206 DERECHOMERCANTIL: SUJETOS Conceptos centrales Clases Convocatoria Constitutiva Ordinaria General Extraordinaria Especial Totalitaria Integración y quórum Derecho de retiro Funcionamiento y actos Derecho deoposición Nulidad de acuerdos Asamblea de accionistas Órgano de administración Características Derechos y obligaciones Nombramiento de representantes Responsabilidades Clases y tipos de administración Órgano de vigilancia Aumentoy disminución decapital Estadosfinancieros y reservas legales Nombramiento de los comisarios Incompatibilidades Derechosyobligaciones deloscomisarios Responsabilidades Capital variable, modalidady principios Especies de estados y conformación Aprobación de balance Diferentesespeciesde reservay constitución UNIDAD7. SOCIEDADANÓNIMA II 207 I n t r oducción 7.1 Asam ble a de accion ist as 7.2 Con ce pt o 208 DERECHOMERCANTIL: SUJETOS Es la forma en que se concreta la voluntad de la sociedad Es el órgano supremo al que están subordinados los demás órganos societarios Asamblea de accionistas Tiene la atribución de dirigir la sociedad Tiene la capacidad para ratificar o invalidar los actos realizados en ejecución de sus acuerdos ¿Es absoluta la facultad de la asamblea de invalidar los actos realizados por la administración? UNIDAD7. SOCIEDADANÓNIMA II 209 7.3 Cla se s de a sa m blea Asambleas (clasificación) Características Temas Constitutiva Serefierealaprimerareuniónque realizanlossociosdeunasociedad. Secelebrael contratosocial, seapruebanlos estatutossocialesy secreadichapersonamoral. General Comosunombreloindica, esaquella comúnalatotalidaddelosaccionistas deunasociedad. Setieneel derechodeconcurrir, sinexcepción, para deliberar ytomar decisionespor mediodel voto. Especial Tienelugar cuandoenel senodeuna sociedadcoexistendiversascategorías deaccionistas. Exclusivaparalostitularesdeunaclaseespecial deacciones, quienessonlosúnicosquetienen derechoadeliberar y votar enella. Seocupa, por decirlodemanera coloquial, delosasuntoscotidianos y abordalascuestionesquetienen quever conlaadminstracióndelas operacionesy negociossociales. Sedeliberarespectoal nombramientode administradoresy ladesignacióndecomisarios; sedeterminael emolumentoquecorrespondaa cadaunodeellos; sediscutey resuelveacerca del informedelaadministraciónoel informedel comisarioy seadoptanlasmedidasnecesarias uoportunas respectodelasituacióndela negociaciónsocial. Tratasobreasuntosexcepcionales. El criteriogeneral paraconsiderar unaasambleacomoextraordinaria esquetengacomoconsecuenciala modificacióndel contratosocial. Serealizaparael cambiodeobjetoo nacionalidaddelasociedad; laprórrogade laduraciónoladisoluciónanticipadadela organización; el aumentooreduccióndel capital social; latransformación, escisiónofusióndela sociedad; laemisióndebonos, accionesdegoce, accionesprivilegiadasolaamortizaciónpor lasociedaddesuspropiasacciones; así como losdemás asuntosparalosquelos estatutos requieranunquórumcalificado. Ordinaria Extraordinaria 210 DERECHOMERCANTIL: SUJETOS Totalitaria Sedenominaasí alaasambleaen laqueseencuentrarepresentadala totalidaddelasaccionesdeuna sociedad. Tieneplenasoberanía, por loquepuede deliberar y resolver sobrecualquier cuestiónque seplantee, siemprequelosaccionistasesténde acuerdo. ¿Cuándo debe llevarse a cabo una asamblea especial? de ordinarias o extraordinarias. Asumen esa nat uraleza dependiendo del t ipo de asuntos que han de t rat arse en ellas y de sus requisit os de f uncionamiento. Las asambleas ordinarias deberán reunirse por lo menos una vez al año. Las extraordinarias podrán hacerlo en cualquier tiempo. ¿Qué efectos legales tiene la celebración de una asamblea totalitaria? UNIDAD7. SOCIEDADANÓNIMA II 211 7.4 Convoca t or ia s Para llevar a cabo una asamblea debe publicarse un aviso, debida, por los facultados legalmente para convocar. Plazo Emisión Publicación Contenido El señalado en los estatutos. Pueden convocar el administrador o el comisario. En el diario oficial de la entidad con domicilio social. Orden del día. En su defecto, quince días antes de la fecha de asamblea. En su defecto, lo hace el juez. Oen un periódico de amplia circulación de la misma entidad. Fecha, horay lugar exactosdelareunión. 