LAUDO ARBITRAL LAUDO ARBITRAL DE DERECHO DICTADO EN EL ARBITRAJE SEGUIDO POR CONSORCIO PER CONTRA LA EMPRESA MUNICIPAL DE AGUA POTABLE Y ALCANTARILLADO DE PISCO EMAPISCO A ANTE EL TRIBUNAL CONFORMADO POR LOS DOCTORES IVAN 3 GALINDO TIPACTI PRESIDENTE MARCO ANTONIO MARTINEZ ZAMORA ARBITRO Y JULIO ANTONIO MONTENEGRO ARAUCO ARBITRO RESOLUCI N N 13 Lima 11 de marzo de marzo de 2011 VISTOS I EXISTENCIA DE UN CONVENIO ARBITRAL El 25 de Y enero de 2008 ALCANTARILLADO LA EMPRESA MUNICIPAL DE AGUA POTABLE PISCO en adelante EMAPISCO y el DE CONSORCIO PERU en adelante el CONSORCIO suscribieron el Contrato N 003 EMAPISCO S 2008 OBRAS para la ejecuci n de la A obra Rehabilitaci n de redes secundarias y conexiones domiciliarias de alcantarillado por emergencia en la ciudad de Fisco Lote 3 A en adelante CONTRATO En el contrato Cuarta suscrito II estipul entre las partes en el ClÆusula VigØsimo cualquier controversia o reclamo quØ surja de o se relacione con la ejecuci n y o interpretaci n del presente contrato serÆ resuelta de manera definitiva mediante arbitraje de derecho conforme a las disposiciones establecidas en el TUO de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado y su Reglamento aprobados mediante Decreto Supremo N X83 y 084 PCM respectivamente y 2004 la Ley General de Arbitraje se que INSTALACI N DEL ARBITRAJE Con fecha 07 de octubre de 2009 se realiz la audiencia de instÆlÆci n del Tribunal Arbitral conformado por los doctores Ivan Galindo Tipacti 111 quien lo preside Marco Antonio Mart nez Zamora y Julio Antonio Montenegro Arauco declarando el Tribunal haber sido debidamente designado de conformidad con la ley y el convenio arbitral celebrado entre las partes seæalando que no tienen ninguna incompatibilidad ni compromiso con las mismas y obligÆndose a desempeæar con imparcialidad y probidad su labor 1 i Se deja constancia que ninguna de las partes impugn contra el contenido de la referida Acta de Instalaci III o reclam n DE LA DEMANDA DEL CONSORCIO Mediante remitido escrito a Tribunal este CONSORCIO sumillado Arbitral demanda interpuso Demanda Interpone como el 23 arbitral en lote de octubre de la que solicit lo An y 3 2009 el siguiente Primera Pretensi n Principal Se declare la validez de la liquidaci n de obra entregada a la entidad mediante carta N 0003 Consorcio Perœ de fecha 27 2009 de enero de 2009 Segunda Pretensi n Principal Se ordene el pago de la representa la liquidaci n intereses 1 3 de S 246 44 importe que 616 referida en el punto precedente mÆs suma costos y costas ANTECEDENTES Y FUNDAMENTOS DE LA PARTE DEMANDANTE 1 Segœn lo demanda por el CONSORCIO en su escrito de fecha 25 de enero de 2008 las partes suscribieron el Contrato de Obra N 003 EMAPISCO para la ejecuci n de 2008 la obra manifestado con Rehabilitaci n de domiciliarias de alcantarillado redes por secundarias emergencia en conexiones y la ciudad de Pisco Lote 3 A 2 HabiØndose recepcionado la obra y de acuerdo con lo establecido por el Art culo 269 del Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado con fecha 28 de enero de 2009 se a EMAPISCO notific la liquidaci n de obra formulada por el CONSORCIO la misma que arroja un saldo a favor de esta œltima ascendente a S 246 44 conforme a los tems que se 616 mencionan en la citada liquidaci n 3 Mediante Carta Entidad seæal Consorcio la de fecha 19 de que era 2009 la presentada por el a las siguientes febrero de obra liquidaci n debido procedente realizadas a su liquidaci n no observaciones Notarial de 2 a No presenta establecido Memoria una Descriptiva Valorizada segœn lo SØptima el punto 17 1 de la ClÆusula DØcimo del Contrato N 003 EMAPISCO 2008 b en En el resumen de la Liquidaci n presentada el Consorcio indica que se les pague Mayores Gastos Generales respecto de la Ampliaci n de Plazo N O1 a pesar de haber renunciado a los mismos mediante Carta Notarial N 073 CONSORCIO 2008 PERU de fecha 17 de junio de 2008 y haberse emitido la Resoluci n N 064 G de fecha 18 de junio EMAPISCO 2008 de 2008 mediante la cual se resuelve ampliar el plazo sin el reconocimiento de mayores gastos c generales En el resumen de la liquidaci n presentada por el Consorcio indica se les se que pague los Reajustes por Valorizaciones a 1 literal c de la ClÆusula Sexta del pesar de que en el punto 6 Contrato N 003 EMAPISCO 2008 S O A BRAS se establece que los precios ofertados en la propuesta del Contratista son a todo costo y no estarÆn sujeto a reajustes de precios debiØndose omitir dicho concepto d Dentro de adjuntar la en el documentaci n la Carta Fianza de Fiel la liquidaci n Consorcio foral Perœ deberÆ Cumplimiento vigente a la fecha e La Liquidaci n Final de acuerdo a lo requerido por el FORSUR deberÆ ser presentada por la empresa contratista es cada decir la desagregado Obra por adjuntar documentaci n necesaria y los cÆlculos detallados por las 4 obras que comprende el lote 3 A los cuales se mencionan a continuaci n Obra N 05 Rehabilitaci n del Colector Secundario Sector La Alameda Colector Secundario Calle PØrez Obra N 12 Rehabilitaci n del cdra 1 al 4 Obra N 12 Rehabilitaci n del Colector Secundario Calle MarquØs de Figuerola Mancera cdra 2 al 4 Obra N 13 Rehabilitaci n del Colector Secundario Calle San Francisco cdra 1 al 4 y a su vez presentar un cuadro consolidado de las valorizaciones aprobadas fl y amortizadas efectuadas resumiendo cada frente Dentro de la monto de Liquidaci n S debe considerarse la devoluci n del a la Entidad los que pag sus de los adeudos de beneficios 28 522 29 trabajadores por motivo sociales a pesar de habØrsele entregado al suma de S 30 00 como parte de pago 000 Consorcio Perœ la de la Valorizaci n N 05 para que efectœe dicho pago de beneficios sociales g Debe considerarse correspondiente dentro de la liquidaci n final el monto penalidad en atrasos al saldo restante por la 3 en la culminaci n de la obra el cual asciende 81 235 43 4 Ante esto œltimo cuenta en que a la suma S el CONSORCIO seæal que se debe tener en el presente proceso de observaci n no se han documentos sustentatorios ni los cÆlculos adjuntado los respectivos por lo que al no haberse dado la adecuada su liquidaci n habr a quedado consentida 5 de Nuevos Soles observaci n Finalmente con fecha 23 de marzo de 2009 EMAPISCO le hizo llegar al CONSORCIO una liquidaci n de obra la misma que al no encontrarla arreglada a ley y de acuerdo con las n rmas legales sometieron a controversia dicha liquidaci n de obra 80BRE EL INICIO DEL PRESENTE PROCESO ARBITRAL 2 3 Mediante Resoluci n N O1 de fecha 23 de octubre de 2009 se resolvi declarar inadmisible el escrito de demanda presentado otorgÆndole al demandante el acompaæar hÆbiles a fm de que cumpla con que acredite su representaci n legal bajo tener por no presentada la demanda plazo de tres apercibimiento de Mediante escrito de fecha procedi a 29 de octubre se admitir de 2009 el CONSORCIO de obra y del contrato da cuenta de las facultades de su representante Mediante Resoluci n se procedi hÆbiles a d as presentar copia del consorcio donde resolvi 03 documento contrato N 02 de fecha 02 de noviembre de 2009 de se presentada por el CONSORCIO y a a correr traslado EMAPISCO por el plazo de diez 10 d as fin que conteste la demanda y de considerarlo conveniente a trÆmite la demanda formule reconvenci n DE LA CONTESTACI N EXCEPCION DE DEMANDA Y RECONVENCION FORMULADA POR EMAPISCO Con fecha 25 de noviembre de 2009 mediante escrito N 1 Deduce a deducir Excepci n y Absuelve Demanda EMAPISCO procedi excepci n contestar la demanda as como a interponer DEDUCE EXCEPCION DE OSCURIDAD O AMBIG EMAPISCO formul Excepci n de Oscuridad o reconvenci n EDAD Ambig edad en el modo PERU atendiendo a de proponer la demanda por parte de CONSORCIO los fundamentos que seguidamente se exponen i De los tØrminos contenidos demanda no es posible en la fundamentaci n fÆctica de la determinar las razones claras y concretas 4 por las que la actora considera se debe amparar su pretensi n ni precisa con orden y claridad los hechos en que se funda su petitorio invocando en forma genØrica y vaga dichas pretensiones limitÆndose a presentar copia de su liquidaci n dejando al arbitrio del tribunal la determinaci n de los conceptos por los que considera se le debe la cantidad de S 246 44 al seæalar que 616 dicho importe representa la liquidaci n referida en el punto y precedente seæalando tan solo que esta ha sido observada representada sin que tal bservaci n reœna los requisitos y que por tanto ha quedado argumenta consentida EMAPISCO seæala dicha situaci n limita su defensa en n de otras excepciones contenidas en la ley que cuanto a la formulaci no pudiendo precisar hechos contenidos cuales son los que determinar la para i por mi de Ley en tambiØn la orden y con demanda claridad encuentran se con que conforme y rebaten exigencia que es de vital importancia fijaci n de puntos controvertidos Por lo tanto EMAPISCO solicita al Tribunal Arbitral que se declare fundada la excepci n propuesta en consecuencia se suspenda el proceso hasta cuando la actora cumpla con subsanar los defectos de demanda su en el plazo que se le fije DE LA CONTESTACION DE DEMANDA Y ANTECEDENTES FUNDAMENTOS DE LA PARTE DEMANDADA 1 Con fecha 25 de Contrato N de 2008 enero se suscribi con la demandante el EMAPISCO 200 003 OBRAS que segœn los A S alcances de la addenda suscrita el 06 de febrero del mismo aæo ten a un plazo de ejecuci n de 135 d as 2 mediante Resoluci n N 2008 064 A EMAPISCO S G de fecha 18 de junio de 2008 se aprob la ampliaci n de plazo de de obra N el tØrmino de 21 d as el que venc a O1 ejecuci n por Que indefectiblemente el reconocimiento de Mayores 19 y voluntaria contenida de 2008 3 Vencido dicho EMAPISCO plazo nunca de en julio Gastos del mencionado ano sin el Generales por decisi n directa la Carta Notarial de fecha 17 de junio mencionado conoci de en una el pÆrrafo supuesta anterior solicitud ampliaci n de plazo sugerida por CONSORCIO PERU posterior a la aplicaci n de una penalidad al contratista de hasta 5 Sobre la liquidaci n de obra entregada mediante Carta N CONSORCIO PER 2009 003 4 Que estando al Acta de Recepci n de Obra CONSORCIO PERU procedi en el plazo de Ley a presentar su liquidaci n final de obra ante lo cual EMAPISCO dentro del plazo legal procedi a observarla en el sentido que inclu a los gastos generales de la ampliaci n de plazo N O1 los cuales fueron renunciados por el demandante mediante Carta Notarial de fecha 17 de junio de 2008 5 Que la observaci n realizada por EMAPISCO obedec a a que la demandante no inclu a el aporte efectuado por la emplazada para afrontar el conflicto social de pago los beneficios generado sociales œltima al omitir el correspond a a los que su cargo por la suma de S por esta trabajadores de construcci n civil a 28 motivo por el cual suscribi una serie de actas tanto 522 29 ante la Zona de Trabajo y Promoci n del Empleo de la ciudad de Fisco como en nuestras oficinas autorizÆndonos el pago con cargo 6 Que descontar de a sus valorizaciones la observaci n realizada por EMAPISCO consider en la liquidaci n de obra no estaba incluida la de que impuesta 7 al contratista por la suma de el hecho penalidad S 43 81 235 EMAPISCO seæala que no corresponde el pago por concepto de gastos generales ni el pago de reajustes y reintegros en virtud que el contrato suscrito es uno a suma alzada Que Sobre reconocimiento de los ampliaci n 8 de gastos generales derivados plazo supuesta ampliaci n N 02 de la Que los gastos generales derivados de la supuesta ampliaci n de plazo N 02 no procede toda vez que no se ha aprobado una ampliaci n de plazo N 02 debido a que el contratista nunca solicit formalmente dicha ampliaci n de plazo con el sustento debido a la Entidad DE LA RECONVENCION EMAPISCO la solicit liquidaci n al Tribunal ampare las observaciones efectuadas a presentada por el contratista por estar sustentadas con la documentaci n anexa a consecuencia ordene a la presente absoluci n y conforme a Ley en la demandante el pago de Primera Pretensi n Principal Se ordene por la demandante el pago de la suma de S 43 81 235 concepto de penalidad por no haber cumplido con la a 6 culminaci n de las obras Ol en el plazo estipulado en la N ampliaci n Segunda Pretensi n Principal Se ordene a la demandante el pago de la suma de S 29 28 522 con dinero de EMAPISCO para por concepto de aporte efectuado afrontar el conflicto generado por la contratista al omitir el beneficios sociales que correspond a a los trabajadores pago de los de construcci n civil social a su pretensi n Accesoria Que se ordene daæos y a cargo N OI la demandante el pago por indemnizaci n por a A el monto ascendente favor de EMAPISCO S perjuicios 20 000 Nuevos Soles por causas imputables a la demandante debido al incumplimiento de sus obligaciones sociales con los trabajadores a su cargo que mellaron la imagen de EMAPISCO ante la colectividad pisqueæa y puso en riesgo la a S econom a de la empresa al tener que asumir un pago que no le corresponde pero con el compromiso de la contratista de repetir hecho que no cumpli hasta la fecha lo cual ha causado econ mico y moral a mi representada perjuicio Pretensi n Accesoria N 02 Que se ordene a la demandante el pago de los gastos costas costos que el presente arbitraje ha irrogado a EMAPISCO y FUNDAMENT03 DE LA RECONVENCION 1 Que existen penalidades impuestas al contratista por efecto de no haber culminado la obra en menci n en el plazo dispuesto en la ampliaci n N O1 lo que oportunamente se puso de su conocimiento sin que esto haya sido reflejado en la liquidaci n foral por tanto en aplicaci n de lo dispuesto en el art culo 222 del Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado se deberÆ ai iparar esta pretensi n 2 Que de la misma forma conforme se acredita con las copias de las actas anexas el contratista omiti cancelar los beneficios sociales que correspond a a los trabajadores a su cargo por lo dicha obligaci n contando con la que EMAPISCO asumi autorizaci n de CONSORCIO PERU y con el compromiso de dicho pago lo que a la fecha no ha cumplido ni ha en la liquidaci n foral de obra por lo que en este extremo la reconvenci n tambiØn debe ser amparada repetir incluido Mediante Resoluci n N 03 de fecha 29 de enero de 2010 se resolvi tØngase por cancelados los honorarios arbitrales por recibido el escrito de