, S.A. de C.V.) art. 20, multa, 87.30; art. 124, multa, 87.30; art. 42, suspensión por 9 meses. Personas que recibieron sanciones en 2005, Jugos del Valle, S.A. de C.V. art. 14, multa 16.140.0; Coopel, S.A. de C.V. art. 14 bis 2, multa, 17.460.0. Corporativo Fragua, S.A. de C.V. art. 14 bis 2, multa, 17,460.0. Grupo Corvi, S.A. de C.V. art. 14 bis 2, multa, 17,460.0. Industrias Ch, S.A. de C.V. art. 14, bis 2, 17, 460; Wal­Mart de México, S.A. de C.V. multa, 17, 460. 3 3 http://www.cnbv.gob.mx/seccion.asp?sec_id=561&com_id=0. En la página se encuentran las sanciones administrativas desde 2001 a 2006. Comisión Nacional de la Bolsa de Valores. México, enero, 2006.
5 Bolsa Mexicana de Valores y “operaciones con recursos de procedencia ilícita” Las leyes son tan laxas que las multas son mínimas en referencia a las cantidades y transacciones que se realizan en la bolsa mexicana de valores. Los artículos por los que se sancionan a las entidades y personas son por no reportar a tiempo las operaciones que se realizan en la bolsa mexicana de valores. La ley es tan insegura que pueden permitir operaciones ilegales a gran escala. Por tanto, debió incorporarse en esta nueva Ley del Mercado De Valores tipos penales sobre operaciones de procedencia ilícita. ¿Pero para que punir en este sistema? 3. Teoría de la punición en referencia al mercado de valores Teóricamente existen diversas propuestas porque se debe punir. Entre las más destacadas se encuentran las de doctrinas de la atribución, las de la prevención general y las de la prevención especial. Existen otras propuestas derivadas de ellas o con cierta autonomía. Sin embargo, para este estudio son las primeras las que explican el objeto de estudio de este trabajo. La doctrina de la atribución plantea en términos amplios que un mal se paga con otro mal. Cuando el infractor comete una conducta típica, antijurídica y culpable estipulada por la LMV, la pena debe ser proporcional al la conducta realizada. Aunque no existe tal parámetro de medición, generalmente el legislador aplica determinada pena discrecionalmente o tomando en cuenta la presión social que ejerza la sociedad para estipular determinadas penas. Dialécticamente se puede decir que la pena es la negación de la negación. La conducta típica, antijurídica y culpable llamada delito es una negación del derecho estatuido, pero la pena es también en cierto sentido es negativa por los efectos que produce en el sujeto. El mal que produce un sujeto el estado reacciona infligiendo en otro sujeto otro mal, lo que trae consecuencias negativas también para la sociedad, ya que no resuelve de fondo el problema de la conducta infractora del sujeto. El resarcimiento de la víctima queda en un segundo plano.
6 Bolsa Mexicana de Valores y “operaciones con recursos de procedencia ilícita” La doctrina de la prevención general, parte de la idea de que imponer penas a ciertas conductas, servirá como prevención a toda la sociedad para que esta se intimide y no cometa tales conductas típicas. Pero, esta es una falacia, ya que la sociedad no se intimida de las altas penas que se estipulan en los códigos penales, porque desconocen tales penas. La sociedad sabe que están prohibidas determinadas conductas, pero desconoce la mayoría de las penalidades establecidas en el Código Penal Federal. Es mas, olvida muchas conductas consideradas como delitos. Solo el Código Penal Federal establece 427 tipos penales. Conductas prohibidas que desconoce el ciudadano común, incluso abogados o jueces que aplican la ley. Además, son mas de 400 leyes federales que establecen en su articulado penas, entre las leyes federales encontramos la Ley Mexicana de Valores que se analiza. Por tanto la doctrina de la prevención general solo es cierta en determinados delitos, pero no en la mayoría.