212 DERECHOMERCANTIL: SUJETOS ¿Cómo tramita el juez la solicitud para una convocatoria a asamblea? Convocatoria Se convoca a los accionistas de Igniciones Forestales del Sureste, S.A. deC.V. alaasambleageneral extraordinariaquetendráverificativoalas 10 horas del próximo 15 de noviembrede 2001, en el domicilio ubicado enFelipeÁngeles18, coloniaHéroesRevolucionarios, estaciónCorralejo, municipiodePénjamo, estadodeGuanajuato, lacual sedesarrollarábajo el siguienteorden del día: 1. Deliberación y resolución acerca de la propuesta de modificar el artículo 5°delosestatutos sociales eincluir la cláusuladeadmisión deextranjeros. 2. Deliberación y resolución acerca de la propuesta de aumentar el capital social y, al efecto, constituir supartevariable. 3. Designación de delegado especial que cumpla con las resoluciones queseadopten enla asamblea. Estación Corralejo, municipio de Pénjamo, estado de Guanajuato, 1 de octubre de 2001. El administrador único Andrés Rivero Moreno Seidentificalasociedaddelaque setrateyel tipodeasamblea quesecelebrará Se señala la fecha y la hora de la reunión Se precisa el lugar exacto de la junta Sedetallanlospuntosdel orden del díaquedeberáncorresponder conel tipodeasambleaconvocada La convocatoria debe emitirse con la anticipacióndebida Debe firmarsepor quienla haga UNIDAD7. SOCIEDADANÓNIMA II 213 7.5 I n t e gra ción y quór um El quórum Hay que distinguir las Quórumde instalación Quórumde decisión Asamblea ordinaria La mitad del capital social Cualquiera que sea el número Mayoría de votos Cualquiera que sea el número Asamblea extraordinaria Trescuartaspartes del capital social La mitad del capital social Lamitad del capital social Lamitad del capital social En primera convocatoria En segunda convocatoria Enprimera convocatoria Ensegunda convocatoria 214 DERECHOMERCANTIL: SUJETOS La asamblea especial t ambién debe reunir el 7.6 Fun cion am ie nt o de la s a sam ble a s y a ct os de a sam b le a Fun cion a r ios de la a sa m ble a de a ccionist a s Presidente Funciones Elección Secretario de actas Escrutador Preside la asamblea y encauza el debate Auxilia al presidente y elabora el acta de la asamblea Hacela listadeasistencia y contabilizalos votos por cadaresolución Generalmenteesel administrador oel presidentedel consejode administración Es elegido por los propios accionistas en el momento dela reunión Eselegidopor los propios accionistasenel momentodelareunión UNIDAD7. SOCIEDADANÓNIMA II 215 Si la asamblea no se celebra, deberá expedirse una segunda convocat oria. ¿Puede aplazarse la discusión en una asamblea? I n t e r é s con t r ar io e n la s a sam b le a s ¿Cualquier persona puede intervenir en la asamblea? 216 DERECHOMERCANTIL: SUJETOS D e r e ch o de r e t ir o p or de cision e s de la a sa m ble a ejercitar su derecho determinados casos. Un accionista que vote en contra Cambio de objeto Cambio de nacionalidad Derecho de retiro Sólo si la asamblea resuelve Escisión de la sociedad Transformación de la sociedad UNIDAD7. SOCIEDADANÓNIMA II 217 D e r e ch o de oposición a la s de cision e s de la a sa m ble a Debe ejercitarse dentro de los quince días siguientes Sólo pueden hacerlo los accionistas que reúnan 33%del capital social Derecho de oposición Tiene que ser de carácter judicial Deben haber votado en contra de la resolución o estado ausentes 218 DERECHOMERCANTIL: SUJETOS 7.7 N ulidad de la s asam ble a s y de su s acue r dos Si se celebra fuera del domicilio social Si seomitela expedición de la convocatoria Una asamblea es nula Si la convocatoria contiene vicios graves Si se instala y resuelve sin reunir el quórum UNIDAD7. SOCIEDADANÓNIMA II 219 ¿Cuál es la diferencia entre el derecho de oposición y la nulidad de una asamblea? 220 DERECHOMERCANTIL: SUJETOS Ejercicio 1 1. La asamblea de accionistas esel órgano de la sociedad que: b) Delibera y concreta en sus resoluciones la voluntad social. c) Tiene el carácter de ejecutor de lasdecisiones de losaccionistas. d) Ejecuta las decisionestomadas. 2. Lasasambleas especiales se dividen en: a) Constitutiva y extraordinaria. b) Constitutiva y totalitaria. c) Ordinaria y extraordinaria. d) Extraordinaria y general. 3. Lasconvocatorias a asambleasde accionistas se publican: b) En el periódico de mayor circulación de la entidad donde la sociedad tenga su domicilio. su domicilio. d) En el y el periódico de mayor circulación. 