contestaci n de demanda la excepci n de oscuridad y ambig edad en e modo de proponer la ofrecidos por Emapisco demanda con as como conocimiento de Mediante Resoluci n N 04 de fecha 30 de otorgar al Consorcio Perœ el plazo de diez lo su los medios marzo 10 derecho probatorios contraparte de d as 2010 se hÆbiles a resolvi fm que reconvenci n sobre la exprese que corresponda formulada por EMAPISCO S A mediante escrito presentado con fecha 24 de noviembre de 2009 y trasladada a su parte mediante Resoluci n N 03 de fecha 29 de enero de 2009 a su DE LA ABSOLUCION DE LA EXCEPCION V CONTESTACION DE DEMANDA Y RECONVENCION Mediante escrito de fecha 22 de abril de 2010 CONSORCIO PERU procedi a absolver el traslado seæalando lo siguiente Respecto de la Excepci n 1 Que el Tribunal Arbitral deberÆ tener en cuenta que su demanda contiene una pretensi n acumulativa originaria accesoria esto es declare se que la consecuentemente la 2 validez se de la liquidaci n ordene el pago de la suma de obra determinada y en propia liquidaci n de lo expuesto precedentemente se colige necesariamente demanda es clara y precisa motivo por el cual solicita al que Tribunal declarar improcedente la excepci n propuesta por la parte demandada Que su Respecto 3 de la Contestaci n de la Demanda Respecto al referido la renuncia punto segundo de la contestaci n de demanda los gastos generales de la ampliaci n de plazo por decisi n directa y voluntaria sostiene el CONSORCIO que ha sido presionado y coaccionado para realizar tal renuncia conforme se apreciar a del segundo pÆrrafo de la Carta N 073 a a Consorcio Perœ 2008 4 Respecto al punto tercero de la contestaci n de demanda la emplazada viene haciendo afirmaciones carentes de veracidad y antojadizas respecto al desconocimiento de la supervisora de haber recibido una ampliaci n de plazo y no tramitarla con arreglo a ley pretendiendo desconocer que la misma haya sido dejada en su Despacho s 5 el CONSORCIO Asimismo rechaza lo expresado por la parte el punto cuarto de sus antecedentes pues da cuenta de un il cito penal que no habr a sido denunciado por la demandada ni por el supervisor lo que evidentemente demuestra la inexistencia del il cito seæalado demandada Respecto de 6 en la Reconvenci n formulada por EMAPISCO de con la por no haber cumplido culminaci n de la obra en el tiempo oportuno esta deberÆ ser declarada improcedente pues ha existido una ampliaci n de Respecto la penalidad aprobada por silencio administrativo y que la demandada pretende nulidificar sicJ en forma conjunta con el Supervisor pretendiendo desconocer la existencia de un documento presentado a la supervisi n y que no ha sido tramitado de acuerdo a ley plazo 7 ya Respecto a la pretensi n referida en el literal b de su pretensi n impugnatoria el CONSORCIO considera que no corresponde por haber pagado su parte directamente a los trabajadores de acuerdo a ley empero la demandada ahora reconviniente ha procedido a pagar sin existir pronunciamiento alguno por lo que no puede repetir contra nuestra representada por haber efectuado pagos 8 no autorizados Finalmente respecto a perjuicios ocasionados consecuencias tampoco la del la EMAPISCO hecho existencia indemnizaci n daæoso de la no la por los danos y ha acreditado las existencia del daæo del causante responsabilidad y del daæo ediante Resoluci n N 05 de fecha 05 de mayo de 2010 se resolvi tØngase por absuelto el traslado con conocimiento de EMAPISCO Asimismo se cit las a partes a la Audiencia de Conciliaci n y eterminaci n de Puntos Controvertidos mayo de 2010 plazo de tres a para el d a miØrcoles 19 de horas 5 15 M P Finalmente se otorg a las partes un 3 d as puntos controvertidos VI hÆbiles a fin que formulen si lo estiman por conveniente su propuesta de DEL PROCESO ARBITRAL El 19 de mayo del 2010 se llev a cabo la Audiencia de Conciliaci n y Determinaci n de Puntos Controvertidos en dicho acto se declar saneado momento el proceso no era y posible asimismo arribar a las partes acuerd manifestaron conciliatorio que de alguno por lo aquellos sobre que se fijaron los siguientes puntos controvertidos como los cuales corresponde pronunciarse a este Tribunal Arbitral 9 G DE LA3 PRETENSIONES PLANTEADAS 1 PRIMERA PRETENSION Pretensi n de Principal corresponde entregada a o Que corresponde la demanda no declarar la validez de la la con Primera Determinar si de obra liquidaci n la Entidad mediante carta N 2009 003 Consorcio Perœ de fecha 27 de enero de 2009 1 Primera Pretensi n Accesoria Principal de la demanda Determinar si se ordene a LA ENTIDAD la a el pago Primera Pretensi n corresponde de la suma o de no S 44 importe que representa la liquidaci n referida 616 246 la primera pretensi n principal intereses devengados por pagar en 2 SEGUNDA PRETENSION Pretensi n de Que si estos generan la Primera corresponde PRETENSION Pretensi n de Principal Reconvenci n a si Principal corresponde o no aplicar al CONSORCIO por concepto de 43 por no haber cumplido 81 penalidad la suma de S 235 con la culminaci n de la obra en el plazo estipulado en la ampliaci n N O1 3 TERCERA la y corresponde Que la Reconvenci n Determinar a la Segunda Determinar si corresponde no ordenar al CONSORCIO el abono de S 28 por concepto de aporte efectuado con dinero de la 522 29 ENTIDAD para afrontar el conflicto social generado por la o CONTRATISTA al omitir el pago de los beneficios sociales que correspond a a los trabajadores de construcci n civil a su cargo 1 Primera Principal Pretensi n Accesoria a la Pretensi n Segunda de la Reconvenci n Determinar si corresponde o no pago S 20 00 por 000 concepto de indemnizaci n por daæos y perjuicios a favor de la ENTIDAD por haberse afectado su imagen ante la colectividad pisqueæa y poner en riesgo su econom a toda vez que se asumi obligaciones sociales que correspond a al CONSORCIO se ordene 4 CUARTA aplicaci n al CONSORCIO PRETENSION Comœn del art culo 52 de la corresponde ordenar a alguna costas y costos del proceso y de el en Ley a de ambas Arbitraje partes En determinar si de las partes que asuma las quØ proporci n 10 ADMISI N Y ACTUACI N DE MEDIOS PROBATORIOS DEL CONSORCIO Se admiten como medios probatorios todos los documentos ofrecidos por EL DEMANDANTE en su escrito de demanda y enumerados en el rubro medios probatorios del 1 al 3 TratÆndose todos los medios de prueba admitidos expediente en de documentos que ya obran pÆrrafo este requieren no en el de actuaci n DE LA ENTIDAD Se admiten LA por como medios ENTIDAD reconvenci n en probatorios escrito su enumerados en todos los documentos ofrecidos de contestaci n el rubro medios de demanda y del 1 al 11 probatorios TratÆndose todos los medios de documentos que ya obran VII en el prueba admitidos en este pÆrrafo de expediente no requieren de actuaci n DE LA3 DEMAS ACTUACIONES Mediante escrito de fecha 07 de julio de 2010 CONSORCIO PERU al Tribunal el levantamiento de observaciones de la procedi adjuntar liquidaci n de obra a EMAPISCO con del lote fecha 09 de Mediante Resoluci n N A 3 marzo debidamente recepcionado por de 2009 10 de fecha 19 de noviembre de 2010 se resolvi declÆrese cerrada la etapa de actuaci n de prueba concØdase a las partes un plazo de cinco 5 d as para que presente sus alegatos escritos y de realizaci n de considerarlo una conveniente a su Mediante escrito N 03 de fecha 07 de diciembre de rocedi En a presentar consecuencia itral sus este en Derecho y condiciones aplicables siguientes soliciten derecho la Audiencia de Informes Orales 2010 EMAPISCO alegatos Tribunal Arbitral dentro del al plazo procede a establecido proceso arbitral fundamentos de hecho y de Derecho presente dictar el Laudo en las reglas conforme a y lo CONSIDERANDO I CUESTIONES PRELIMINARES Antes de analizar la materia controvertida corresponde confirmar lo se de acuerdo al constituy siguiente i que convenio arbitral suscrito por las partes ii que en momento alguno se o reclam contra las disposiciones de procedimiento impugn el Tribunal Arbitral Il el Acta de Instalaci n iii que el CONSORCIO present dentro del plazo dispuesto iv que EMAPISCO fue debidamente emplazado con la demanda contest Østa dentro del plazo dispuestas su en demanda conferido y ejerci plenamente su derecho de defensa v que las partes plena oportunidad para ofrecer y actuar todos sus medios probatorios as como ejercieron la facultad de presentar alegatos y vi que este Tribunal Arbitral ha procedido a laudar dentro del plazo tuvieron acordado II las partes con CUESTION PREVIA AMBIG EDAD DE EXCEPCION OSCURIDAD O EN EL MODO DE PROPONER LA DEMANDA Respecto de la Excepci n de Oscuridad o Ambig edad planteada por EMAPISCO respecto a que de la demanda planteada por el CONSORCIO no es posible determinar las razones claras y concretas por las que se debe amparar su pretensi n ni precisa con orden y claridad los hechos en que se funda su petitorio invocando en forma genØrica y vaga dichas pretensiones y limitÆndose a presentar copia de su liquidaci n dejando al arbitrio de este Tribunal la determinaci n de los conceptos por los que considera se le debe la cantidad de S 44 lo cual limitar a el ejercicio del derecho de defensa de la 616 246 demandada Al este Tribunal Arbitral debe seæalar que de la demanda formulada por el CONSORCIO se puede apreciar que su petitorio estÆ referido a que se declare la validez de la liquidaci n de obra entregada a EMAPISCO con fecha 28 de enero de 2009 y por consiguiente se ordene el pago de la suma consignada en la misma respecto arbitral ascendente observaci n conforme Es mÆs a a 44 616 S 246 formulada por Ley quedando todo ello EMAPISCO a sobre dicha la base de que la no ser a liquidaci n por ello la misma consentida dicho escrito de demanda arbitral fue apuesto en CONSORCIO complementado por lo 2010 en el cual el presente excepci n contestaci n de el escrito de fecha 22 de abril de procedi a absolver la emanda y reconvenci n formulada por EMAPISCO Con lo cual siendo claro el petitorio de la demandante y lo expuesto y solicitado por la demandada en su escrito de contestaci n de demanda a llevar a cabo el y reconvenci n es que este Tribunal Arbitral procedi d a 19 de mayo de 2010 la Audiencia de Conciliaci n y Determinaci n de Puntos Controvertidos en la cual se determin de manera clara y los controvertidos de los cuales versa el precisa puntos respecto presente Cabe arbitraje y que este Tribunal estÆ a cargo de resolver que la Audiencia de Fijaci n de Puntos de las actuaciones arbitrales que se lleva a cabo seæalar justamente Controvertidos dentro es una de todo arbitraje cuya finalidad es determinar de manera 12 y clara las pretensiones de cada una de las partes que integran el proceso arbitral esto œltimo en aras de que cada una de las partes pueda ejercer su derecho de defensa de la mejor forma respecto de cada una de las pretensiones de la otra parte lo cual en el presente proceso precisa arbitral ha visto vulnerado no se ningœn alguna de momento Por lo se en ha afectado el ningœn ejercicio momento Es decir que en del derecho de defensa de las partes del presente proceso arbitral tanto oscuridad este Tribunal Arbitral de seæalar que no existiendo ambig edad alguna respecto a la formulaci n de la demanda lo cual limitara en algœn momento el derecho de defensa de la demandada por consiguiente deviene en improcedente la excepci n de oscuridad o ambig edad formulada por EMAPISCO o AN`LISIS III 1 DE LAS PRETENSIONES De los argumentos expuestos por cada una de las partes en los escritos de demanda contestaci n a la demanda alegatos escritos as como a las pruebas aportadas en el presente arbitraje y puestas a consideraci n de esta jurisdicci n corresponde en este estado al Tribunal Arbitral analizar cada 2 uno de los puntos controvertidos En esta l nea los puntos controvertidos de la cuesti n sometida a Arbitraje de Derecho son materia de los medios probatorios actuados as como de las manifestaciones y declaraciones escritas efectuadas por las partes durante el presente proceso arbitral correspondiendo al Tribunal Arbitral la evaluaci n de los elementos determinar liquidaci n si indicados liquidaci n objeto corresponde o no declarar la validez de entregada a EMAPISCO mediante carta como determinar si pago el de obra Consorcio Perœ de fecha 27 de 2009 003 de la con la N de 2009 as EMAPISCO el corresponde o no ordenar a 44 importe referido a la 616 S 246 estos generan intereses devengados por pagar suma y si enero de de Por otra parte corresponde determinar si corresponde o no aplicar al CONSORCIO por concepto de penalidad la suma de S 235 43 por no haber cumplido con la culminaci n de la 81 obra en el plazo estipulado en la ampliaci n N O1 determinar si corresponde o no ordenar al CONSORCIO el abono de S 28 por concepto de aporte efectuado con dinero de 522 29 EMAPISCO para afrontar el conflicto social generado por la omisi n del pago de los beneficios sociales que correspond a a los trabajadores de construcci n civil a su cargo y determinar si corresponde o no ordenar al CONSORCIO el pago de S 00 por indemnizaci n por danos y perjuicios a favor de 000 20 EMAPISCO lo que se determinarÆ en el anÆlisis que se efectœa 13 a 3 continuaci n En debe primer lugar efectœe que el anÆlisis que tenerse en cuenta se debe soslayar que estamos ante un contrato suscrito en el marco del rØgimen de contrataci n pœblica y sujeto a sus reglas privativas siendo que al respecto es pertinente lo expresado por el Tribunal Constitucional en el indamentos de la sentencia reca da en el acÆpite 12 de los F N Expediente TCt que al referirse al objeto del AI 2003 020 art culo 76 de la Constituci n Pol tica relativo a la constitucionalidad de dicho rØgimen sostiene que no La funci y a su n constitucional de esta disposici n es determinar garantizar que las contrataciones estatales se necesariamente mediante un procedimiento peculiar vez efectœen que asegure que los bienes servicios u obras se obtengan de manera oportuna con la mejor oferta econ mica y tØcnica y respetando principios tales como la transparencia en las operaciones la imparcialidad la libre competencia y el trato justo e igualitario a los potenciales proveedores En conclusi n su objeto es lograr el mauor grado de eficiencia en las adquisiciones o enaienaciones efectuadas por el Estado sustentado en el activo rol de principios antes seæalados 