La doctrina de la prevención especial, plantea que el sujeto se le debe corregir para que ya no vuelva a realizar conductas contra las leyes. En los Estados Unidos Mexicanos tal aseveración solo es verdadera en cierta medida. Es claro que debido a la saturación de las prisiones, el personal que atiende a los prisioneros es insuficiente para readaptar al sujeto. La enseñanza de un oficio, quizá, ayude a determinados sujetos, pero no a todos. Se dice por criminólogos clínicos que ciertos individuos son incorregibles y peligrosos, por tanto, deben ser enviados a las prisiones de alta seguridad. Incluso el trabajo y la educación que son el pilar de la readaptación no son obligatorios. Es facultad de los prisioneros educarse o realizar un trabajo y ello solo es motivado porque la ley de normas mínimas establece que por cada día que se trabaja será un elemento para tomarse en cuenta en la reducción de la pena. 4 4 Benjamín Belchelman, Derecho Penal, Porrúa, México, 2005. p. 50 ss. También puede verse sobre este tema. Castellanos, Fernando, Lineamientos elementales de Derecho Penal, México, Porrúa, 2005. Carrancá, y Trujillo, Raúl, y Carranca y Rivas, Raúl, Derecho Penal Mexicano, México, Porrúa, 2005. Jiménez Huerta, Mariano, Derecho Penal Mexicano, México, Porrúa, 2005. Pavón Vasconcelos, Francisco, Derecho Penal Mexicano, México, Porrúa, 2005.
7 Bolsa Mexicana de Valores y “operaciones con recursos de procedencia ilícita” 4. La ley del mercado de valores y el tipo penal llamado “operaciones de procedencia ilícita”. Los recursos de procedencia ilícita provienen de diversas fuentes entre otras del narcotráfico 5 , tráfico de armas, corrupción gubernamental y privada, evasión de impuestos etcétera. Son recursos que al provenir de actividades ilícitas prohibidas por la ley son confiscados por el gobierno y quienes sean dueños de de esos recursos pueden ser sancionados penalmente. Los recursos de operaciones de procedencia ilícita son llamados por la conciencia ordinaria como “lavado de dinero 6 ”, es un delito federal y su tipo se encuentra en el del Código Penal Federal siendo el artículo 400 bis, el que señala las hipótesis o conductas típicas del delito que se analiza, al establecer lo siguiente: Artículo 400 Bis.­ Se impondrá de cinco a quince años de prisión y de mil a cinco mil días multa al que por sí o por interpósita persona realice cualquiera de las siguientes conductas: adquiera, enajene, administre, custodie, cambie, deposite, dé en garantía, invierta, transporte o transfiera, dentro del territorio nacional, de éste hacia el extranjero o a la inversa, recursos, derechos o bienes de cualquier naturaleza, con conocimiento de que proceden o representan el producto de una actividad ilícita, con alguno de los siguientes propósitos: ocultar o pretender ocultar, encubrir o impedir conocer el origen, localización, destino o propiedad de dichos recursos, derechos o bienes, o alentar alguna actividad ilícita. 5 Díaz Aguilar, Cecilia Natalia. Tesis de Grado para obtener el grado de Maestra en Derecho Penal por la Universidad Juárez Autónoma de Tabasco intitulada "Inteligencia y Contrainteligencia contra el narcotráfico: estudio y propuesta de reforma al Derecho Penal contra la Delincuencia Organizada en México" 5 de octubre de 2004. 6 I. El lavado de dinero forma parte de la constelación delictiva y corruptora que se identifica con ciertas formas de criminalidad, con una amplia variedad de tráficos y actos ilícitos (drogas, armas, joyas, evasión fiscal, defraudaciones): el lavado de dinero constituye esencialmente un instrumento al que recurren los tráficos ilícitos. Con ello adquiere una naturaleza ilícita como parte de las redes nacionales e internacionales de viejas y nuevas criminalidades. En todos estos aspectos y niveles el lavado de dinero desarrolla y usa una alta capacidad de corrupción de individuos, grupos, organizaciones e instituciones, tanto en los sectores privados como públicos. II. Entre las actividades criminales y corruptoras el tráfico de drogas destaca por su envergadura y trascendencia. En efecto, se ha constituido y desarrollado como un fenómeno de múltiples dimensiones, esencialmente transnacional. Ha demostrado capacidad para articular una economía criminal, una red de grupos y espacios sociales, un poder político propio que le permite el desafío y el acoso al Estado y apunta incluso a su control y manipulación. La economía criminal se manifiesta por una serie de aspectos y niveles interelacionados: demanda y consumo mundiales; cuantía de las inversiones en y para el narcotráfico, su alta tasa de rentabilidad y acumulación, con enormes ganancias, inversiones y reinversiones; lavado de dinero; la inserción en la economía legal a través de una red de inversiones lícitas en prácticamente todas las ramas y sectores de aquélla; la provisión de empleo, ingreso y consumo a una amplia gama de grupos. Todo ello conlleva una capacidad muy alta, virtualmente ilimitada, de corrupción de individuos y grupos, organizaciones e instituciones sociales y políticas, del gobierno y la administración de los Estados.