4. ¿Cuálesson las clases de quórumque existen? a) De deliberación y resolución. b) De instalación y decisión. c) De discusión y proposición. d) De propuestas y aprobaciones. 5. En relación con las asambleas un accionista puede: de cancelación del título. d) Comparecer por representante y solicitar se anule la asamblea. UNIDAD7. SOCIEDADANÓNIMA II 221 7.8 Ór ga no de adm in ist ra ción 7. 8 .1 Con ce pt o La asamblea otorga a los administradores de la sociedad poderes para facultarlos en el desempeño de su encargo. 222 DERECHOMERCANTIL: SUJETOS Ca r a ct e rí st ica s d e l ór g a n o d e a dm in ist r a ción Personal Temporal Revocable Mandatarios Porque se ejerce directamente y no es delegable Porque está sujeto a un plazo determinado Porque la asamblea puede designarlo y removerlo con toda libertad Porque se les faculta mediante el otorgamiento de poderes 7. 8 .2 N om b ra m ie nt o de r e p r e se nt a n t e s y a dm in ist r a dor e s excepcionales los comisarios podrían con el caráct er de provisional. UNIDAD7. SOCIEDADANÓNIMA II 223 No pueden ser designados administradores de una sociedad los que están inhabilitados por la ley para ejercer el comercio. 7. 8 .3 Cla se s de a dm in ist ra d or e s y t ip os de a dm in ist ra ción Clasificación Único Características La ejerce un solo individuo. Facultades Le corresponde la representación legal de la sociedad y sus facultades son las contenidas en los estatutos sociales y las que le confiera la asamblea. 224 DERECHOMERCANTIL: SUJETOS La ejerce un cuerpo colectivo denominado consejo de administración. La representación social de la empresa se confiere al consejo de administración en forma conjunta, pero si éste se compone de varios miembros, entonces se le atribuye al presidente consejero, por razones prácticas. Los estatutos regularán sus facultades, salvo que la asamblea le confiera atribuciones más amplias a las límite al designarlo. Gerente general Es un órgano secundario de administración, de carácter temporal, por estar sujeto a un plazo; revocable y personal porque debe ejercerse de manera directa. Son generales cuando las funciones que se le encomiendan son las de coordinar todas las operaciones sociales. Sus facultades son aquellas que expresamente se les hubieran conferido en el momento de su designación; pero una vez habilitados gozarán de las más amplias atribuciones de representación y ejecución sin más límite que el ámbito de su competencia legal. Gerente especial Es un órgano de administración secundario. Son especiales cuando sólo se les encomienda la coordinación de un sector o área específica de los negocios. Apoderado Son aquellos que designa el consejo o el administrador único. El órgano de administración sólo puede conferir poderes especiales a los limitados, dentro del ámbito de sus facultades, porque el nombramiento de apoderados generales sólo corresponde a la asamblea. Delegado Para la ejecución de actos concretos, el consejo designa, de entre sus miembros, a un delegado. Es un órgano transitorio. Esta persona tendrá las facultades limitadas al encargo o la comisión para cuyo desempeño se le nombró. Colegiado UNIDAD7. SOCIEDADANÓNIMA II 225 Fu n cion a m ie n t o de l con se j o El consejo de también requiere sesionar válidamente. Presidente Secretario Tesorero Vocales Preside el consejo y encauza el debate Auxilia al presidente y levanta las actas de cada sesión Es el responsable directo de la tesorería social Participanconvozy votoenlassesiones y desarrollan lasactividades encomendadas 7. 8 .4 D e r e ch os y obliga cion e s de los a dm inist ra dor e s 226 DERECHOMERCANTIL: SUJETOS Las obligaciones de la más variada nat uraleza y contenido. UNIDAD7. SOCIEDADANÓNIMA II 227 7. 8 .5 Re spon sab ilid a de s En el delito de fraudulenta el administrador obtiene para un tercero. El administrador queda obligado civilmente a resarcir los daños y perjuicios que cause. 228 DERECHOMERCANTIL: SUJETOS ¿Los administradores siempre son responsables ante la sociedad? UNIDAD7. SOCIEDADANÓNIMA II 229 7.9 Ór ga no de vigilan cia 7.9 .1 Con ce pt o 230 DERECHOMERCANTIL: SUJETOS 7.9 .2 N om b ra m ie nt o de los com isa r ios 7.9 . 