4 El subrayado es nuestro De este modo el nivel de exigencias formales y sustanciales contempladas en el contrato as como la interpretaci n adoptada no pueden ser vistas de modo aislado sino conforme a los objetivos descritos en los pÆrrafos anteriores teniØndose en cuenta las disposiciones aplicables al rØgimen de contrataci n estatal y conforme a ello de los principios y reglas que la sostienen dentro de las cuales debe tenerse en cuenta el necesario equilibrio entre las partes que intervienen Siendo as el anÆlisis de los hechos implica necesariamente una actividad interpretativa entendida por la acci n y el efecto de explicar o de declarar el sentido de una cosa principalmente el de un dudoso contrato ambiguo 0 contradictorio Por ello el Tribunal Arbitral al realizar su labor interpretativa tendrÆ en consideraci n las pautas seæaladas por J Scognamiglio en el sentido que La interpretaci n debe orientarse a determinar el significado mÆs correcto del negocio en consideraci n a su funci n y a su eficacia como acto de autorregulaci n Colegio Qu mico FarmacØutico Departamental 27635 en cuanto establece la adquisici n de Lima contra la Tercera de medicamentos destinados a Disposici n Final de la establecimientos Ley N hospitalarios del Ministerio de Salud ESSALUD y las Sociedades de Beneficencia Pœblica mediante el mecanismo de la Bolsa de Productos 14 de los intereses particulares As las cosas es obvio que interpretaci n debe guiarse directamente al contenido del acto dispositivo que debe ser destacado en su significaci n completa dentro de una valoraci n amplia pero tambiØn equilibrada de los puntos de vista la e 6 En a intereses opuestos l nea interpretativos debe Por el de los esa tenerse en cuenta como los de conservaci n del contrato la voluntad real de las partes y Buena Fe 7 primero principios bœsqueda de principios nombrados cuando una susceptible de interpretarse en dos sentidos deberÆ entenderse en aquØl que puede producir algœn efecto y no en el que no genere ninguno Tal como seæala D ez clÆusula del contrato es Picazo sea debe dirigirse eficaz Entre al contrato o a a una se corrobora que œltima medida persistencia posible 8 clÆusula discutida significaci n que conduce a privar efectos y otra que le debe optarse por esta œltima en establece estatal o la clÆusula de permite producirlos Esto que el contrato a ser de la la a de contrataci n propia legislaci n la resoluci n de contrato adoptada prefiriendo relaci n contractual como la de modo claro la tanto en esta sea Por el segundo es decir el de la bœsqueda de la voluntad real de la partes que es a su vez la posici n asumida por el C digo Civil Peruano en tanto establece en el œltimo pÆrrafo del art culo 1361 del C digo Civil como presunci n iuris tantum que la declaraci n expresada voluntad comœn de las partes y debe cada uno el contrato quien niegue integral y completa teniendo comœn que en la Exposici n de ala la define los esa a la coincidencia quiere manera se responde decir que el anÆlisis de todos y de los documentos del Contrato deberÆ hacerse de probarla Ello en en cuenta la voluntad Motivos del C digo Civil como idØnticos buscados por los contratantes y que expresan en la declaraci n que formulan al celebrar el contrato No se trata por consiguiente del fines se z SCOGNAMIGLIO Renato Teor a General del Contrato Traducci n de HINESTROSA Fernando Universidad Externado de Colombia Medell n 1983 PÆg 236 DIEZ Luis Fundamentos PICAZO Civitas Madrid 1993 PÆg 396 de Derecho Civil Patrimonial Volumen I Editorial i 15 objetivo que busca cada contratante por s mismo y hay que presumir que lo que aparece en la relaci n contractual responde a esa intenci n considerada de un modo integral y referida al contrato como un todop4 Ello condice se contemplado General Ley 9 la en el con principio del Ley de Verdad Procedimiento Material Administrativo N 27444 Finalmente en cuanto a la Buena Fe esta no es otra cosa que la aplicaci n de las ideas de confianza y auto responsabilidad en la interpretaci n As tenemos que p si una de las partes con su expresi n o su declaraci n suscit en la otra una confianza en el sentido objetivamente atribuible a dicha declaraci n esta parte no puede impugnar este sentido y pretender que el contrato tiene otro diverso 10 Siendo as presente debe tenerse caso es el cuenta que la en Texto nico aplicable al Ordenado de la Ley de Estado aprobado mediante norma Contrataciones y Adquisiciones del N Decreto PCM 2004 083 Supremo y modificatorias y complementarias as como aprobado normas 11 modificatorias y presentados arguye fecha con Entidad saldo normas Reglamento PCM y sus 2004 Supremo N 084 complementarias mediante Decreto Habiendo hecho la introducci n ya colaci n que el CONSORCIO en a Que sus su a la principalmente 28 de liquidaci n debe traerse seæalada su lo demanda y a escritos siguiente de 2009 se notific a la de obra la misma que Ærroja un enero favor de la recurrente ascendente a 44 616 S 246 Nuevos Soles b Que con fecha 20 de febrero de liquidaci n procedente 2009 la Entidad observ presente proceso de observaci n no se han documentos sustentatorios ni los cÆlculos lo que p al liquidaci n ARIAS SCHREIBER no haberse dado la habr a PEZET quedado 5 Delia Revoredo de observaci adjuntado los respectivos por n adecuada su consentida Max C digo Civil Exposici n Encargada del Estudio y Revisi n Debakey Lima 1985 PÆg 25 Comentarios Tomo VI Comisi n Compiladora la de obra por considerar que la misma no es Sin embargo se debe tener en cuenta que en el PICAZO Luis Op Cit Volumen DIEZ I de del Motivos C digo y Civil PÆg 398 16 c Que respecto a la renuncia a los gastos generales de la ampliaci n de plazo por decisi n directa y voluntaria el CONSORCIO ha sido presionado y coaccionado paza realizar tal renuncia conforme se apreciar a del segundo Consorcio Perœ 2008 pÆrrafo de la Carta N 073 emplazada viene haciendo afirmaciones carentes de antojadizas respecto al desconocimiento de la supervisora de haber recibido una ampliaci n de plazo y no tramitarla con arreglo a ley pretendiendo desconocer que la misma haya sido dejada en su Despacho d Que la veracidad y e Que respecto de la penalidad culminaci n de la obra no por haber cumplido el con la esta deberÆ tiempo oportuno improcedente pues ha existido una ampliaci n de plazo ya aprobada por silencio administrativo y que la demandada pretende nulidificar en contubernio con el Supervisor pretendiendo desconocer la existencia de un documento presentado a la supervisi n y que no ha sido tramitado de acuerdo a ley declarada ser fl en Que respecto al pago de los S 29 28 efectuado por 522 EMAPISCO a los trabajadores de construcci n civil el CONSORCIO considera que dicho pago no correspond a por haber pagado su parte directamente a los trabajadores de acuerdo ley procediendo la demandada a realizar un pago pronunciamiento alguno por lo que no puede repetir contra nuestra representada por haber efectuado a sin existir pagos no autorizados g Finalmente respecto a la indemnizaci n por los danos y perjuicios ocasionados EMAPISCO no ha acreditado las consecuencias del hecho daæoso la existencia del daæo y tampoco la existencia de la responsabilidad del causante del daæo 12 Por parte su EMAPISCO de que sostiene como sustento de desestime la demanda formulada por pretensi n contraparte seæalando lo siguiente la 1 Que fue se de obra elaborada por el mediante Carta Notarial de liquidaci n observada febrero de 2009 gastos generales debido de la a que en ampliaci n ella de su su CONSORCIO fecha 19 de incluy el pago de plazo N O1 habiendo se el CONSORCIO renunciado de a manera expresa y voluntaria ellos mediante Carta Notarial de fecha 17 de junio de 2008 motivo por el cual no procede el pago por dicho concepto 17 C 2 Que no final de obra por no haberse esta el pago efectuado por EMAPISCO a los de la demandante por el monto de S la procede deducido en trabajadorØs liquidaci n 28 Nuevos Soles 522 29 reconocido por la mediante el Acta de Acuerdos de fecha 26 de parte septiembre en la que se nos autoriza a efectuar el pago descontar de sus valorizaciones 2008 a actora con de cargo liquidaci n final de obra no contempla lÆ penalidad impuesta por EMAPISCO a la demandante por el importe de 3 Que la 08 235 S 43 al no haber culminado la obra dentro del en la ampliaci n de plazo N O1 lo que fuera comunicado oportunamente sin que la demandante lo objetara en modo alguno plazo dispuesto 4 Que estÆ probado y acreditado que no procede aprobaci n de la liquidaci n fmal de obra ni el pago de suma de S 246 44 Nuevos Soles requerida por 616 la la el demandante 5 Que corresponde ordenar al CONSORCIO el pago de la suma de S 81 Nuevos Soles por concepto de 235 43 el penalidad por incumplimiento en la culminaci n de la obra en el plazo establecido en la ampliaci n N O1 6 Que corresponde ordenar al CONSORCIO el ab no de la suma de S 29 28 Nuevos Soles en virtud del Acta de 522 Acuerdos de fecha 26 de septiembre de 2008 mediante la a reconocer cual se oblig los beneficios sociales de los trabajadores de construcci n civil autorizÆndonos a efectuar dicho pago con cargo a descontar de sus lo sin valorizaciones embargo es negado por el que no ha autorizado dicho pagos CONSORCIO aduciendo que pero reconociendo mediante su Carta de fecha 07 de marzo de 2009 que reclamamos el referido pago conforme a su compromiso asumido e incumplido s el pago de la suma de S 29 28 522 Nuevos Soles y el pago de la suma de S 20 000 Nuevos Soles por concepto de indemnizaci n por danos y perjuicios 7 Que procede EMAPISCO esto œltimo al ponerse en riesgo la econom a de la Entidad al asumir obligaciones que los danos sufridos en al CONSORCIO por correspond a y a favor de nuestras instalaciones negligencia a consecuencia actos de no cancelar la totalidad de trabajadores de Construcci n Civil y del demandante al los beneficios de los de los que motivara el reclamo airado por parte de estos 8 Finalmente la demandante no ha cumplido con levantar 18 adecuadamente las observaciones efectuadas por EMAPISCO mediante Carta Notarial de fecha 19 de febrero de 2009 13 HabiØndose establecido la cada uno de los posici n de las partes cabe analizar puntos controvertidos los mismos que fueron el Acta de Puntos Controvertidos de fecha 19 de de 2010 habiØndose definido de este modo el mandato mayo definitivo sobre los puntos que deberÆ pronunciarse este fijÆdos en Tribunal Arbitral los mismos aceptados En cuanto 14 a por las partes en que han sido expresamente el citado documento la naturaleza del contrato en En la relaci n contractual existen el presente laudo un de conjunto obligaciones que rigen tanto para la parte privada o contratista como tambiØn para la parte estatal Manuel de la Puente y Lavalleb expresa sobre el particular que la obligatoriedad del contrato la fuerza que es obliga a tal cumplimiento siendo que el categor a general es obligatorio sea un contrato privado o pœblico pues en ambos casos ocurre contrato como de derecho lo exactamente mismo voluntad para crear partes una relaci n Asimismo es 15 en uno obligatorio Dentro en un acuerdo regular modificar obligacional de y otro Derechos cuanto se de declaraciones de extinguir patrimonial privado el contrato entre las o carÆcter pœblico y haya expresado en Øl de las obligaciones de las partes se encuentra la de trabajos contratados o abonar de modo oportuno la contraprestaci n correspondiente todo ello sin perjuicio de la ocurrencia en el transcurso de su ejecuci n de hechos que realizar los motiven alteraci n de las condiciones inicialmente los a constituir supuestos que pueden pactadas que vienen a dar motivo la aprobaci n de deductivos adicionales una resoluciones parciales condiciones necesarias o totales para y en alcanzar general el fin brindar las contractual deseado 16 Por otro lado existencia de la celebraci n de contratos presupone la entre los intereses de las equilibrio partes equilibrio contractual puede incluso establecer prestaciones dispares entre s pero dicha disparidad tiene por objeto precisamente alcanzar el prop sito de las partes No obstante para estos efectos atendiendo que Østa implica la asunci n de obligaciones dinerarias se asumirÆ que el buscan las partes para cumplir con sus equilibrio que As GGG c un el DE LA PUENTE Y LAVALLE Manuel El Contrato en General Vol XI Primera Parte Tomo I Lima 1991 pÆg 360 i 19 prop sitos respecto de m do tal que la de la no otra exigencia de una de las partes puede devenir en excesiva desproporcionada y menos aœn del objeto del propio contrato 17 Asimismo debe tenerse en cuenta en elemento de frustraci n que estamos con prestaciones rec procas ante un sino aquel en que no el que las partes que lo celebran s n deudoras y acreedoras la una de la otra con independeæcia de la cantidad de contrato es prestaciones a las que cada una de ellas se obliga frente a la otra es decir son aquellos en los que los beneficios o ventajas que las partes pretenden lograr a travØs de la celebraci n y ejecuci n del contrato son rec procos Sobre el particular De la Puente y Lavalle seæala que Basta el acuerden mediante consentimiento que existen obligaciones vinculadas entre s por ese mismo consentimiento para que en virtud de la fuerza obligatoria que la ley concede al contrato la obligaci n de un contratante sea correlativa a la obligaci n dei otro y corran paralelas durante toda la vida del contrato de tal manera que si una de ellas deja de cumplirse se pierde ese paralelismo o al menos hay peligro de que se pierda por lo cual el remedio es el dejar la otra parte de estar obligada por su obligaci n correlativa con lo cual se recupera el equilibrio perdidd 18 los que En estos contratos contratantes se especial que la doctrina reciprocidadn yque consiste en un nexo genera denomina correspondencia interdependencia entre las partes por lo que en tal sentido cada una no estÆ obligada por sus propias prestaciones sino porque la otra parte debe otras prestaciones En conclusi n la o las prestaciones a cargo de una de las partes constituyen el presupuesto indeclinable de la o las prestaciones de la otra o la 19 La reciprocidad encuentra su fundamento en una correlaci n Picazo y Antonio prestaciones como seæalan Luis Diez Los deberes de prestaci n se encuentran entre s Gull n8 ligados por un nexo de