8 Bolsa Mexicana de Valores y “operaciones con recursos de procedencia ilícita” La misma pena se aplicará a los empleados y funcionarios de las instituciones que integran el sistema financiero, que dolosamente presten ayuda o auxilien a otro para la comisión de las conductas previstas en el párrafo anterior, sin perjuicio de los procedimientos y sanciones que correspondan conforme a la legislación financiera vigente. La pena prevista en el primer párrafo será aumentada en una mitad, cuando la conducta ilícita se cometa por servidores públicos encargados de prevenir, denunciar, investigar o juzgar la comisión de delitos. En este caso, se impondrá a dichos servidores públicos, además, inhabilitación para desempeñar empleo, cargo o comisión públicos hasta por un tiempo igual al de la pena de prisión impuesta. En caso de conductas previstas en este artículo, en las que se utilicen servicios de instituciones que integran el sistema financiero, para proceder penalmente se requerirá la denuncia previa de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público. Cuando dicha Secretaría, en ejercicio de sus facultades de fiscalización, encuentre elementos que permitan presumir la comisión de los delitos referidos en el párrafo anterior, deberá ejercer respecto de los mismos las facultades de comprobación que le confieren las leyes y, en su caso, denunciar hechos que probablemente puedan constituir dicho ilícito. Para efectos de este artículo se entiende que son producto de una actividad ilícita, los recursos, derechos o bienes de cualquier naturaleza, cuando existan indicios fundados o certeza de que provienen directa o indirectamente, o representan las ganancias derivadas de la comisión de algún delito y no pueda acreditarse su legítima procedencia. Para los mismos efectos, el sistema financiero se encuentra integrado por las instituciones de crédito, de seguros y de fianzas, almacenes generales de depósito, arrendadoras financieras, sociedades de ahorro y préstamo, sociedades financieras de objeto limitado, uniones de crédito, empresas de factoraje financiero, casas de bolsa y otros intermediarios bursátiles, casas de cambio, administradoras de fondos de retiro y cualquier otro intermediario financiero o cambiario. 7 El tipo penal establece una penalidad de cinco a quince años y debe ser la Secretaria de Hacienda y Crédito Público la única instancia que por querella puede denunciar el delito de operaciones de procedencia ilícita, llamado “lavado de dinero” 8 , por tanto ningún ciudadano tiene la facultad para denunciar este ilícito, lo que hace de cierta manera nugatoria tal tipo penal. A quien le importa denunciar los enriquecimientos inexplicables si esta facultad es exclusiva de la Secretaría de Hacienda. Respecto al lavado de dinero en el último sexenio registraron un crecimiento de 118 por ciento respecto de 2005, según la consultora Mancera, Ernst and Young lo sitúan en unos 24 mil millones de dólares anuales, dato que se obtiene sobre la base de datos del Fondo Monetario Internacional (FMI), la 7 Código Penal Federal, Diario Oficial de la Federación. septiembre, 1931 8 En los Estados Unidos Mexicanos el lavado de dinero, por lo que desde que suscribió la Convención contra el Tráfico ilícito de Estupefacientes y Sustancias Psicotrópicas, celebrada en la Ciudad de Viena, Austria, en 1988, manifestó su compromiso de combatir y penalizar la conducta conocida como lavado de dinero. Voluntad que se vio primero expresada jurídicamente en 1990, al incorporarse en el Código Fiscal de la Federación el artículo 115­ bis, con la finalidad de establecer un nuevo tipo penal que sancionaba a todo aquél que realizara diversas actividades encaminadas a blanquear capitales y después, con el mismo propósito, con la adición del artículo 400­ bis a nuestro Código Penal Federal, en 1996.
