AUDIENCIA PROVINCIAL DE LUGO; JURISDICCIÓN CIVIL Sentencia 713/2009, de 13 de octubre; Número de procedimiento 504/2009 MATERIA: La discapacidad padecida por un cónyuge se tiene en consideración a la hora de determinar la pensión compensatoria que, en caso de separación o divorcio, debe abonar el otro cónyuge. TEXTO DE LA SENTENCIA Lugo, a trece de octubre de dos mil nueve. La Ilma. Audiencia Provincial de Lugo ha visto en grado de apelación el Rollo de Sala n.º 504/2009, dimanante del Juicio de Divorcio Contencioso n.º 3/69 E/2008 seguido en el Juzgado de Primera Instancia de Sarria sobre divorcio; siendo apelante la demandante Gregoria, representada por la procuradora Srª Erlina Sabariz García y asistida del letrado Sr. López López y tambien apelante el demandado Damaso, representado en Primera Instancia por la procuradora Srª López Vila y asistido de la letrada Srª López Pérez; actuando como ponente la Presidenta, Ilma. Srª. Doña MARÍA JOSEFA RUIZ TOVAR. ANTECEDENTES DE HECHO PRIMERO.- Con fecha seis de abril de dos mil nueve, el Juzgado de Primera Instancia de Sarria, dictó sentencia en los referidos autos, cuya parte dispositiva dice: "FALLO: Que, estimando en parte la demanda planteada por la representación de doña Gregoria contra don Damaso debo declarar y declaro la disolución por divorcio del matrimonio contraído por los expresados, con todas las consecuencias legales, y en especial: Primero.- Se asigna el uso y disfrute del domicilio familiar sito en el lugar de DIRECCION000 nº NUM000, al esposo. Segundo.- En concepto de pensión compensatoria, el marido abonará a la esposa la suma de 150 euros mensuales, en la cuenta que se señale al efecto, pagaderas por mensualidades anticipadas dentro de los cinco primeros días de cada mes. Dicha cantidad será actualizada, con efectos de primero de enero de cada año, con arreglo a la variación experimentada por el índice general de precios al consumo establecido por el Instituto Nacional de Estadística o en su caso el Organismo que lo sustituya. Tercero.- Se acuerda la disolución del régimen económico matrimonial. No se hace especial condena en costas. En fecha veinte de abril de dos mil nueve, se dictó Auto aclaratorio cuya PARTE DISPOSITIVA SE ACLARA de fecha en el sentido de que donde dice:"En concepto de pensión compensatoria, el marido abonará a la esposa la suma de 150 euros mensuales, en la cuenta que se señale al efecto, pagaderas por mensualidades anticipadas dentro de los cinco primeros días de cada mes." Debe decir: "En concepto de pensión compensatoria, el marido abonará a la esposa y por un plazo de dos años a contar desde la presente sentencia, la suma de 150 euros mensuales, en la cuenta que se señale al efecto, pagaderas por mensualidades anticipadas dentro de los cinco primeros días de cada mes.". Igualmente se rectifica el error material padecido en el encabezamiento de la sentencia en el sentido de que donde dice: ".... En los que fueron parte demandante doña Gregoria, representada por la procuradora Sra. López Vila y..." debe decir: "....en los que fueron parte demandante doña Gregoria, representada por la procuradora Sra. Fernández López y...". SEGUNDO.- Contra la anterior resolución se interpuso recurso de apelación por la demandante Gregoria y por la parte demandada Damaso teniéndose por preparado el mismo y cumplidos los trámites del art. 458 y siguientes de la L.E.C. 1/2000 se elevaron los autos a la Audiencia Provincial para la resolución procedente. TERCERO.- En la tramitación del presente recurso se han observado los trámites legales. FUNDAMENTOS DE DERECHO No se aceptan los Fundamentos de Derecho de la sentencia apelada. PRIMERO.- Fueron dos los recursos de apelación articulados el de la parte demandante que solicitó una pensión de 350 € con carácter indefinido, a la vista de la duración del matrimonio (29 años), su minusvalía de un 39%, así como la imposibilidad de realizar cualquier tipo de trabajo; y el de la parte demandada sosteniendo que la situación económica del matrimonio siempre fue muy precaria, solicitando que no procede pensión compensatoria o en su caso su reducción en cuantía y tiempo. Pues bién; de los datos que constan en los autos (matrimonio de 1 de julio de 1.978, con un hijo de 29 años independiente, así como situación física de la esposa) puede deducirse que no estamos ante un supuesto de pensión temporal, pues es un matrimonio de larga duración. Pese a que ambos cónyuges tratan de aminorar sus ingresos, lo cierto es que el desequilibrio económico en contra de la esposa existe, pues solo cobra por incapacidad permanente total 119,89 €. Ciertamente no esta justificado el por que dejo -según se alega- voluntariamente de trabajar (se estaba cobrando 108,71 €, si bien existe alguna de 245 €) y por que no se pidió baja laboral por enfermedad; pero tampoco el esposo justifica por que las nóminas a partir de enero de 2.009 bajan (este año según se declaró en el interrogatorio tiene IRPF y antes no, aunque aludió a estar de baja, luego la situación sería transitoria). Las nóminas aportadas van de 843,51 € de septiembre de 2.008, 778,82 € de agosto de 2.008 a 674,82 en enero de 2.009. En su caso las aportaciones que el marido abone por el préstamo se tendrán en cuenta a la hora de liquidar la sociedad legal de gananciales. En tales circunstancias, parece más ajustado que la pensión compensatoria se incrementa a 175 € actualizables con el IPC, además con carácter definitivo, pues nótese que fue la esposa quien abandonó el domicilio familiar, y que el desequilibrio se mantendrá, teniendo en cuenta su dedicación pasada a la familia, su situación de minusvalía, y la duración del matrimonio (art. 97 del C.C.). SEGUNDO.- No se hace una especial imposición de costas a ninguno de los recurrentes, tomando en consideración la especial materia litigiosa con dificultades en la apreciación fáctica. Vistos los artículos citados y demás de general y pertinente aplicación FALLAMOS Se desestima el recurso de apelación articulado por la representación de D. Damaso, y se estima el recurso de apelación articulado por la representación de Gregoria, en consecuencia se revoca en parte la sentencia dictada por el Juzgado de Sarria de 6-IV-2.009, aclarada por auto de 20 de abril, en el extremo de la pensión compensatoria que se fija con carácter definitivo en la cantidad de 175 € actualizables con el I.P.C., confirmándose los demás extremos, y no haciéndose una especial imposición de costas en esta alzada a ninguno de los recurrentes. Así por esta nuestra sentencia, de la que se unirá testimonio al Rollo de Sala, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.