interdependencia puesto que cada de parte acepta el sacrificio para ella supone realizar la con la finalidad de lograr como que que le incumbe resultado la prestaci n que la otra parte debe realizar esta es pues la caracter stica que tipifica a los contratos con prestaci n prestaciones rec procas como el contrato que DE LA PUENTE Y LAVALLE Manuel Estudios del conhato A editores Lima 1983 Tomo I S a 1 PICAZO Luis DIEZ PÆg nos privado ocupa Cultural Cuzco 477 y GULLON Antonio Sistema de Derecho Civil Editorial Tecnos Madrid Volumen II 163 162 PÆg 20 20 Al resulta vÆlida la descripci n efectuada por de lo que significa para cada una de las partes contratantes su posici n jur dica y que ha sido expresada en la siguiente frase yo estoy obligado frente a ti al igual que tœ lo estÆs frente a m no con carÆcter retorsiUO sino como una respecto Hedemann manifestaci n 21 Las de un prestaciones CONSORCIO acuerdo a 9 integral las que se han sido PERU obligaron EMAPISCO descritas en el y el contrato celebrado prevaleciendo de todas ellas sin lugar a dudas la ejecuci n de la obra Rehabilitaci n de redes secundarias y conexiones domiciliarias de alcantarillado por emergencia en la ciudad de Pisco retribuci n Lote A 3 as como el abono de la y el cumplimiento de las condiciones desarrollo de los trabajos contratados pertinente necesarias el para mÆxime si tratÆndose de Especial Exonerado regido por el Sistema de Precios a Suma Alzada correspond a a la Entidad tener debidamente establecidas las magnitudes y calidades objeto de convocatoria debiendo tomarse las medidas correspondientes si por hechos no imputables al contratista se alterasen tales las especificaciones preestablecidas 22 Adicionalmente a un Procedimiento las caracter sticas del CONTRATO referidas pÆrrafos precedentes cabe precisar que el mismo en todo lo no estipulado se encuentra regulado por el Texto nico Ordenado de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado aprobado por Decreto Supremo N 083 PCM 2004 su Reglamento el Decreto Supremo N 084 PCM 2004 ambos aplicables al presente caso siendo las normas del C digo Civil de aplicaci n supletoria a tenor de lo dispuesto por el art culo 201 del mismo Reglamento en los Art culo 201 Contenido del contrato El contrato estÆ contiene como que las conformado por el documento que lo Bases integradas y la oferta ganadora as los documentos derivados del proceso de selecci n establezcan obligaciones para las partes y que hayan J sido expresamente seæalados en el contrato r 23 Queda determinar de este modo si de acuerdo a las normas antes glosadas el contrato suscrito entre las partes y que es materia del presente laudo ha sido o no debidamente liquidado v Citado por DE LA PUENTE Y LAVALLE Manuel Op Cit P g 476 21 Determinar si corresponde liquidaci n de obra entregada Consorcio Perœ de fecha 2009 24 o a declarar la validez de la la Entidad mediante Carta N 003 no 27 de enero de 2009 Entrando al anÆlisis de los puntos controvertidos propiamente dichos este Tribunal Arbitral considera pertinente empezar por determinar si corresponde declarar o no la validez de la 2008 liquidaci n de obra referida al Contrato de Obra N 003 EMAPISCO 25 objeto del presente proceso arbitral efectos debe tenerse en cuenta que antes que la liquidaci n presentada por el contratista en su Para tales observar conjunto por el contrario la Entidad ha efectuado una serie de cuestionamientos ya glosados que es necesario analizar en los acÆpites siguientes Queda claro que los rubros no observados por la Entidad son aquellos donde existe conformidad ser propuesto por el Contratista y al no cuestionados por una u otra parte han quedado firmes con el monto bÆjo todo concepto 26 Siendo as corresponde controvertidos observaci n por la mediante analizar cada Entidad su Carta unos de los aspectos objeto de fueron que Notarial N 2009 048 EMAPISCO S A G del 19 de febrero de 2009 notificada el 23 de febrero de los mismos por la cual dicha Entidad discrepantes respecto de la liquidaci n de obra presentada por el CONSORCIO con fecha 28 de enero de 2009 y que han sido objeto de observaci n manifest sus elementos 2009 por parte de EMAPISCO mediante Carta Notarial N 048 EMAPISCO S A G notificada con fecha 23 de febrØro de 2009 Memoria 27 descriptiva Sobre este tema la primera de las observaciones realizadas a la liquidaci n de obra presentada el 28 de enero de 2009 por el a que esta œltima no habr a la Memoria Descriptiva Valorizada liquidaci n lo establecido en la ClÆusula DØcimo SØptima del CONSORCIO adjuntado conforme estÆ referida a su a Contrato N 2008 003 EMAPISCO establece en el punto 17 1 que ClÆusula DØcimo SØptima Con la liquidaci n en De la cual claramente la Liquidaci n se del Contrato 171 A S la Memoria minuta se entregarÆ de Declaratoria a EMAPISCO de FÆbrica Descriptiva valorizada segœn sea el o la caso I 22 f 28 Respecto de debemos seæalar dicha sobre que la base EMAPISCO por de las pruebas del presente proceso arbitral se observa que mediante escrito de fecha 09 de marzo de 2009 adjuntado al presente proceso mediante escrito de fecha 07 de julio de a levantar dicha 2010 el CONSORCIO PERU procedi presentadas a lo rØalizada observaci n largo observaci n dentro del plazo establecido en del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado el cual establece lo siguiente Art culo 269 Liquidaci n del el art culo 269 y Adquisiciones contrato de obra Dentro del plazo de treinta 30J d as de recibida la pronunciarse ya sea observando la liquidaci n presentada por el contratista o de considerarlo pertinente elaborando otra y notificarÆ al contratista para que se pronuncie dentro de los quince 15 d as siguientes n Entidad 29 deberÆ Con lo cual respecto a Descriptiva Valorizada la observaci n referida a la Memoria por EMAPISCO debemos seæalar que la misma fue debidamente levantada por el CONSORCIO PERU conforme se aprecia de su escrito en cuyo Asunto seæal Liquidaci n 09 de realizada Levantamiento de Obra LOTE 3 Au notificado de 2009 motivo debe declarar la validez de la marzo p r a Observaciones EMAPISCO el cual Liquidaci n en con de fecha dicho extremo de Obra se presentada por CONSORCIO PERU Pago de mayores gastos 30 Un generales segundo punto cuestionado por EMAPISCO al observar la liquidaci n de CONSORCIO PERU es el que se refiere a la inclusi n de los mÆyores gastos generales correspondientes a la ampliaci n de plazo N O1 en la liquidaci n de obra formulada por el CONSORCIO PERU puesto que seæala que su pago no es procedente al haber renunciado el contratista a su pago mediante Carta 2008 J rrr 31 Respecto de los hechos Notarial de fecha informan 17 de junio de tema puede documentos que es l gica como sigue i Con fecha 09 de junio de 2008 CONSORCIO PERU presenta su solicitud de Ampliaci n de Plazo por 52 d as calendarios ii Con fecha 16 de junio EMAPISCO solicita al contratista la renuncia a mayores gastos generales iii Con fecha 17 de junio es decir al d a siguiente y de modo notarial advertirse una que secuencia de este de 23 l el contratista renuncia tales gastos generales iv Con fecha junio siguiente la Entidad aprueba la ampliaci n de plazo mediante la Resoluci n N 064 circunscrita a un G EMAPISCO 2008 total de 21 d as calendarios sin gastos generales 18 de de 2008 Cabe tener extendi la en a es decir nuevamente al d a cuenta que la ampliaci n de plazo indicada del contrato hasta el 19 de julio de 2008 vigencia inclusive 32 El contratista seæala que pese a dicha renuncia ha incluido los mayores gastos generales como parte de su liquidaci n de obra por cuanto tal renuncia obedeci a una condicionante de la Entidad como requisito previo a la aprobaci n de la ampliaci n de hecho que invalidar a dicha plazo solicitada renuncia 33 Sobre este tema la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado y su Reglamento aprobadas mediante Decreto N 083 y PCM no prohibe la renuncia de 2004 084 prerrogativas del contratista a favor de la parte estatal cuando ellas formen parte de su esfera de derechos ni viceversa De otro modo no existir a por s lo citar un ejemplo Supremo beneficios o la conciliaci n como forma de soluci n de conflictos puesto definici n una conciliaci n no es sino el resultado de que por mutuas concesiones y renuncias de las pretensiones de las partes miras con De este a alcanzar soluci n armoniosa una podr a negar el derecho de una parte a de parte o incluso la totalidad de un beneficio que ya posee y es parte de su esfera de derechos 4 El nadie modo renunciar al tema que extender a cobro nos eventualmente modo de condicionar derecho que se concierne momentos lo como previos a condici n se si es trata la definici n de a es acceder de que de algœn otro modo o dicha renuncia a se puede derecho y Øl Dicho de otro un dilucidar supeditar el si puede se acceso a un la renuncia de parte de Øl o de las consecuencias derivan del rec nocimiento que justamente se busca a obtener ˝ 35 Desde el campo estrictamente privado el œnico limitante a tal potencial renuncia anticipada y condicionante ser a la configuraci n accede jur dico de un vicio en la voluntad de la parte que que afecte en todo o en parte la validez del que resulta de dicho condicicnamiento En materia olvidarse de que negocio contrataci n las normas pœblica sin embargo no debe de organizaci n del rØgimen de 24 contrataci n tienen pœblica un amplio conjunto de normas imperativas que si bien desequilibran la relaci n del contrato favor de la parte estatal igualmente Østablecen pisos garant as m nimas tutelen una participaci n 36 a favor de los o del proveedores Estado que equilibrio que no desincentive la actores privados en la contrataci n estatal relaci n de los a de De este modo no perderse de vista que la instituci n de la ampliaci n de plazo que corresponde justamente al caso de atrasos no imputables al proveedor y que ameritan la extensi n del contrato se encuentra vinculada intr nseca con el reconocimiento de gastos generales de modo tal que la segunda es consecuencia inmediata de la primera Ya hemos visto que una vez obtenida la ampliaci n de plazo como obtenido cualquier otro derecho todo proveedor del Estado estar a en libertad de renunciar total o parcialmente a Øl pero la pregunta surge en el caso contrario cuando dicha renuncia se plantea de modo previo 37 Este Tribunal Arbitral no pretende agotar la discusi n sobre la materia dentro de los estrechos l mites del presente laudo de modo tal que no nos corresponde solucionar los escenarios hipotØticos en los cuales unÆ renuncia no existen rasgos sintomÆticos de previa gastos generales como bien podr a ser junto con la propia solicitud de ampliaci n de plazo el contratista efectœa la renuncia sin que se deduzca condicionamiento alguno El caso que nos ocupa sin embargo 38 el caso en es diferente a el cual En efecto tal como hemos explicado en la secuencia de documentos en el caso concreto materia de anÆlisis ademÆs de la propia solicitud de ampliaci n de plazo de fecha 09 de junio de 2008 existen tres documentos sucesivos uno citado y no negado por las partes de fecha 16 de junio de 2008 as dos como expresamente incluidos en el expediente correspondientes al 17 y 18 de los mismos que constituyen causa y efecto un del otro Secuencialmente estÆn referidos a la renuncia de la n J 39 a ampliaci los gastos generales y a la inmediata n de plazo correspondiente aprobaci n Tal secuencia de hechos en adici n a todo lo expuesto en los acÆpite anteriores genera la convicci n suficiente en este Tribunal respecto a un condicionamiento efectivo y cierto que invalida la renuncia efectuada teniØndose en cuenta que no puede incorporarse previa de un a un un aspecto que derecho elemento que implique una renuncia va indisolublemente unido al ejercicio determinado tal como ocurre en el presente caso 2s 40 Siendo as generales este por la Tribunal Arbitral considera que los gastos Ampliaci n de Plazo por 21 d as calendarios han sido correctamente incorporados en la liquidaci n por el cual debe desestimarse la observaci n efectuada extremo por EMAPISCO Reajuste 41 motivo en este por Valorizaciones Otro aspecto que cuestiona EMAPISCO en el presente caso arbitral es la inclusi n de reajustes por valorizaciones puesto sostiene que en el contrato suscrito entre las partes hab a establecido que no se cobrar an gastos generales gire 42 efecto la parte demandada ha hecho referencia ClÆusula Sexta del Contrato N 2008 003 EMAPISCO cual se establece lo siguiente a la en el En De los ClÆusula Sexta se Pagos 1 DE LA FORMA DE PAGO 6 c Reajuste de Precios Los precios ofertados CONTRATISTA reajustes de EL propuesta estarÆn suletos a no nuestro es Sobre dicha base EMAPISCO sostiene que no procede el pago de reajustes en la liquidaci n de contrato mÆxime si nos encontramos ante un contrato que la modalidad de Concurso Oferta 44 la en todo costo y de precios El subrayado 43 son a Posici n contraria a corresponde a uno sujeto a Suma Alzada corresponde a CONSORCIO PERU que ratifica la pertinencia de la inclusi n de los montos correspondientes al reajuste de los precios del contrato sobre es la que la base de lo establecido del contrato sino de su integrante de las Bases cuyo texto se puede la misma ClÆusula Sexta pero no proforma que como Anexo es parte en integradas del proceso selecci meridianamente lo siguiente leer ClÆusula Sexta De los n en Pagos 1 DE LA FORMA DE PAGO 6 c Reajuste Los de Precios precios ofertados CONTRATISTA reaiustes de El subrayado es son a todo en la costo y propuesta de estarÆn sajetos EL a precios nuestro 26 45 En este sentido la posici n de la parte demandante infiere que preponderar lo contemplado en las Bases integradas del proceso de selecci n que espec ficamente yconforme aLey ha establecido el pago de tales reajustes de valorizaci n debe 46 Al respecto ante dicha discordancia entre lo seæalado en las Bases Proforma del contrato y el Contrato N 003 2008 EMAPISCO debidamente concordado con el art culo 201 Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones Estado debe tenerse en cuenta lo siguiente Art culo 201 contrato El del del Contenido del contrato estÆ conformado por el documento que Bases integradas y la oferta ganadora lo las as los documentos derivados del proceso de selecci n que establezcan obligaciones para las partes y que hayan sido