9 Bolsa Mexicana de Valores y “operaciones con recursos de procedencia ilícita” ONU y la Organización para la Cooperación y Desarrollo Económicos (OCDE). 9 Hace poco la Unidad de Inteligencia Financiera (UIF) 10 , entidad dependiente directamente de la oficina del secretario de Hacienda, clasifica el lavado de dinero como "reportes preocupantes" y establece que de enero a noviembre de 2006 ascendieron a 188, que se comparan con los 86 detectados en el mismo periodo del 2005. La SHCP, establece dice que existen "reportes preocupantes, relevantes e inusuales y reportes preocupantes” los cuales se realizan en los bancos, casas de bolsa, banca de desarrollo, almacenes generales de depósito, sociedades de inversión, centros cambiarios, aseguradoras, arrendadoras, factoraje, uniones de crédito y empresas de envío de dinero, entre otras. Los reportes llamados “preocupantes" son operaciones en las que probablemente están involucrados directivos, funcionarios o empleados y apoderados respectivos de las instituciones financieras. Los reportes preocupantes deben ser enviados a la SHCP dentro de los 30 días naturales siguientes a la detección de la operación presumiblemente ilícita. En el caso de los "reportes inusuales" en el último año del sexenio pasado se recibieron 52 mil 579 operaciones susceptibles de ser investigadas. Pero que no se investigaron. Los reportes inusuales son operaciones, actividades o conductas que no concuerdan con la actividad declarada por el cliente, o con su patrón habitual de comportamiento, es decir, su actividad de trabajo no corresponde a los montos que deposita. Con respecto de los "reportes relevantes" éstos han ido en ascenso desde la creación de la UIF, ya que en 2004 se identificaron 3 mil 107; en 2005, 5 mil 63 y en el periodo enero­ noviembre de 2006 se alcanzó una cifra de 5 mil 150. 9 Diario La Jornada , 6 de enero de 2007. 10 El 7 de mayo de 2004 por decreto publicado en el Diario Oficial de la Federación (DOF), se creo la Unidad de Inteligencia Financiera por como parte de una estrategia integral para la prevención y el combate del lavado de dinero y la necesidad de establecer mecanismos para prevenir y contrarrestar el financiamiento de organizaciones criminales.
10 Bolsa Mexicana de Valores y “operaciones con recursos de procedencia ilícita” Los reportes relevantes se definen como las operaciones que se realizan con billetes y monedas nacionales u otras divisas, cheques de viajero o monedas acuñadas en platino, oro y plata por un monto igual o superior a los 10 mil dólares estadunidenses y, en el caso de centros cambiarios y empresas de envío de fondos por un monto equivalente o superior a los 3 mil dólares. Asimismo, los reportes de Inteligencia que se enviaron para su análisis al Sistema de Administración Tributaria (SAT) casi se cuadruplicaron en el mismo periodo de referencia, al pasar de 512 entre enero­noviembre de 2005 a mil 977 en el mismo lapso de 2006. El proceso para el lavado de dinero 11 comúnmente sigue tres etapas: Primero, la colocación a través de depósito de recursos procedentes de actividades ilegales. Segundo, el encubrimiento mediante transacciones financieras complejas logrando el anonimato y dificultando el rastreo de los recursos de procedencia ilícita. Y tercero y último, que es la integración mediante el reingreso de los recursos financieros ilícitos a la economía formal. Incluso en el país, a la fecha, los bancos mexicanos han reportado a la autoridad financiera mil 602 operaciones sospechosas e inusuales; 11 millones 217 mil 866 transacciones relevantes y 76 “preocupantes" informó Pedro Zamora, vicepresidente jurídico de la Comisión Nacional Bancaria y de Valores (CNBV) 12 . De 1997 a la fecha, las casas de bolsa han informado sobre 100 operaciones sospechosas; 14,922 relevantes. En el caso de las casas de 11 Aspectos socioeconómicos del lavado de dinero en México, Héctor F. Castañeda Jiménez. Instituto Nacional de Ciencias Penales, 1992, p 1ss. Además, Rogelio Figueroa Velásquez, El delito de lavado de dinero en el Derecho Penal Mexicano, Porrúa, 2000, 1ss. 12 Seminario sobre el Control y Prevención del Lavado de Dinero, organizado por la Asociación de Banqueros de México, Don Pedro Zamora Sánchez, vicepresidente jurídico de la Comisión Nacional Bancaria y de Valores, planteó una ponencia denominada “Análisis Internacional del Marco Jurídico para la Prevención del Lavado de Dinero y la Situación Actual, en México”. Dice que el lavado de dinero se ha convertido en el más grande negocio ilícito de la historia. Basado en su creciente poderío económico y en el desdoblamiento a nivel internacional de las bandas delictivas, ha logrado corromper e incluso vulnerar las estructuras gubernamentales, particularmente las de las fuerzas de orden, así como afectar la estabilidad política, económica y social de los Estados. El lavado de dinero constituye uno de los elementos fundamentales que han permitido a las organizaciones criminales encubrir a los autores intelectuales y materiales de estas actividades. De acuerdo a la Organización de las Naciones Unidas el crimen organizado genera anualmente ingresos superiores a 750 mil millones de dólares. Algunos expertos consideran que este monto representa una cuarta parte del intercambio de capitales a nivel mundial, lo cual constituye una seria amenaza para las economías de las naciones e incluso para la estabilidad del sistema financiero­ internacional.
