¿Qué conceptos retributivos deben incluirse en las

¿Qué conceptos retributivos deben
incluirse en las vacaciones?
María Prous
12/09/2016 - 12:45
La autora reflexiona sobre las recientes sentencias del Supremo en relación
con los elementos que integran en salario durante el periodo vacacional
El Pleno de la Sala IV (Social) del Tribunal Supremo ha dictado dos sentencias,
ambas de fecha 8 de junio de 2016, relativas a los conceptos retributivos que
deben incluirse en el salario de los trabajadores durante el periodo de
vacaciones.
Las demandas iniciadoras de estos asuntos, ambas de conflicto colectivo,
interpuestas, por un lado, por la Confederación General Del Trabajo (CGT) y la
Federación de Servicios a la Ciudadanía de CCOO (FSC-CCOO) contra la
Asociación de Contact Center Española (ACE) (497/2016) y por otro por la
misma FSC-CCOO y la Federación Estatal de Servicios para la Movilidad y el
Consumo de la UGT (SMC-UGT) contra Telefónica Móviles España, SAU.
(497/2016) y de las que había conocido previamente la Sala de lo Social de la
Audiencia Nacional suplicaban que se dictaran sentencias por las que se
declarase el derecho de los trabajadores a percibir, en la retribución del periodo
de vacaciones, todos aquellos conceptos ordinarios que habían venido
recibiendo habitualmente derivados del desempeño de su puesto de trabajo
incluyéndose algunos tales como comisiones por ventas, incentivos, pluses de
disponibilidad, etc.
Con estas resoluciones, el Tribunal Supremo modifica su doctrina anterior
considerando ahora que la retribución durante el periodo vacacional debe ser la
"normal u ordinaria" que los trabajadores viniesen percibiendo durante el resto
del año para asegurar así que la finalidad de las vacaciones sea el descanso
efectivo del trabajador y que, en ningún caso, la retribución durante el mismo
disuada de su disfrute.
Las sentencias se han dictado tomando en consideración, por un lado, la doctrina
del Tribunal de Justicia de la Unión Europea (TJUE) en sus sentencias de 22 de
mayo de 2014, en el asunto C-139/12 (Lock) y de 12 de junio de 2014, en el
asunto C-118/13 (Bollacke) y, por otro, el artículo 7.1 del Convenio 132 de la OIT
que establece que "toda persona que tome vacaciones de conformidad con las
disposiciones del presente Convenio percibirá, por el período entero de esas
vacaciones, por lo menos su remuneración normal o media -incluido el
equivalente en efectivo de cualquier parte de esa remuneración que se pague en
especie, salvo si se trata de prestaciones permanentes de que disfruta el
interesado independientemente de las vacaciones pagadas-, calculada en la
forma que determine en cada país la autoridad competente o el organismo
apropiado".
Atendiendo a cada una de las sentencias objeto de análisis, la primera de las
resoluciones (496/2016) estima la pretensión de las demandantes de que se
incluya en la retribución del periodo de vacaciones la media de las comisiones
y/o incentivos a la producción.
La Sala entiende que este concepto forma parte de la retribución ordinaria ya
que el mismo no supone una mayor dedicación temporal de los trabajadores ni
el abono del mismo produce duplicidad en el pago.
Por tanto, cumpliendo lo estipulado en el artículo 7.1 del Convenio 132 de la OIT
de abonar a los trabajadores la retribución normal o media que viniesen
percibiendo también durante el periodo vacacional, estos conceptos quedan
incluidos en el salario del periodo de vacaciones al igual que se incluyen el
salario base o el resto de complementos.
La segunda resolución del Tribunal Supremo (497/2016), sin embargo, rechaza
la sentencia dictada por la Audiencia Nacional que establece la prevalencia del
artículo 7.1 del Convenio 132 de la OIT en virtud del principio de primacía del
Derecho comunitario frente a las legislaciones nacionales. La Audiencia Nacional
establece en su sentencia que "si un convenio colectivo se opone a lo dispuesto
en el artículo 7.1 Directiva 2003/88/CE, en los términos establecidos por la
jurisprudencia comunitaria ya expuestos anteriormente, debe prevalecer lo
dispuesto en el artículo mencionado".
El Pleno, contrariamente a lo argumentado por la Audiencia Nacional, resuelve
que "para que el derecho contenido en una Directiva ostente eficacia directa
entre particulares, no sólo es preciso la inclusión de tal derecho en la Carta de
Derechos Fundamentales de la Unión Europea, sino que no se vea necesitado
de una expresa regulación legal" y sea "suficiente por sí mismo para conferir un
derecho subjetivo" singularidad que no cabe predicar de la expresión vacaciones
anuales retribuidas utilizada por el artículo 31.2 de la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unión Europea al no ser lo suficientemente concreta, por
lo menos en lo que al importe de la retribución se refiere, "como para general su
eficacia directa como derecho fundamental".
En este sentido, la Sala IV del Tribunal Supremo, modificando su doctrina
anterior, expone que aunque siempre ha mantenido la validez de los convenios
colectivos para limitar los elementos del salario que deben retribuirse en los
periodos vacacionales "parece razonable entender que aunque la fijación de esa
retribución normal o media por parte de la negociación colectiva admita un
comprensible grado de discrecionalidad, pues a ello indudablemente alude la
expresión calculada en la forma" que el citado artículo 7.1 del Convenio 132
utiliza no puede alcanzar la distorsión del concepto normal o media".
Por todo lo anterior, el Pleno considera que algunos de los complementos que
abona la empresa Telefónica Móviles -tales como el complemento de carrera
comercial o el de disponibilidad- que se perciben en cantidades fijas o de forma
obligatoria en algunos departamentos deben ser incluidos en la retribución a
percibir durante las vacaciones mientras que el bonus de devengo anual en
función de objetivos es un concepto extraordinario que no cabe añadir a la
retribución del periodo vacacional.
Por tanto, tal y como ha establecido el Tribunal Supremo: "Mientras duren las
vacaciones anuales debe mantenerse la retribución del trabajador, que debe
continuar percibiendo la retribución ordinaria". Así, tras la modificación de la
doctrina que venía sosteniendo el Tribunal Supremo, podrán revisarse aquellos
artículos de los convenios colectivos correspondientes a los conceptos salariales
que deben integrar el salario durante el periodo vacacional si se considera que
no cumplen con lo dictaminado como retribución media u ordinaria.
María Prous es colaboradora del Departamento Laboral de Roca Junyent.