contiene como expresamente seæalados el contrato en Jn 47 Siendo as el anÆlisis de la necesariamente una actividad Æcci n y el efecto de este explicar el de presente controversia implica entendida por la de declarar el sentido de una interpretativa o dudoso ambiguo 0 contradictorio respecto a las Bases Pro forma de contrato Por ello este Tribunal Arbitral al realizar su labor interpretativa tendrÆ en las seæaladas consideraci n pautas por Scognamiglio en el sentido que cosa en La caso interpretaci n significado debe un orientarse mÆs correcto del funci n y de los intereses contrato negocio como acto determinar el consideraci n a a en de efccacia autorregulaci n particulares As las cosas es obvio que la interpretaci n debe guiarse directamente al contenido del acto dispositivo que debe ser destacado en su significaci n completa dentro de una valoraci n amplia pero tambiØn equilibrada de los puntos de vista e a su su intereses opuestos 48 Sobre el tema en io funci n al mismo rol tuitivo descrito en el la anterior Ley y el Reglamento aplicables no establec an la posibilidad de establecer modificaciones in peyus con la suscripci n del contrato Adicionalmente las clÆusulas de tema reajuste obras a diferencia de las f rmulas de reajuste en bienes y servicios no resultaban optativas para la Entidad sino obligatorias tal como se determina de una 10 en materia de SCOGNAMIGLIO Renato Teor a General del Contrato Fernando Universidad Externado de Colombia Traducci n de HINESTROSA Medell n 1983 PÆg 236 27 i i lectura del art culo 55 del claridad establece lo siguiente simple Articulo F 55 rmulas de Reglamento que de los contratos Reajuste con toda expresados en moneda nacional los 1 En casos de contratos de tracto sucesivo continuada de bienes o de ejecuci n servicios pactados en moneda las Bases o el contrato podrÆn considerar f rmulas de reajuste de los pagos que corresponden al contratista conforme a la variaci n del ˝ndice de Precios al Consumidor que establece el peri dica nacional o Instituto Nacional correspondiente Cuando precio se estØ al de mes por las caso Bases sujetos Østa de Precios al Consumidor 2 En el Estad stica e INEI InformÆtica de pago trate de bienes influido o a a no se que se cotizaci n internacional cuyo ˝ndice refiere el pÆrrafo precedente aplicarÆ de co itratos de obras pactados establecerÆn o la limitaci n del en moneda nacional Las reajuste efectœen a precios originales del contrato y sus ampliaciones serÆn ajustadas multiplicÆndolas por el respectivo coeficiente de reajuste K que se obtenga de aplicar en la f rmula o f rmulas polin micas los Indices Unificados de Precios de la Construcci n que publica el Instituto Nacional de Estad stica eInformÆtica IIVEI correspondiente al mes en que debe serpagada la valorizaci n valorizaciones que Tanto la las f rmulas de se como elaboraci n aplicaci n de las f rmulas polin micas dispuesto en el Decreto Supremo N sujetad VCy sus rnodificatorias ampliatorias y complementarias 79 011 se El subrayado 4 a es la lo nuestro N tese que a diferencia de los contrataciones de bienes y servicios acÆpite 1 en la cual claramente se establece una opci n de la Entidad de que podrÆ establecer tales clÆusulas ocurre igual el caso de obras en el cual reajuste ello el reajuste estÆ planteado como un deber al seæalar sin dar lugar a condicional alguna que establecerÆn tales factores 50 no en A mayor abundamiento cabe seæalar que el art culo 256 del mismo reglamento establece lo siguiente Art culo 256 En el caso De los rea ustes de contratos de obras las Bases establecerÆn2 pactados en moneda nacional las f rmulas de reajuste Siendo que tal f rmula de reajuste debe expediente tØcnico de las Bases Es mÆs aœn caso que un expediente tØcnico no parte ser en contemple el del hipotØtico f rmula de zs reajuste tal omisi n de reajustar sino determinaci n de 51 que a el por la Entidad de contrario su dar a obligaci n lugar a f rmula No estÆ demÆs recordar que la determinaci n de reajustes no estÆ circunscrito a los procesos bajo el sistema de precios unitarios sino que por el contrario es propio tambiØn del sistema de precios unitarios puesto que el origen de este beneficio sino 52 su liberar a no en estÆ no funci fijado funci n en a su sistema de precios nala actualizaci n del monto contratado De todo lo anteriormente expuesto este Tribunal dar igualmente por colige que es posici n vÆlido este aspecto de se de la liquidaci n del contratista debiØndosele por tanto abonar los reajustes de precios en la forma establecida en su liquidaci n declarando fundada en este extremo la pretensi n del formuladas por demandante Sobre los 53 requerimientos Otra de las de FORSUR obsØrvaciones EMAPISCO estÆ referida a las Bases determinadas las reglas que ajustarse el documento de liquidaci n de las Bases que presente el contratista acorde con los criterios establecidos por FORSUR entre ellos los que se refieren a la presentaci n de documentaci n diferenciada y en cuatro 4 copias de la liquidaci n de obra por cada una de la obras comprendidas en a a deb a el contrato 54 Al respecto este Tribunal Arbitral debe seæalar que de las Bases ni del Contrato de Obra N 003 EMAPISCO se 2008 que dicha obligaci n este a cargo del CONSORCIO PERU siendo la œnica obligaci n de esta œltima presentar su liquidaci n ante EMAPISCO debidamente sustentada con la desprende documentaci n y cÆlculos detallados 55 Con lo cual sobre lo establecido en las Bases y el Contrato de Obra N 003 EMAPISCO este Tribunal Arbitral debe 2008 seæalar que en este extremo deviene en vÆlida la forma en que fue presentada la PERU ante la Entidad Pago de adeudos de los 56 liquidaci n trabajadores de obra por CONSORCIO del Consorcio El siguiente tema que plantea EMAPISCO en la observaci n de liquidaci n planteada por su contraparte estÆ referida a que debe restarse del monto de la la liquidaci n parte correspondiente a la deuda que habr a asumido EMAPISCO la i 29 respecto del persona del CONSORCIO PERU por la suma de 28 Nuevos Soles producto del pago de beneficios 522 S 29 sociales pendientes a los trabajadores A de la obra Lote 3 57 Para tales efectos se sostiene que las partes con fecha 26 de septiembre de 2008 habr an firmado un Acta de Acuerdos por el cual el contratista se compromet a a pagar tres rubros espec ficos a su personal que comprend an el pago de porcentaje por contacto con aguas servidas reintegro de liquidaciones y obligaciones sociales pagos del Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo y p liza de seguros dejando establecida la posibilidad de EMAPISCO de pagar directamente o intervenir ante la falta de pago del Contratista 58 Sobre dicho tema EMAPISCO seæala que debe serle resarcido el monto que invoca como pago efectuado a favor del personal de su contratista En otras palabras lo que solicita es el reconocimiento de una deuda correspondiente al contratista que la Entidad habr a pagado directamente a los acreedores en este caso a los trabajadores de CONSORCIO PERU 59 Para tales reclamar efectos del es monto decir de para que la Entidad pudiese la liquidaci n una cantidad correspondiente a una deuda de su contraparte por ella asumida se requerir a en primer lugar i Que dicha deuda haya sido reconocida por el subrogado ii Que el subrogado haya autorizado el pago a su favor por el tercero en este caso por la Entidad En ambos casos el documento que debe procederse a analizar es la denominada Acta de Acuerdos del 26 de septiembre de que segœn la parte demandada indicado pago subrogado 2008 60 La citada suscrito Acta de Acuerdos es un es la que autoriza el documento tripartita por CONSORCIO PERU EMAPISCO y el Sindicato de Construcci n Civil Pisco por el cual el contratista se obliga a tres puntos espec ficos ya mencionados en conjunto embargo dado que la espec fica deuda o monto en el numeral 4 del mismo documento se impago alguno establece que La documentaci n y liquidaciones individuales en las que se considere los beneficios y reintegros descritos en los puntos 1 al 3 del presente documento serÆn presentados por el Contratista el d a martes 30 de Septiembre de 2008 en el citada acÆpite acta 57 de este anÆlisis Sin no individualiza ni fecha en la que se reunirÆn las partes involucradas en las A a horas 11 Oficinas de la Gerencia General de EMAPISCO S a m i 30 61 Ello decir que el Acta de Acuerdos del 26 de septiembre un acto inacabado que requer a de la celebraci n de un segunda reuni n o en acuerdo el deb a que individualizarse la deuda a ser reconocida y con ello el monto quiere de 2008 era espec fico ser exigido y sobre el cual el numeral 6 del estudiado confer a la potestad de subrogaci n por parte de EMAPISCO a document 62 Dicho de otro 2008 no contiene reconocidos universo de su En tal aplicaci n tratÆndose de efectuarse en incierto segundo acto monto un un ni otra parte han acreditado arbitral una sentido no existe manera expediente presente septiembre un determinaci n debi expediente del el documento del 26 de detalle de las personas y montos a habiendo modo de identificar claramente no realizaci n ni 63 modo de arbitral en de ser su pues cuya el presente determinar para efectos la pertinencia del pago efectuado por la Entidad si este estaba referido al personal si se trataba de montos disputados o no en la relaci n trabajador empleador si efectivamente los pagos efectuados estaban dentro de los supuestos contemplados en los tres primeros numerales de dicha Acta de Acuerdos o Dicho de otro necesarios suma de modo para que no ha se cumplido con los requisitos haya podido descontar la liquidaci n presentada por EMAPISCO 28 522 S 29 de la CONSORCIO PERU dado que no se contaba con una deuda predeterminada reconocida ni tampoco una autorizaci n espec fica 64 no concluirse pudiendo que o cheque en blanco documento bajo anÆlisis autorizaci n abierta estipulado el en exist a que no una era lo Sin perjuicio de lo anterior la Entidad tendrÆ el derecho de recurrir a la v a que estime pertinente para el reclamo de dicho a favor de un tercero es decir CONSORCIO monto efectuado PERU de estimarlo corresponderÆ acreditar as pertinente lo efectivamente en cuyo pagado as caso le como su pertinencia 65 Conforme todo lo anteriormente expuesto en opini n de este Tribunal debe desestimarse a posici n de la Entidad ratificando la no validez de descontar la suma de S 28 por 522 29 i Aplicaci n 66 de asunci n de deudas laborales del contratista penalidades l œltimo punto cuestionado por la Entidad respecto de la 31 liquidaci n del contratista es el que corresponde a la penalidad impuesta por EMAPISCO a la demandante por el importe de S 43 81 al no haber culminado la obra 235 dentro del plazo dispuesto en la ampliaci n de plazo N O1 67 Al respecto la demandada sostiene que el plazo para culminar la presente obra venc a el 19 de julio de 2008 conforme la aprobaci n de la calendario mediante de ampliaci n Resoluci n plazo N por 21 d as EMAPISCO 2008 064 N O1 sin embargo el CONSORCIO PERU no procedi a culminar la obra dentro del plazo establecido motivo por el G cual procedi a imponer una penalidad por retraso en la ejecuci n de la obra ascendente a la suma de S 43 81 235 Nuevos Soles conforme lo establecido en el art culo 222 del Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del se Estado 68 Con lo la parte demandada seæala que dicha penalidad impuesta al demandante debi ser considerada al momento de elaborar la liquidaci n de obra lo cual en el presente caso no cual ocurri decir no fue incluida su liquidaci n de obra es elaboraci n de 69 por este œltimo en la Por otra parte el demandante seæala que no ha incurrido en retraso alguno en la ejecuci n de la presente obra debido a una solicitud de ampliaci n de plazo N 02 por que present 45 d as calendarios la cual qued consentida habiendo culminado la obra dentro del nuevo plazo establecido por esta œltima solicitud de 70 Respecto conoci a de sugerida aplicaci n 71 ampliaci n œltimo esto la demandada ha seæalado que nunca supuesta solicitud de ampliaci n de plazo CONSORCIO PERU hasta posterior a la Sobre el tema penalidad la mediante Carta N solicitud plazo una por de una septiembre de de de al contratista propia Supervisi n C CVL 2008 265 2008 que ampliaci n no de se plazo de Obra ha seæalado INGS de fecha 23 de ha N presentado ninguna 02 por parte del CONSORCIO PERU Es mÆs seæala que el CONSORCIO PERU ha fraguado el sell de RECIBIDO DE CONSORCIO CVL incurriendo con ello en un delito contra la Fe Pœblica de falsificaci n de documentos a fin de obtener un INGENIEROS beneficio que no le corresponde y pretendiendo hacer creer a EMAPISCO A S que la Supervisi n no quiso dar trÆmite a una solicitud de ampliaci n de plazo que jamÆs fue presentada 72 Para sustentar esta œltima a realizar una afirmaci n la Supervisi n procedi prueba grafotØcnica de parte la cual dio como 32 resultado que Las impresiones de sello manual CONSORCIO CVL INGENIEROS RECIBIDO y llenado manuscrito de los documentos CARTA de fecha IS de julio de 2008 dirigida a Ingenieros y CARTA de fecha 18 de julio de dirigida a Consorcio CVL Ingenieros PROCEDE DE Consorcio CVL 2008 MATRIZ GR`FICA DISTINTA A LA DE LAS IMPRESIONES DE SELLO MANUAL DE LA EMPRESA CONSORCIO CVL INGENIEROS 73 Analizado de modo documento supervisor m nimas 74 se ha podido con por este Tribunal Arbitral el otros sellados por el consorcio encontrar la existencia de diferencias el sello utilizado entre en una u otra ocasi n Siendo ello as para poder determinar si de debi elaboraci n de la liquidaci n final de obra el penalidad la suma primero por retraso si calendario determinar un en la en la Nuevos lo cual Øste Tribunal Arbitral debe para no s lo si el documento de Ampliaci n de Plazo N 02 fue vÆlidamente tØrminos incluir concepto de ejecuci n de la obra ascendente a S 43 81 235 Soles debemos determinar se o no ante la present Supervisi n o la propia solicitud de ampliaci n de plazo N 02 por 45 d as de Entidad la 75 organolØptico cuestionado presentado o no sino tambiØn si de sus posible concluir que se trataba materialmente de documento de solicitud de ampliaci n de plazo contractual Respecto era œltimo este Tribunal Arbitral debe seæalar que durante el presente proceso arbitral de todos los medios de prueba actuados a lo largo del mismo no se ha podido observar documento alguno