3 D e r e ch os y obliga cion e s de los com isa r ios de manera ilimitada y en cualquier tiempo, facultad que les concede la propia ley. Los comisarios asistirán a las asambleas y sesiones de consejo. UNIDAD7. SOCIEDADANÓNIMA II 231 232 DERECHOMERCANTIL: SUJETOS Ejercicio 2 1. La representación social corresponde al órgano: b) De administración. c) De vigilancia. d) De control. 2. El delegado del consejo de administración esdesignado para: a) Realizar toda clase de funciones, pueses un órgano secundario de la administración. c) Desarrollar lasfunciones de cualquier administrador. a) Civil y político. b) Laboral y administrativa. c) Penal y civil. d) Fiscal y penal. 4. Loscomisarios son designados: a) Por la asamblea general o el consejo de administración. b) Por la asamblea general y el consejo de administración. c) Por la asamblea general o el consejo de vigilancia. d) Por la mayoría de socios. 5. Están inhabilitados para desempeñar la función de comisarios: a) Losempleados de una sociedad que sea accionista de otra en la que se lespretenda designar, si participan con 10%. b) Losempleados de una sociedad que sea accionista de otra en la que se lespretenda designar, si participan con 15%. c) Losempleados de una sociedad que sea accionista de otra en la que se lespretenda designar, si participan con 25%. d) Losobligacionistas con participación de 15%. UNIDAD7. SOCIEDADANÓNIMA II 233 7.9 .4 I n com p at ibilida d e s 7.9 . 5 Re spon sab ilid a de s ¿Cuál es el procedimiento responsabilidad a los comisarios? 234 DERECHOMERCANTIL: SUJETOS 7.1 0 Aum e nt o y dism inu ción de ca pit al 7.1 0 .1 Con ce pt o UNIDAD7. SOCIEDADANÓNIMA II 235 7.10 .2 La m oda lid a d de l ca pit al va r ia ble y los p rin cipios qu e lo r ige n 236 DERECHOMERCANTIL: SUJETOS Subprincipio de unidad El capital social constituye una unidad económica y una unidad jurídica Subprincipio de determinación La cuantía del capital debe determinarse, así como su exhibición parcial o total Subprincipio de capital mínimo La sociedad anónima se constituye con un capital social mínimo de $50 000 Que el capital social se suscriba íntegramente Realidad del capital social Queel capital social efectivamente seexhiba íntegramente UNIDAD7. SOCIEDADANÓNIMA II 237 7.11 .1 Con ce pt o Para saber más Información económica, contable y financiera Aunque en la práctica —e incluso en la teoría—es difícil distinguir la línea divisoria entre lo que debe entenderse por información económica, información financiera e información contable, cabe intentar aquí una respuesta aproximada puesto que el artículo 172 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, la Ley de Inversión Extranjera y su Reglamento utilizan esa clasificación. Puede decirse que la información económica es la de carácter general y de naturaleza estadística. En el caso del artículo 172 mencionado que obliga a los administradores a presentar a la asamblea un informe anual, se hace referencia a ella en el primer inciso, cuando señala que dicho informe debe abordar “la marcha de la sociedad en el ejercicio,…las políticas seguidas por los administradores y, en su caso, sobre los principales proyectos existentes.” La información financiera puede ser aquella que establece la relación entre el origen y destino de los recursos con los que cuenta la sociedad. El mismo numeral 172 la menciona en sus incisos c) y e), por ejemplo, cuando hace referencia a la “situación financiera de la sociedad” o a los “cambios en la situación financiera”. Finalmente, la información contable podría ser la que establece la rentabilidad de la sociedad, la relación entre ingresos y egresos. Se refiere a ella, verbigracia, en el inciso d) al afirmar “un estado que muestre…los resultados de la sociedad durante el ejercicio”. El balance general muest ra el monto del pasivo, el act ivo y el capit al social. 238 DERECHOMERCANTIL: SUJETOS ¿Qué características tiene el balance? El est ado de result ados muest ra los ingresos, costos y gast os durante el periodo y el saldo result ant e. El est ado de cambio tercero de los 7.11.3 Apr oba ción de l ba la n ce El balance se formula anualmente bajo la responsabilidad del administrador. UNIDAD7. SOCIEDADANÓNIMA II 239 Criterio Contenido Informe sobre la marcha de la sociedad Políticas seguidas por los administradores en el ejercicio. Principales proyectos existentes. Informe que declare y explique Políticas de información y los criterios seguidos en la preparación del informe financiero. Informe financiero Situación financiera. Estado de resultados. Cambios en la situación financiera. Cambios en las partidas que integran el patrimonio social. 