11 Bolsa Mexicana de Valores y “operaciones con recursos de procedencia ilícita” cambio, dijo que a pesar de que este rubro es uno de los más vulnerables. Estas entidades, especificó, se han detectado 508 transacciones inusuales; 93 mil 441 relevantes y 6 preocupantes. El resto de los intermediarios, tal es el caso de los Sofoles; instituciones de finanzas y de seguros los reportes ascienden a 156 en transacciones sospechosas; 61 en relevantes. 5. La nueva ley Mexicana de Valores y sus inconsistencias. En referencia a la Ley Mexicana de Valores su articulado se fundamenta en la inseguridad jurídica. Toda ley debe partir del principio de seguridad jurídica y la nueva Ley del Mercado de Valores es una norma ambivalente plantea en su: Artículo 5.­ La legislación mercantil, los usos bursátiles y mercantiles y la legislación civil federal, en el orden citado, serán supletorios de la presente Ley. 13 Cuando la Ley Mexicana de Valores plantea que los usos bursátiles es supletoria de la actual norma, deja insubsistente el principio de seguridad jurídica. Tal principio plantea, en sentido amplio, que el sujeto debe saber con precisión que esta permitido y que no. Cuales son las reglas marco en las cuales puede actuar el gobierno y en las cuales puede actuar el ciudadano. Cuando esto no es claro, se deja en la incertidumbre a los inversionistas, por tanto, las inversiones serán menores a las esperadas si estuvieran claras las reglas que rigen el mercado financiero. Es evidente que este articulado queda en el limbo, incluso los juicios que se llevan a cabo sobre delincuencia organizada 14 casi nunca llegan a condenas firmes. Incluso la LMV, en si es una ley que no es fiscalizable por el gobierno, incluso sus ganancias no son sujetas a gravámenes por la Secretaría de Hacienda y Crédito Público. LMV en materia de fiscalización dice al respecto: 13 Ley del Mercado de Valores, que entrará en vigor en junio de 2006 Artículo 2o.­ Cuando tres o más personas acuerden organizarse o se organicen para realizar, en forma permanente o reiterada, conductas que por sí o unidas a otras, tienen como fin o resultado cometer alguno o algunos de los delitos siguientes, serán sancionadas por ese solo hecho, como miembros de la delincuencia organizada: I. Terrorismo, previsto en el Artículo 139, párrafo primero; contra la salud, previsto en los Artículos 194 y 195, párrafo primero; falsificación o alteración de moneda, previstos en los Artículos 234, 236 y 237; operaciones con recursos de procedencia ilícita, previsto en el Artículo 400 Bis; y el previsto en el Artículo 424 Bis, todos del Código Penal Federal;
14 12 Bolsa Mexicana de Valores y “operaciones con recursos de procedencia ilícita” Artículo 10.­ Las sociedades anónimas que se ubiquen en alguno de los supuestos siguientes, estarán sujetas a lo previsto en esta Ley: ... Las sociedades anónimas promotoras de inversión no estarán sujetas a la supervisión de la Comisión, salvo que inscriban valores en el Registro. 15 Incluso mas adelante plantea en su artículo: Artículo 18.­ Las sociedades anónimas promotoras de inversión estarán exceptuadas del requisito de publicar sus estados financieros, conforme lo establece el artículo 177 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. 16 Además, tienen prohibido dar a conocer los nombres de los inversionistas así dice: Artículo 36.­ Los miembros y secretario del consejo de administración de las sociedades anónimas bursátiles, deberán abstenerse de realizar cualquiera de las conductas que a continuación se establecen: I. Generar, difundir, publicar o proporcionar información al público de la sociedad o personas morales que ésta controle o en las que tenga una influencia significativa, o bien, sobre los valores de cualquiera de ellas, a sabiendas de que es falsa o induce a error, o bien, ordenar que se lleve a cabo alguna de dichas conductas. II. Ordenar u ocasionar que se omita el registro de operaciones efectuadas por la sociedad o las personas morales que ésta controle, así como alterar u ordenar alterar los registros para ocultar la verdadera naturaleza de las operaciones celebradas, afectando cualquier concepto de los estados financieros. III. Ocultar, omitir u ocasionar que se oculte u omita revelar información relevante que en términos de este ordenamiento legal deba ser divulgada al público, a los accionistas o a los tenedores de valores, salvo que esta Ley prevea la posibilidad de su diferimiento. 