que acredite de manera certera su solicitud que efectivamente el CONSORCIO PERU present de ampliaci n de plazo N 02 mÆs aœn si la demandada ha a esto presentado la Carta N 265 C CVL INGS de fecha 23 de 2008 septiembre de 2008 emitida por la propia Supervisi n de Obra en la cual se seæala de manera clara y espec fica que el Contratista no present ninguna solicitud de ampliaci n de plazo que pudiera eximirla de la penalidad impuesta por retraso de obra 76 En el mismo sentido no se aprecia que se hubiese asentado en el cuaderno de obra la anotaci n de causal de sustento ni que el pedido estØ sustentado en un hecho objetivo o verificable que permita corroborar su efectiva presentaci sobre la base de una necesidad material surgida ejecuci n 77 Es mÆs como en el ter de de la obra de la solicitud el mismo n oportuna no simple lectura de ampliaci n del documento que se sostiene de plazo se puede apreciar que contiene detalle ni indicaci n de causal alguna 33 limitÆndose a sostener que el plazo solicita se que es nØcesario para la culminaci n de la obra sin mayor sustento Ello pese a que en toda solicitud de ampliaci n de plazo es requisito esencial dicho pedido 78 A ello debe solicitud de indica el recibido la aunarse ampliaci nombre como o identificaci n del motivo que justifica el hecho de que el sello de cargo de la n de plazo que invoca el contratista no rœbrica tampoco su de la persona que lo habr a documento de identificaci n no los con cumpliendo requisitos notificaciones establecidos de modo establecidos concordante en las para la Ley del Procedimiento Administrativo General y en el C digo Procesal Civil normas ambas supletorias de la Ley de Contrataciones del Estado y 79 su Reglamento Siendo as este Tribunal Arbitral considera que carece de validez material del documento de solicitud de ampliaci n de plazo presentado por el CONSORCIO PERU para acreditar una presentaci n de la denominada solicitud de ampliaci n de plazo N 02 por 45 d as calendario hasta antes de la culminaci n del plazo de ejecuci n de obra que venc a el 19 de julio de 2008 ni mucho menos puede considerarse que supuesta efectos genere respecto 80 vÆlidos terceros en este caso motivo en caso hubiese incluido en su de liquidaci n parte cobro de gastos generales por el mismo de 45 d as que en este laudo queda claro que no le per odo Por el deben acer mismo ser conferidos al Contratista el descuento gastos generales no se correspondiente consecuencia de producido al Ampliaci n de Plazo habr a dØnominada 81 de respecto de la Entidad corresponde igualmente al ser tales pagos por que en este caso la resultar pertinente una causa no N 02 consiguiente y de acuerdo a todo lo anteriormente seæalado este Cribunal Arbitral determina que en este extremo deviene en invÆlida la liquidaci n de obra efectuada por la demandante debiendo restarse de su liquidaci n de obra el monto correspondiente alos S 43 81 devengados en su 235 contra por concepto de penalidad por mora as como los gastos generales que este hubiese computado por el mismo solicitud de Ampliaci n de Plazo periodo correspondiente a su Por N 02 82 Con lo cual determinar liquidaci n si respecto a la corresponde o entregada de obra Consorcio Perœ 2009 003 primera pretensi n no a declarar la referida a validez de la la Entidad mediante Carta N de fecha 27 de enero de 2009 Al 34 respecto la misma debe declarada FUNDADA EN PARTE liquidaci n el monto correspondiente a la por mora que resulta aplicable al contratista ser restando de dicha penalidad si Determinar corresponde la o no se ordene a la Entidad el pago de de S 246 importe que representa la liquidaci n 44 616 referida ea la primera pretensi n principal y si estos generan intereses devengados por pagar suma 83 El CONSORCIO PERU mediante Carta N 003 C 2009 nsorcio enero de 2009 procedi a presentar ante liquidaci n final de obra la cual establec a un del contratista ascendente a la suma de S Perœ de fecha 27 de EMAPISCO saldo a su favor Nuevos Soles 44 616 246 84 Sin dicha embargo lo EMAPISCO liquidaci n el cual gener arbitral respecto de obra inicio fue del observada por presente del cual el presente Tribunal estÆ a proceso cargo de resolver 85 Pues bien habiendo este pÆrrafos anteriores que de los determinado conceptos en indicados por de contrato y del monto deb a restarse la suma de S 43 81 que 235 CONSORCIO PER total Tribunal Arbitral resultante imputÆrsele deben De este mora por total de la liquidaci n en su al contratista por concepto dØ penalidad modo s lo corresponde reconocer el monto liquidaci n de obra a ser reconocida al contratista S 203 63 Doscientos tres mil trescientos 380 chenta y 63 100 nuevos soles mÆs los respectivos intereses legales devengados por el monto resultante declarando igualmente fundada en parte la primera pretensi n accesoria la suma de de CONSORCIO PERU 86 Lo seæalado en el acÆpite anterior se confiere sin del perjuicio derecho de la Entidad de restar los gastos generales que el contratista hubiese incluido por los cuarenta y cinco d as de su de pedido Ampliaci n sido desestimada Determinar si GGG concepto de en corresponde penalidad la no aplicar suma de S o cumplido con la culminaci n ampliaci n N O1 87 Conforme de Plazo N 02 cuya pertinencia ha este Laudo de la obra al CONSORCIO PER por 43 por no haber 81 235 en el plazo estipulado en la lo resuelto por este Tribunal Arbitral respecto a la pretensi n en relaci n a incluir dentro de la a primera liquidaci n final de obra el monto referido por concepto de 35 penalidad a la misma 88 por retraso de suma Para tales lÆ culminaci n de la obra ascendente al Contratista imputada sea en 81 Nuevos Soles corresponde que la 235 S 43 debemos reiterar lo anteriormente seæalado en el primer punto controvertido de la efectos al analizar este aspecto presente controversia secundarias emergencia y as en como tener cuenta que la de la obra Rehabilitaci n de redes conexiones domiciliarias de alcantarillado por culminaci n de la ejecuci n la ciudad de Fisco Lote 3 A estuvo prevista inicialmente para el d a 28 de junio de 2008 sin embargo mediante Resoluci n N 064 G de fecha EMAPISCO 2008 18 de en junio de 2008 se aprob la solicitud de ampliaci n de plazo N O1 por 21 d as calendario generando que la conclusi n de la mencionada obra sea diferida para el 19 de de 2008 julio 89 Asimismo teniendo en cuenta lo establecido por la propia Supervisi n en sus Cartas N 217 C CVL INGS de fecha 2008 O1 de agosto de 2008 y N 224 C CVL INGS de fecha 07 2008 de agosto de 2008 dirigidas a EMAPISCO y al CONSORCIO PERU respectivamente en las cuales se seæala que la contratista ha incurrido obra presente mora siendo de acuerdo con retraso en la culminaci n de la ello por aplicable una penalidad por lo establecido en el art culo 222 del de Contrataciones y Adquisiciones del Reglamento de la Ley Estado el cual establece en un lo siguiente Art culo 222 Penalidad por mora en la ejecuci n de la prestaci n En retraso injustificado en la ejecuci n de las prestaciones objeto del contrato la Entidad le aplicarÆ al contrat7sta una peitialidad por cada d a de atraso hasta por un monto mÆximo equivalente al diez por cien 10 del monto caso de contractual o de debi ejecutarse ser o el caso del de la tem tramo etapa prestaci n parcial en el o lote que caso de ejecuci n peri dica 90 nnn En tal sentido no habiØndose culminado la ejecuci n de la presente obra dentro del nuevo plazo establecido por la aprobaci n de la ampliaci n de plazo N O1 esto es antes del 19 de julio de 2008 siendo que opini n de este Tribunal Arbitral no se ha acreditado CONSORCIO PER Por lo tanto conforme el haber o demostrado por parte de ampliaci n de N 02 45 d as plazo por calendario que genere la extensi n de dicho plazo de culminaci n de obra 91 aqu corresponde solicitado una todo lo expuesto y declarar FUNDADA la a resuelto hasta pretensi n de i 36 EMAPISCO PERU la 81 por 235 S 43 ejecuci n de la presente obra dentro la ampliaci n de plazo N O1 no referida a ascendente penalidad aplicar ala al CONSORCIO de suma del haber culminado la plazo estipulado en corresponde o no ordenar a CONSORCIO PER S 29 28 por concepto de aporte efectuado 522 el Determinar si abono de con dinero de la ENTIDAD para afrontar el conflicto social generado de los beneficios sociales por la CONTRATISTA al omitir el pago civil a su que correspond an a los trabajadores de construcci n cargo 92 Tal como ya se anteriores al practicada por restar de su acÆpites liquidaci n resulta pertinente correspondiente al ha analizado detalladamente la analizar pertinencia de PERU CONSORCIO liquidÆci n de obra la no suma en los la a tratadores de la denominado aporte en parte contratista por no haberse establecido previamente una ni una autorizaci n concreta y espec fica sin deuda dinero de EMAPISCO l quida perjuicio de las acciones la v a pertinente 93 Por lo tanto referida EMAPISCO pudiese adoptarse todo lo expuesto y declarar INFUNDADA la conforme corresponde aqu que esta œltima a ascendente a aplicar al en resuelto hasta pretensi n de PERU la CONSORCIO S 29 28 por 522 efectuado dinero de la ENTIDAD de con para aporte concepto afrontar el conflicto social generado por la CONTRATISTA al omitir el pago de los beneficios sociales que correspond an a los trabajadores de construcci n civil a su cargo penalidad eterminar si corresponde a la o no se suma ordene de a CONSORCIO PER el 00 por concepto de pago por indemnizaci n de 000 pago de S 20 daæos y perjuicios a favor de la ENTIDAD por haberse afectado su imagen ante la econom a toda correspond a 94 colectividad se vez pisqueæa y poner obligaciones asumi que al CONSORCIO PER en riesgo sociales su que planteada por la demandada v a alguno pues en autos no ha presentado documento tØcnico que explique la cifra seæalada ni aportado criterio legal o contractual que sirva al Tribunal Arbitral para advertir el origen del monto de la misma La referida pretensi n reconvenci n carece de sustento 95 forma convicci n que sin el mengua del derecho que posee la entidad para solicitar resarcimiento de los daæos y perjuicios Østos deben ser En tal sentido el Tribunal Arbitral se 37 acreditados de manera tal permitan que ser debidamente apreciados En 96 orden ese pretensi n de tal considera ideas estÆ como este planteada que la declarada Colegiado debe ser INFUNDADA Determinar si ordenara corresponde alguna de las partes quØ proporci n que asuma las costas y costos del proceso y en 97 Por parte atendiendo su sobre las a costas y costos y existe pacto de las partes considerando el resultado de este que no arbitraje en el que en puridad no puede afirmarse que existe parte perdØdora ya que ambas partes ten an motivos suficientes y atendibles para litigar habida cuentÆ que deb an defender sus pretensiones en la v a arbitral y que ademÆs el Tribunal Arbitral considera el buen comportamiento procesal de las partes y la incertidumbre jur dica que exist a entre ellas el presente arbitraje corresponde disponer que y que motiv una cada parte asuma correspond an directamente esto es sus los gastoso costos que le propios costos y costas de defensa y representaci n atendiendo cada una de ellas honorarios arbitrales y de la Secretar a Arbitral en un 50 los Por los fundamentos expuestos de acuerdo con lo establecido por el nico Ordenado de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Texto Estado aprobado mediante Decreto Supremo N 083 PCM su 2004 PCM y 2004 Reglamento aprobado mediante Decreto Supremo N 084 la Ley General de Arbitraje el Tribunal Arbitral resuelve lo siguiente y en Derecho UDA EN MAYORIA ERO Declarar FUNDADA EN PARTE la validez de la de obra de la suma liquidaci n de S 203 63 380 63 100 r liquidaci n por CONSORCIO PERU estableciendo que el monto del contrato de obra materia de autos asciende a la presentada nuevos 63 Doscientos tres mil trescientos ochenta y soles SEGUNDO Declarar FUNDADO EN PARTE el monto de pago solicitado en la liquidaci n final de obra elaborada por el CONSORCIO PERU disminuyendo su tres monto a mil la nueva trescientos suma ochenta fmal de S 203 63 63 380 100 nuevos soles 63 y Doscientos incluyendo pago de intereses devengados contados interposici n de la presente demanda arbitral TERCERO Segundo desde la fecha de Sin de la perjuicio de lo seæalado en los acÆpites Primero y presente parte resolutiva EMAPISCO podrÆ de la suma i 38 indicada en ellos el monto correspondiente alos gastos generales por los cuarenta y cinco d as de la Ampliaci n de Plazo N 02 que no ha sido conferida en el caso que tales mayores gastos generales hubiesen sido incluidos en la liquidaci n de contrato presentada por CONSORCIO PERU CUARTO Declarar FUNDADA la pretensi n de EMAPISCO referida a aplicar al CONSORCIO PERU la penalidad ascendente a la suma de S 81 235 43 Cuarenta y soles por no nuevos contratada y que es tres mil haber doscientos treinta y cinco y 81 100 ejecuci n de la obra culminado la materia de autos dentro del plazo contractual QUINTO Declarar INFUNDADA la pretensi n de EMAPISCO referida al pago de S 29 28 por concepto de aporte efectuado con dinero de 522 la ENTIDAD para afrontar el conflicto social generado por la CONTRATISTA al omitir el pago de los beneficios sociales correspond an a los trabajadores de construcci n civil a su cargo perjuicio del derecho de EMAPISCO de reclamar su pago en la pertinente 3ERT0 Declarar INFUNDADA la pago de 00 000 S 20 que sin v a de EMAPISCO referida al por concepto de indemnizaci n por danos y pretensi n perjuicios SEPTIMO Cada parte deberÆ asumir el 50 de los honorarios del Arbitral as como los propios costos Tribunal Arbitral y de la Secretar a en los que haya incurrido OCTAVO Establecer Secretar a Arbitral NOVENO Disponer del presente laudo Se expide d as del en a los honorarios del los montos Tribunal Arbitral previamente y de la cancelados que la Secretar a Arbitral proceda a remitir OSCE para los fines que corresponda el presente Laudo en Mayor de marzo de 2011 a en la ciudad de Lima a los copia once mes Notif quese a la partes IVAN GALINDO TIPACTI Presidente del Tribun TINEZ ZAMORA Arbi o FRANCISCO V ARCAYA Secretario Arbitr 39 VOTO SINGULAR En Lima a Montenegro seguido por tØrminos I 11 d as del Arauc mes emite el Consorcio CONSIDERACI N de Marzo de presentØ Perœ 2011 el Ærbitro Julio Antonio Singular en el