7.11 .4 D ife r e nt e s e sp e cie s de r e se r va y su con st it u ción 240 DERECHOMERCANTIL: SUJETOS UNIDAD7. SOCIEDADANÓNIMA II 241 Ejercicio 3 a) Laspersonas que hayan cometido los delitos de quiebra fraudulenta, falsedad, extorsión y concusión. b) Laspersonas que hayan cometido los delitos de peculado, concusión, cohecho y contra la propiedad. c) Laspersonas que hayan cometido los delitos de quiebra fraudulenta, falsedad, corrupción y discriminación. d) Laspersonasquehayan cometidolosdelitosdefraude, falsedad, corrupción y discriminación. 2. El incremento o disminución del capital social debe resolverse en asamblea general: a) Ordinaria. b) Extraordinaria. c) Totalitaria. d) De socios. 3. El capital social puede reducirse por: a) Reembolso de su aportación o liberación de una exhibición hecha al accionista. b) Reembolso de la exhibición hecha en exceso por el accionista y la reestructura de las reservas. c) La reestructura de la reserva legal y el reembolso de la aportación del accionista. d) Exceso del accionista y la reestructura de las reservas. 4. El balance general establece el: a) Resultado de las pérdidaso ganancias. b) Origen de losrecursos y su inversión. c) Monto del activo, el pasivo y el capital social. d) Monto del pasivo y el capital social. 5. Lasreservas sociales son: a) Estatutarias, convencionalesy voluntarias. b) Estatutarias, obligatoriasy convencionales. c) Estatutarias, voluntarias y legales. d) Estatutarias y convencionales. 242 DERECHOMERCANTIL: SUJETOS Actividad recomendada 1. Acuerda con tus compañeros y tu maestro simular una asamblea general de accionistas. Designa a los administradoresy al comisario, emite lasacciones, la convocatoria y señala día, hora, fecha y lugar de reunión. Incluye en el orden del día algún punto que pueda resultar polémico. Elige a los funcionarios de la asamblea, discutan los puntosconvenidosy levanta el acta respectiva. Después comenta en clase la experiencia y tusimpresiones. UNIDAD7. SOCIEDADANÓNIMA II 243 Autoevaluación 1. Menciona las clases de asamblea que existen. 2. Menciona las clases de administradores que estudiamos. 3. ¿Cuál es el criterio general para determinar si una asamblea esextraordinaria? 4. El quórumes el número: a) Máximo requerido para instalar la asamblea. b) Mínimo requerido para instalar la asamblea. 5. La diferencia entre el derecho de oposición y la nulidad de la asamblea consiste en que el derecho de oposición: permisivas. b) Por la simple inconformidad del quejoso y la nulidad sólo se ejercita si la asamblea es ilegal. 6. Losgerentes son un órgano de administración: a) Permanente, primario y revocable. b) Permanente, secundario y revocable. c) Transitorio, secundario y revocable. d) Formal y permanente. 244 DERECHOMERCANTIL: SUJETOS 7. Losapoderados del consejo de administración son apoderados: a) Generalescon amplias facultades. b) Especialescon facultades limitadas. c) Generalescon facultades especiales. d) Especialescon limitación. 9. El balance anualmente formulado es responsabilidad estricta de: a) Loscomisarios. b) Losaccionistas. c) Losadministradores. d) El gerente. 10. Menciona las tres clases de reservasestudiadas. 11. En las sociedadesde capital variable se deroga el principio de: a) Unidad de capital. b) Estabilidad del capital. c) Determinación del capital. d) Responsabilidad limitada. 12. Menciona las razones por lascuales puede ocurrir un aumento del capital en una sociedad mercantil. UNIDAD7. SOCIEDADANÓNIMA II Respuestas de los ejercicios Ejercicio 1 Ejercicio 2 1. b) 2. c) 3. c) 4. b) 5. a) 1. b) 2. b) 3. c) 4. a) 5. c) Ejercicio 3 1. b) 2. b) 3. a) 4. c) 5. c) Respuestas de la autoevaluación 1. Constitutiva, totalitaria, general, especial, extraordinaria y ordinaria. 2. Administrador único, consejo de administración, gerente general, gerente especial, apoderados y delegados del consejo. 4. b) 5. a) 6. b) 7. b) 9. c) 10. Reservas legales, voluntariasy estatutarias. 11. b) 12. Por la reestructura de las reservas legales o la admisión de nuevosaccionistas. 245