17 En materia de vigilancia las sociedades anónimas bursátiles en la LMV, esta solo será efectuada por organizaciones civiles, función que debería ser llevada a cabo por el gobierno, sin embargo la ley establece en su artículo Artículo 41.­ La vigilancia de la gestión, conducción y ejecución de los negocios de las sociedades anónimas bursátiles y de las personas morales que controlen, considerando la relevancia que tengan estas últimas en la situación financiera, administrativa y jurídica de las primeras, estará a cargo del consejo de administración a través del o los comités que constituya para que lleven a cabo las actividades en materia de prácticas societarias y de auditoría, así como por conducto de la persona moral que realice la auditoría externa de la sociedad, cada uno en el ámbito de sus respectivas competencias, según lo señalado en esta Ley. 18 Los artículos citados son un ejemplo de la escasa vigilancia por parte del gobierno de las transacciones que se realizan en el mercado de valores en los Estados Unidos Mexicanos. No existe vigilancia, incluso su fiscalización solo 15 Ley del Mercado de Valores, Diario Oficial de la Federación,que entrará en vigor en junio de 2006 Idem 17 Idem 18 Idem.
16 13 Bolsa Mexicana de Valores y “operaciones con recursos de procedencia ilícita” puede realizarse por medio de los órganos de control de las sociedades anónimas bursátiles. Y por supuesto, cuando entra dinero de procedencia ilícita, nunca se informa, ya que ello reditúa grandes ganancias para estos socios. En sentido contrario la actividad bancaria si esta obligada a reportar cualquier depósito mas allá de diez mil dolares 19 6. Algunas formas de lavado de dinero La mas conocida forma es la técnica conocida como smurfing mediante la cual se canalizan fondos a través de compañías en el extranjero, utilizando cuentas anónimas y enviando pequeñas cantidades de dinero para evitar que el sistema bancario reporte a la Secretaráia de Hacienda. Una vez que se ha logrado ocultar el origen ilícito de los capitales, éstos regresan a los mercados financieros convencionales, permitiendo a los autores de las actividades delictivas su aprovechamiento y disfrute. Pero todo este lavado de dinero no es susceptible de ser investigado porque existe el secreto bancario, fiduciario y bursátil; no existen medidas efectivas para prevenir, sancionar y sobre todo detectar operaciones de lavado de dinero; existen demasiados obstáculos para el aseguramiento y decomiso de activos e instrumentos de las actividades ilícitas; la normatividad impide conocer los clientes de las actividades bancarias y transacciones financieras, para que el delito de operaciones de recursos ilícitos pueda ser r investigado, y sus autores llevados a juicio. 19 Por lo que hace a México, en agosto de 1997 la Asociación de Banqueros y la Secretaría de Hacienda y Crédito Público desarrollaron el Manual Operativo para la Prevención y Detección de Transacciones. Lineamientos que debían implementar los bancos para las operaciones financieras dudosas y como por ejemplo aquellas que superarán los 10 mil dólares; las transferencias electrónicas frecuentes, en especial las hechas a los paraísos fiscales; mismas que debían que reportarlas trimestralmente a las autoridades correspondientes. El documento también establecía escrutinio a los estilos de vida de los empleados bancarios para contrastarlos con sus ingresos. En ese mismo año, el congreso amplió las disposiciones de su legislación existente en contra del lavado de dinero, requiriéndole además de bancos y correduría, a grandes empresas que se dedicaran al intercambio de divisas a reportar todas las transacciones en efectivo que superarán los 10 mil dólares americanos. Asimismo, México estableció órganos especiales de investigación encargados de combatir el lavado de dinero, el narcotráfico y el crimen organizado, como la Fiscalía Especializada, para la Atención de Delitos Fiscales y del Sistema Financiero y la Unidad Especial contra la Delincuencia Organizada, ambas dependientes de la Procuraduría General de la República; y la Subprocuraduría Fiscal Federal de Investigaciones de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público.