proceso arbitral EMAPISCO S A en los siguientes Yoto contra PREVIA El suscrito ha estimado pertinente formular el presente voto singular habida produce como consecuencia de una discrepancia sobre la valoraci n de la conducta procesal de las partes y en especial de la parte demandante que ha omitido presentar prueba esencial para resolver con cuenta que Øste se Justicia II ANTECEDENTES 1 El 25 de enero de 2008 LA EMPRESA MUNICIPAL POTABLE Y ALCANTARILLADO DE PISCO en adelante DE AGUA EMAPISCO y en adelante el CONSORCIO suscribieron el N 003 EMAPISCO S 2008 OBRAS para la ejecuci n de la A el CONSORCIO PERLI Contrato obra Rehabilitaci n de redes secundarias y conexiones domiciliarias de alcantarillado por emergencia en la ciudad de Pisco Lote 3AA en adelante CONTRATO 2 En fecha 28 de A S enero de intermedio por Camacho la Carta N del 2009 EL Notario CONSORCIO Pœblico de remiti Pisco CONSORCIO PERU 2009 003 de Obra del contrato descrito a EMAPISCO Raœl la Camacho Liquidaci n precedentemente 3 La entrega de la Liquidaci n de Obra se sustent en el Art culo 269 del Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado en adelante L REGLAMENTO aprobado por D S N 084 PCM 2004 Articulo 269 Liquidaci n del contrato de obra presentarÆ la liquidaci n debidamente susterrtada con la documentaci n y cÆlculos detallados dentro de un plazo de sesenta 60 d as o el equivalente a un dØcimo 1 10 del plazo de ejecuci n de la obra el que resulte mayor contado desde el dia siguiente de la recepÆ n de la obra Dentrb del plazo de treinta 30 d as de reÆbida la Errlidad deberÆ pronunÆarse ya sea observando la liquidaÆ n presentada por el contratista o de considerarlo pertinente elaborando otra y notificarÆ al contratista para que Øste se pronunÆe dentro de los quince 15 d as siguientes Si el contratista no presenta la liquidaci n en el plazo previsto su elaboraÆ n serÆ responsabilidad exclusiva de la Entidad en idØntico plazo siendo los gastos de cargo del contratista La Entidad notificarÆ la liquidaci n al contratista para que Øste se pronunÆe dentro de los quince 15 d as siguientes La liquidaci n quedarÆ consentida cuando practicada por una de las partes no sea observada por la otra dentro del plazo establecido Cuando una de las partes observe la liquidaÆ n presentada por la otra Østa deberÆ pronunÆarse dentro de los quince 15 d as de haber reÆbido la observaÆ n de no hacerlo se tendrÆ por aprobada la liqœidaci n con las observaciones formuladas En el caso de que una de las partes no acoja las observaciones formuladas por la otra aquØlla deberÆ manifestarlo por escrito dentro del plazo previsto en el pÆrrafo anterior En tal supuesto El contratista n mol 1 1 dentro de los quince d as hÆbiles siguientes cualquiera de las partes deberÆ soliÆtar el 15 sometimiento de esta controversia a conciliaci n o arbitraje y 4 Mediante Carta Notarial N 048 EMAPISCO S 2009 G de fecha 19 A de febrero del 2009 observa la liquidaci n presentada siguiendo el procedimiento establecido en el del Art culo 269 de EL primer pÆrrafo REGLAMENTO 5 Con fecha 09 de Marzo del 2009 mediante carta n s el CONSORCIO PERU dando respuesta a la Carta Notarial N 048 EMAPISCO 2009 G presenta la documentaci n Øorrespondiente al Levantamiento A S de Observaciones a la Liquidaci n Final de Obra 6 Con fecha 30 de Arbitraje marzo de 2009 EL CONSORCIO solicita a EMAPISCO Ad Hoc indicando PETITORIO Que habiendo sido notificados ta tÆquidac Æn Finas de la Obra Secundarias y Conexiones OOm Ciliarias de Alcantarillado Por Lote 3 A en Oficio No 051 2008 EMAPISCO S A G Oe fecha 20 de con receptionado Rehabilitaci n de Redes Emergenaa el 23 de marco del 2044 liquidaci n efectuada la Ciudad de Prsco marro del 2009 y por EMAPISCQ S la misma que A en tiempo y plazo de Ley de iSORCIp PERU y Liquidaci n preseniacia por CO el articulo 273 Arbitraje Cap tulo v Sotuu n de Controversias del Contrawciones de del Estado Solicito el Arbitraje Ad Hoc A fIn de Reglamento y Adquisici nØs intermedio de dicho mecanismos de soluci n da Controversias se dirima la preterulbn que por no se ajusta conformidad a la con de su Representada de aprobar 7 Del ˝a tiquidar nfinal de evidencia que EMAPISCO no acogi el a la Liquidaci n Final de Obra que EL CONSORCIO hiciera entrega el09 de marzo del 2009 8 Instalado el Tribunal Arbitral en fecha 07 de octubre de 2009 EL pÆrrafo transcrito Obra efectuada por EMAPtSCC1 S A se Levantamiento de Observaciones CONSORCIO present en que solicit la lo demanda arbitral el 23 cle octubre de 2009 su siguiente Primera Pretensi n Principal Se declare la validez de la liquidaci n Consorcio Peni de fecha 27 de de 2009 enero de obra entregada a la entidad mediante carta N 0003 2009 Secunda Pretensi n Principal Se ordene el pago de la suma de S 246 44 importe que representa la 616 punto precedente mÆs intereses costos liquidaci n referida en el ycostas 9 Con fecha 25 de noviembre de 2009 mediante escrito N 1 Deduce a deducir Excepci n y Absuelve Demanda EMAPISCO procedi excepci n de oscuridad ambig edad en el modo demanda asimismo contest la demanda e interpuso o de proponer la reconvenci n 10 El 19 de mayo del 2010 se llev a cabo la Audiencia de Conciliaci n y Determinaci n de Puntos Controvertidos en dicho acto se declar saneado el proceso y asimismo arribar las partes manifestaron que que 11 a se Posteriormente mediante CONSORCIO PERU procedi escrito a de acuerdo conciliatorio posible fijaron los puntos controvertidos como aquellos corresponde pronunciarse al Tribunal Arbitral momento no era de adjuntar fecha 07 de alguno por lo sobre los cuales julio de 2010 al Tribunal la documentaci n 2 correspondiente al Levantamiento de Observaciones a la Liquidaci n Final de Obra debidamente recepcionado por EMAPISCO con fecha 09 de III marzo de 2009 CUE3TION PREVIA AMBIG EDAD 1 EMAPISCO Oscuridad sin DE EXCEPCION 03CURIDAD O EN EL MODO DE PROPONER LA DEMANDA contestar la demanda formul Excepci n de Ambig edad respecto a que de la demanda planteada por el CONSORCIO no es posible determinar las razones claras y concretas por las que se debe amparar su pretensi n ni precisa con orden y claridad los hechos en que se funda su petitorio invocando en forma genØrica y vaga dichas pretensiones y limitÆndose a presentar copia de su liquidaci n dejando al arbitrio de este Tribunal la o determinaci n de los conceptos por los que considera se le debe la cantidad de S 246 44 lo cual limitar a el ejercicio del derecho de 616 defensa de la demandada 2 Al respecto este Arbitro debe seæÆlar que de la demanda arbitral formulada por el CONSORCIO se puede apreciar que su petitorio estÆ referido a que Se declare la validez de la liquidaci n de obra entregada a la entidad mediante carta N 0003 Consorcio Perœ 2009 de fecha 27 de de la 3 suma de 2009 y por consiguiente se ordene el pago consignada en la misma ascendente a S 246 44 616 Sin embargo enero el mismo en Fundamentaci n FÆctica escrito de la demanda acÆpite 5 de la EL CONSORCIO indica S Sin embargo con fecha 23 de marzo la emplazada nos hace llegar una liquidaci n de obra la misma que al no encontrarla arreglada a ley y de acuerdo con las normas legales sometimos a controversia la 1puidaci n de obra teniendo como premisa la elaborada por la recurrente 4 Dicha liquidaci n de obra efectuada por EMAPISCO procedimiento establecido por el Art culo 269 de corresponder a a la Liquidaci n Final remitida EMAPISCO 2008 decepcionado en A S el 23 de solicitud de GG de marzo del fecha 2009 20 de EL con siguiendo el REGLAMENTO Oficio N 051 del 2009 y indica CONSORCIO PERU que marzo arbitraje 5 La precitada Liquidaci n de Obra Oficio N 051 EMAPISCO S 2008 A no ha sido en conocimiento de este Tribunal Arbitral GG puesta situaci n ambigua pue impide contar con los elementos de inicio necesarios para resolver en derecho y en Justicia 6 Mal podr amos validar o dar por consentida la liquidaci n de obra entregada a la enticlÆd mediante carta N 0003 Consorcio Perœ 2009 de fecha 27 de enero de 2009 cuando la misma aparentemente ha sido observada siguiendo el procedimiento establecido por Ley mediante Liquidaci n de Obra Oficio N 051 EMAPISCO S 2008 A GG 7 De otro lado resulta imposible fÆctica y jur dicamente pronunciarnos sobre mayores gastos generales si no contamos con el Presupuesto de Obra y el AnÆlisis de la Partida correspondiente aefecto de establecer 3 el GÆsto General diario en los tØrminos de lo establecido por el Art culo 261 de EL REGLAMENTO 8 Asimismo resulta imposible tÆctica y jur dicamente imposible pronunciarse respecto a la solicitud de reajuste de valorizaciones ascendentes a 176 85 contenida en la liquidaci n de obra Carta S 06 N 0003 Consorcio Perœ sin tener las correspondientes f rmulas 2009 cle reajuste en los tØrminos de los art culos 55 y 256 de EL REGLAMENTO Articulo 55 F 1 J rmulas de Reajuste de los contratos expresados en moneda nacional En el caso de contratos de obras pactados en moneda nacional las Bases establecerÆn las f rmulas reajuste Las valorizaciones que se efectœen a precios originales del contrato y sus ampliaciones serÆn ajustadas multiplicÆndolas por el respectivo coeficiente de reajuste K que se obtenga de aplicar en la f rmula o f rmulas polin micas los Indices Unificados de Precios de la Construcci n que publca el Instituto Nacional de Estadistica e InformÆtica INEI correspondiente al mes en que debe ser la pagada 2 de valorizaci n Tanto la elaboraci n como la aplicaci n dØlas f rmulas polin micas se sujetan a lo dispuesto VCy sus modificatorias ampliatorias y complementarias 79 Supremo N 011 en el Decreto 3 Art culo 256 De los reajustes En el caso de contratos de obras pactados en moneda nacional las Bases establecerÆn las f rmulas de reajuste Las valorizaciones de obra y de adicionales serÆn ajustadas multiplicÆndolas por el respedivo reajuste K que se obtenga de aplicar en la f rmula o f rmulas polin micas los Indices Unificados de Precios de lÆ Construcci n que publica el Instituto Nacional de Estadistica eInformÆtica coeficiente de INEI correspondiente Decreto Supremo al mes en que debe serpagada la valorizaci n la Æplicaci n de las f rmulas polin micas se sujetan a b dispuesto N 011 VCy sus modificatorias ampliatorias y complementarias 79 Tanto la elaboraci n como en el Dado que los Indices Unificados de Precios de la Construcci n son publicados por e11NE1 con un mes de atraso bs reintegros se calcularÆn en base al coeficiente de reajuste K conocido a ese momento Posteriormente cœando se conozcan los Indices Unificados de Precios que se deben aplicar se calculara el monto definitivo de los reintegros que le corresponden y se pagarÆn con la valorizaci n mÆs cercana posterior o en la liquidaci n final sin reconocimiento de intereses Por lo tanto este `rbitro seæala que debe declararse fundada la excepci n formulada por la empresa demandada toda vez que existe ambigœedad respecto a la formulaci n de la demanda lo que podr a dar lugar a una incongruencia jur dica al coexistir dos Liquidaciones Finales vÆlidas EMAPISCO S 2008 respecto del mismo Contrato N 003 OBRAS De un A Consorcio Perœ ser a 2009 lado la liquidaci n de obr Carta N 0003 validada por el presente proceso arbitral en tanto que Liquidaci io N 051 EMAPISCO S 2008 A GG al no haber sido llevada n de Obra a arbitraje devendr a consentida p r EL CONSORCIO AN DE LAS PRETENSIONES ILISI3 Este Arbitro considera pertinente indicar l nea de razonamiento Oscuridad o respecto Ambig edad Articulo 261 CÆlculo de Mayores Gastos En los contratos de obra a suma a formulada que habiendo desarrollado una declarar fundada la Excepci n de por EMAPISCO con relaci n a la Generales alzada el gasto general diario se calcula dividiendo los gastos generales directamente relacionados con el tiempo de ejecuci n de obra del presupuesto referencia multiplicado por el factor de relaci n entre el nœmero de d as del plazo contractual afectado por el coeficiente de reajuste Ip lo en donde Ip es el Indice General de Precios al Corisumidor C digo 39 aprobado por el Instituto Nacional de Estad stica INEI eInformÆtica correspondiente al mes dalendario en que ocurre la causal de ampliaci e lo es el mismo Indice de precios correspondiente al mes del valor referencia n del plazo contractual 4 4 1 demanda planteada por el Tæo t CONSO ser a posible determinar las claras y concretas por las que se debe amparar las pretensiones contenidas en la demanda a fin de declarar la validez de la liquidaci n de obra referida al Contrato de Obra N 003 EMAPISCO objeto del 2008 razones presente proceso arbitral y el consiguiØnte pago de la suma consignada en la indicada demanda ascendente a la suma de S 246 44 por lo que este 616 `rbitro reserva pretensiones su opini n al respecto de EMAPISCO contenidas as en su como con relaci n a las escrito de reconvenci n al pago de costas y costos este `rbitro atendiendo a existe de las que pacto partes sobre las costas y costos y considerando el resultado de este arbitraje en el que en puridad no puede afirmarse que Sin embargo respecto no parte perdedora ya que ambas partes ten an motivos atendibles para litigar habida cuenta que deb an defender sus pretensiones en la v a arbitral y que ademÆs este `rbitro considera que el comportamiento procesal de las partes no ha sido adecuado al omitir presentar una prueba esencial para dilucidar la controversia que motiv el presente arbitraje corresponde disponer que cada parte asuma directamente los gastos o costos que le correspond an esto es sus propios costos y costas de defensa y representÆci n atendiendo cada una de ellas en un 50 los existe una suficientes y honorarios arbitrales y de la SecrØtaria Arbitral A mØrito de las consideraciones expuestas el VOTO SINGULAR del suscrito es el siguiente PRIMERO Declarar FUNDADA la formulada A por EMAPISCO S considerativa del presente Laudo Excepci n por las de Oscuridad razones o expuestas Ambig edad en la parte SEGUNDO Cada parte deberÆ asumir el 50 de los honorarios del Tribunal Arbitral as como los propios costos en los que Arbitral y de la Secretar a haya incurrido TERCERO Establecer los honorarios del Tribunal Arbitral y de la Secretar a Arbitral en los montos previamente cancelados CUARTO Notifiquese roceda que la Secretar a Arbitral OSCE para los fine que corr sponda Disponer presente laudo a a a remitir copia del lÆs partes JULIO I MONTENEGRO ARAUCO Arbitro FRANCISCO VA D Secreta Z HUARCAYA A bitral 5 INTERPRETACION E INTEGRACION DE LAUDO ARBITRAL DE DERECHO ADELANTE EL CONSORCIO Demandante CONSORCIO PERU Demandado EMPRESA MUNICIPAL DE AGUA POTABLE Y ALCANTARILLADO DE PISCO EN EN ADELANTE EMAPISCO Tribunal Arbitral Ivan Galindo Tipacti Presidente Marco Antonio Mart nez Zamora Arbitro Julio Antonio Montenegro Arauco Arbitro Lima 04 de Mayo de 201 1 VISTO El interpretaci n e integraci n de laudo formulado por la Empresa Agua Potable y Alcantarillado de Pisco respecto del Laudo de Municipal fecha 11 de marzo de 2011 reca do en el Expediente Arbitral seguido en Arbitraje Ad Hoc ante el Tribunal Arbitral conformado por los seæores abogados Ivan Galindo Tipacti que lo preside Marco Antonio Mart nez Zamora y Julio Antonio Montenegro Arauco sobre la demanda interpuesta por EL CONSORCIO respecto a que se declare la validez y pago de la liquidaci n de obra entregada a EMAPISCO mediante carta N 0003 Consorcio Perœ de 2009 fecha 27 de enero de 2009 en lo concerniente a i El Art culo Tercero de la parte resolutiva en cuanto declara que Sin perjuicio de lo seæalado en los acÆpites Primero y Segundo de la presente parte resolutiva EMAPISCO podrÆ de la suma indicada en ellos el monto correspondiente alos gastos generales pedido de de por los cuarenta y cinc d as de la Ampliaci n de Plazo N 02 que no ha sido conferida en el caso que tales mayores gastos generales hubiesen sido incluidos en la liquidaci n de contrato presentada por CONSORCIO PERU cuando se sostiene que de la lectura de dicho mandato no se aprecia cual el contenido expreso y preciso de dicha decisi n ya que se dice textualmente podrÆ de la suma indicada en ellos empero no se especifica que acci n podrÆ realizar EMAPISCO ii El Art culo Quinto de la parte es resolutiva referida en cuanto seæala Declarar INFUNDADA la pretensi n de EMAPISCO al pago de S 29 28 por 522 concepto de aporte efectuado con dinero de la ENTIDAD para afrontar el conflicto social generado por la CONTRATISTA al omitir el pago de los beneficios sociales que correspond an a los trabajadores de construcci n civil a su cargo sin perjuicio del derecho de EMAPISCO de reclamar su pago en la v a pertinente cuando se sostiene procedente ni pertinente el precisa cual es la otra v a no entendiendo a que se refiere el Tribunal con la v a pertinente pertinente y iii Finalmente EMAPISCO solicita se precise de que manera podr a darse cumplimiento a lo ordenado en el laœdo arbitral que tiene por aprobada la Final CONSORCIO presentada PERU sino existe Liquidaci n por que no se precisa ni fundamenta porque no es reclamo en la v a arbitral ni tampoco se nos pronunciamiento alguno que enerve la validez y eficacia de la Liquidaci n Final efectuada por EMAPISCO con los requisitos que establece la Ley y notificada debidamente a CONSORCIO PERU analizados atendiendo a lo los actuados y siguiente CONSIDERANDO 1 Que respecto a que se aclare y precise el contenido de lo resuelto en el Art culo Tercero de la parte resolutiva del Laudo Arbitral de fecha 11 de marzo de 2011 debemos seæalar que del Laudo materia de solicitud de interpretaci n se aprecia que en el numeral 75 79 y 80 del Punto III AN`LISIS DE LAS PRETENSIONES se establece que 75 Respecto a esto œltimo este Tribunal Arbitral debe seæalar que durante el presente proceso arbitral de todos los medios de prueba actuados a lo largo del mismo no se ha podido observar documento alguno aue acredite de manera certera aue efectivamente el CONSORCIO PERO presento su solicitud de mas aun ampliaci n de plazo N 02 si la demandada ha presentado la Carfa N C 2008 265 CVL INGS de fecha 23 de septiembre de 2008 emitida por la propia Supervisi n de Obra en la cual se seæala de manera clara y espec fica que el Contratista no present ninguna solicitud de ampliaci n de plazo que pudiera eximirla de la penalidad impuesta por retraso de obra 79 Siendo as este Tribunal Arbitral considera ue carece de validez material el documento de solicitud de am liaci n de lazo presentado por el CONSORCIO PERO para acreditar una supuesta presentacion de la denominada solicitud de ampliaci n de plazo N 02 por 45 d as calendario hasta antes de la culminaci n del plazo de ejecuci n de obra que venc a el 19 de julio de 2008 ni mucho menos puede considerarse que genere efectos vÆlidos respecto de en este caso respecto de la 80 Entidad terceros Por el mismo motivo en caso hubiese incluido en su II uidaci n de parte cobro de pastos generales por el mismo per odo de 45 d as aue en este laudo pueda claro aue no le deben ser conferidos al Contratista corres onde l ualmente hacer el descuento correspondiente al ser tales papos por castos generales consecuencia de una causa ue en este caso no se habr a producido al no resultar pertinente la denominada Ampliaci n de Plazo N 02 El subrayado es nuestro 2 Siendo ello as este Tribunal Arbitral debe precisar que si bien se ha declarado FUNDADA EN PARTE la validez de la liquidaci n de obra presentada por EL CONSORCIO a EMAPISCO no obstante ello esta œltima podrÆ del monto de la liquidaci n de obra ascendente a la suma de S 63 Nuevos Soles deducir o 380 203 restar el monto correspondiente alos gastos generales por los 45 d as de la Ampliaci n de Plazo N 02 dado que esta no ha sido conferida al no acreditarse la presentaci n de la misma Con lo cual cabe precisar que dicha deducci n o descuento se darÆ œnica y exclusivamente por parte de EMAPISCO en el supuesto caso que tales mayores gastos generales hubiesen sido incluidos en la liquidaci n de contrato presentada por CONSORCIO PERU por lo que en este extremo deviene en fundada la solicitud de interpretaci n formulada por EMAPISCO 3 Que respecto a que se aclare y precise el contenido de lo resuelto en el Art culo Quinto de la parte resolutiva del Laudo Arbitral de fecha 11 de marzo de 2011 debemos seæalar que del Laudo materia de solicitud de interpretaci n se aprecia en el numeral 63 64 y 65 lo siguiente 63 En tal sentido no existe manera de determinar para efectos del presente expediente arbitral la pertinencia del pago efectuado por la Entidad si este estaba referido al personal si se trataba de montos disputados o no en la relaci n trabajador empleador o si efectivamente los pagos efectuados estaban dentro de los supuestos contemplados en los tres primeros numerales de dicha Acta de Acuerdos Dicho de oho modo no se ha cumplido con los reauisltos necesarios EMAPISCO haya podido descontar la suma de S 29 522 28 de la daclon aupresentada por CONSORCIO PERO 1 dado aue no se contaba con una deuda predeterminada reconocida ni tampoco una autor zacion espec ca no pudiendo concluirse aue exist a una autonzaclon abierta o cheque en blanco aue no era lo estipulado en el documento balo anÆlisis fiara aue El subrayado 64 Sin es nuestro perjuicio de lo anterior la Entidad tendrÆ el derecho de recurrir a que estime pertinente para el reclamo de dicho monto efectuado a favor de un tercero es decir CONSORCIO PERU de estimarlo as pertinente en cuyo caso le corresponderÆ acreditar lo efectivamente pagado as como su pertinencia la v a bS 4 Conforme todo lo anteriormente expuesto en opini n de este Tribunal debe desestimarse la posici n de la Entidad ratificando la no validez de descontar la suma de S 29 28 por asunci n de 522 deudas laborales del contratista Siendo as de modo aprecia primer lugar que este Tribunal Arbitral si ha emitido pronunciamiento expreso sobre la pretensi n planteada por EMAPISCO desestimando el reconocimiento v a ef laudo se arbitral que expreso nos en un ocupa el reconocimiento a su favor de la suma de S 29 por concepto de aporte efectuado de 28 522 modo directo por la ENTIDAD para afrontar el pago de beneficios sociales que correspond an a los trabajadores de construcci n civil del CONSORCIO PERU Para ello se determin que EMAPISCO no hab a acreditado de modo debido relaci n jur dica la por la cual se le montos adeudados por el facultaba subrogarse en el pago de los CONTRATISTA a terceros ni la certeza tales que montos correspondiesen adeudas reconocidas por la parte la obra que le resultasen exigibles de modo cierto y claro 5 De este modo en el restÆndolos liquidado 7 del monto a ser Sin perjuicio de ello el Tribunal Arbitral ha querido precisar que el desestimar dicha pretensi n de EMAPISCO no implica que esta no pueda reclamar el reconocimiento de dicho pago en la v a pertinente previa acreditaci n de la relaci n jur dica que le autorizase a subrogarse en el pago de tales pretendidos adeudos laborales Dicho de otro modo en ningœn momento este Tribunal Arbitral ha pretendido negar su competencia sobre esta materia sino que por el contrario desestimÆndola por lo ya seæÆlado en el Laudo Arbitral œnicamente ha querido enfatizar que ello no extingue el derecho de EMAPISCO de sustentar debidamente su posici n y efectuar el reclamo en la v a pertinente siendo deber de la parte interesada y no as de este Tribunal Arbitral definir cuÆl vendr a a ser dicha v a pertinente En tal sentido deviene interpretaci n formulada 8 de el Tribunal Arbitral en el marco de sus competencias Laudo materia de anÆlisis INFUNDADA la pretensi n de EMAPISCO en tanto dicha parte solicitaba imputar al CONSORCIO PERU los pagos asumidas respecto del personal declar 6 ejecutora en por infundada EMAPISCO en este extremo la solicitud de Finalmente EMAPISCO refiere que ha existido al igual que una liquidaci n presentada por CONSORCIO PERU otra liquidaci n alterna presentada por la ENTIDAD De ello solicita que se precise de quØ manera puede darse cumplimiento a lo ordenado en el Laudo Arbitral de fecha 1 1 de marzo de 201 1 que tiene por aprobada la Liquidaci n Final presentada por Consorcio Perœ sino existe pronunciamiento alguno que enerve la validez y eficacia de la Liquidaci n Final efectuada por EMAPISCO que segœn sostiene habr a sido emitida con los requisitos que establece la Ley y notificada debidamente a CONSORCIO PERU 9 Sin embargo debe quedar claramente establecido que a lo largo del presente proceso arbitral EMAPISCO no ha cumplido con acreditar mediante la presentaci n de la documentaci n pertinente o mediante escrito sustentatorio alguno la existencia de una Liquidaci n Final elaborada por ellos y notificada a EL CONSORCIO Es mÆs dicha supuesta Liquidaci n Final reciØn ha sido mencionada mÆs no acreditada por EMPAISCO en su escrito de solicitud de aclaraci n e integraci n de laudo de fecha 21 de marzo de 2011 10 De ello se colige que este Tribunal Arbitral en ningœn momento ha tenido conocimiento oportuno de dicha Liquidaci n Final ciæØndose œnicamente a resolver las pretensiones planteadas por cada una de las partes las mismas que quedaron establecidas en la Audiencia de Conciliaci n y Determinaci n de Puntos Controvertidos de fecha 19 de mayo de 2010 sobre las cuales œnicamente se bas el presente arbitraje 11 Debe tenerse en cuenta que en un proceso arbitral corresponde a las partes plantear las pretensiones que corresponden a su derecho as como aportar las instrumentales que consideren pertinentes a ella no pudiendo el Tribunal Arbitral pronunciarse sobre pretensiones que no han sido parte de los puntos controvertidos ni sobre documentos que no han sido mencionados por las partes mÆxime si ambas tuvieron el derecho como en su oportunidad lo ejercieron de plantear los tØrminos de la demanda contestaci n y reconvenci n 12 En este de las sentido el Tribunal Arbitral no puede sustituirse en partes siendo que su pronunciamiento al que se partes se limita a los puntos controvertidos establecidos correspondiente la omisi n de una han sometido las en el acto procesal 13 Por tal motivo habiendo el Tribunal Arbitral emitido el Laudo de fecha 11 2011 sobre la base de los puntos controvertidos fijados en el presente arbitraje el mismo que cont con el consentimiento de ambas partes corresponde a las mismas dar fiel cumplimento a lo resuelto en dicho laudo el cual precisamos y reiteramos se ciæ a resolver œnicamente cada una de las pretensiones planteadas por las partes sobre la base de los medios probatorios presentados por estas œltimas dentro de los cuales no se present en ningœn momento Liquidaci n Final alguna elaborada por EMAPISCO por lo que en este extremo deviene en infundada la solicitud de integraci n formulada por EMAPISCO al no existir omisi n alguna por parte de este Tribunal Arbitral al momento de resolver los puntos controvertidos establecidos en el presente proceso arbitral de Por las marzo de expuestas de acuerdo con lo establecido por el Texto nico Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado su la Ley General de Arbitraje el Tribunal Arbitral establece razones Ordenado de la Reglamento y que SE RESUELVE PRIMERO Declarar FUNDADA la solicitud de respecto del Art culo Tercero emitido con resuelve Sin J tititi fecha 11 de perjuicio interpretaci n de laudo formulada parte resolutiva del Laudo de Derecho de 2011 debiendo entenderse en el mismo se de la marzo de lo seæalado en los acÆpites Primero y Segundo de la presente parte resolutiva EMAPISCO podrÆ de la suma indicada en ellos deducir el monto correspondiente alos gastos generales por los cuarenta y cinco d as de la Ampliaci n de Plazo N 02 que no ha sido conferida en el caso que tales mayores gastos generales hubiesen sido incluidos en la liquidaci n de contrato presentada por CONSORCIO PERU SEGUNDO Declarar INFUNDADA la solicitud de interpretaci n de laudo formulada respecto del Art culo Quinto de la parte resolutiva del Laudo de Derecho emitido con fecha 11 de marzo de 2011 reafirmÆndonos en todo lo seæalado anteriormente en dicho Laudo TERCERO Declarar INFUNDADA la s licitud de respecto ha de que manera podr a darse integraci n cumplimiento de laudo a lo formulada ordenado en el laudo arbitral emitido con fecha 11 de marzo de 2011 reafirmÆndonos todo lo seæalado anteriormente en dicho Laudo CUARTO DISPONER que el Secretario Arbitral en designado cumpla con remitir la presente interpretaci n e integraci n del Laudo Arbitral de Derecho al Organismo Supervisor de la Contrataciones Estatales OSCE para efectos informativos dentro del plazo de cinco d as 5 Notif quese a las partes C IVAN GALINDO TIPACTI PRESIDENTE MA j 1 MAR1FINfZ ZAMORA ARBITRO FRANCISCO VALD SECRETARIO ARBIT Z HUARCAYA AL