14 Bolsa Mexicana de Valores y “operaciones con recursos de procedencia ilícita” 7. Conclusión Desde el ámbito de las teorías de la punición, la ley mexicana de la bolsa de valores es un artículado que no se ajusta a la prevención general, ni a la retribución y mucho menos a los aspectos de la prevención especial. Mientras esto no suceda, se puede decir, que la bolsa mexicana de valores es la institución que mas recursos de procedencia ilícita capte ya que las operaciones de recursos de procedencia ilícita (llamado lavado de dinero) seguirán fluyendo por la bolsa mexicana de valores, porque la actual ley permite el secreto bursátil. Mientras no se establezcan disposiciones que obliguen a las instituciones bancarias y financieras mantener registros claros, la investigación de operaciones de recursos ilícitos es un delito solo de forma. Para que se pueda aplicar el tipo penal “de operaciones con recursos de procedencia ilícita”, es necesario y obligatorio que el sistema financiero y particularmente la bolsa mexicana de valores identifique sus clientes que permitan conocer sus actividades; integrar expedientes de los mismos con determinada documentación; verificar el cumplimiento de la normatividad; reportar operaciones relevantes, sospechosas e internas preocupantes; elaborar manuales de operación en los que se prevean los métodos y procedimientos respectivos, y desarrollar e impartir programas de capacitación a su personal. 8. Bibliografía ­ Berchelmann Arizpe, Antonio, Derecho Penal Mexicano, México, Porrúa, 2005. ­ Castellanos, Fernando, Lineamientos elementales de Derecho Penal, México, Porrúa, 2005. ­ Carrancá, y Trujillo, Raúl, y Carranca y Rivas, Raúl, Derecho Penal Mexicano, México, Porrúa, 2005. ­ Castañeda Héctor, Aspectos socioeconómicos del lavado de dinero en México, Instituto Nacional de Ciencias Penales textos 1992. ­ Jiménez Huerta, Mariano, Derecho Penal Mexicano, México, Porrúa, 2005 ­ Pavón Vasconcelos, Francisco, Derecho Penal Mexicano, México, Porrúa, 2005. ­ Díaz Aguilar, Cecilia Natalia. Tesis de Grado para obtener el grado de Maestra en Derecho Penal por la Universidad Juárez Autónoma de Tabasco intitulada Inteligencia y Contrainteligencia contra el narcotráfico: estudio y propuesta de reforma al Derecho Penal contra la Delincuencia Organizada en México, 5 de octubre de 2004.
15 Bolsa Mexicana de Valores y “operaciones con recursos de procedencia ilícita” ­ Figueroa Velásquez, Rogelio, El delito de lavado de dinero en el Derecho Penal Mexicano, México, Porrúa, 2000. Leyes ­ Ley del Mercado de Valores,Texto , D. O. F. 02 de enero de 1975. ­ Ley del Mercado de Valores, vigente, junio de 2006 ­ Código Penal Federal, Diario Oficial de la Federación. septiembre, 1931. ­ El 7 de mayo de 2004 por decreto publicado en el Diario Oficial de la Federación (DOF), se creo la Unidad de Inteligencia Financiera. ­Ley Federal contra la delincuencia organizada, Diario oficial de la Federación, 7 de noviembre de 1996..
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