incumplimiento, por el piedad Horizontal, para luego proceder

446
REVISTA DE LA A.E.U.- T. 85
En cuanto al numeral 15 de la consulta, se
discrepa con el consultante en consideración
a
que el art. 1308 del C. Civil hace referencia a
hecho lícito y el incumplimiento, por el
un
contrario,
es un
hecho ilícito.
Conclusión
Deberá accionarse de acuerdo
1338 y 1339 del
C.G.R,
a
a
los arts.
C. Civil y 398.1 y 398.2 del
efectos de obtener la
ejecución en es
pecie que culminará con la habilitación del in
mueble, de acuerdo a la Ley N° 10.751 de Pro
piedad Horizontal,
para
luego proceder
Jorge
1999
Montevideo, 9 de noviembre de 1999. La
Comisión de Derecho Civil, integrada por los
Escribanos Roque Molla, Enrique Arezo, Ana
Olano, Beatriz di Rosario, Adriana Goldberg,
Gabriela Petroni, Alvaro Mastroianni, Laura
Parnás, Adriana Silva, Rossana Ivanier, Aída
Noblía, María Sienra Reyes, María Noel Bel
hot, Guiselda Castillo, Fernando Camadini,
Alicia González, Mildred Secondo, Lilián Ric
ca, Américo Bianchi, Martha Lasserre, Jime
na Benech, Ana Gelber, Francisco
Etcheverry,
Vanessa Balero, Mará Cardozo y Francisco del
Campo, aprueba
el informe que antecede.
al
otorgamiento de la compraventa de acuerdo
al régimen previsto por la Ley N° 8.733.
Esc.
(7-12),
Machado
Esc.
Roque
Molla
Coordinador alterno
Aprobado por unanimidad por la C.D. de
la A.E.U., Acta 2666, de 21 de diciembre de
Informante
1999,
Expediente 20.047/999.
3.1.25. SOCIEDAD ANÓNIMA. CONTRATO CONSIGO MISMO. MANDATO VERBAL.
La sociedad anónima
verbal:
adquirió
inmueble por medio de
un
un
mandatario
compraventa se verá ratificada en la venta que de ese bien hace la
sociedad. La compraventa por la cual la sociedad anónima enajena el inmueble
a uno de sus directores
representante no se trata de un contrato consigo mismo.
esa
CONSULTA
Planteo del
Para
ción de la sociedad para que el señor N.K. ad
quiriera para sí mismo, ni ratificación expresa
caso
una
operación
donde
se
ha firmado
boleto de reserva, el suscrito tiene a estu
dio los títulos de propiedad de un inmueble
un
con
las
siguientes peculiaridades:
por la sociedad de la adquisición que hiciera
de mandato verbal en escritura de 1970.
Debe añadirse que los tres otorgantes de
(N.K., H.G. y W.A.), eran a la
vez los tres únicos miembros del Directorio
esta escritura
Por escritura de fecha 5 de
A)
marzo
de
adquirido por la com
"P.
S.A."
por quien comparece el señor
pañía
N.K. meramente de mandato verbal, sin que
1970, el inmueble fue
en ese
momento invistiera
presentación
nada al
B)
de la
respecto
formalmente la
compañía
en
ni
se
re
controlara
dicha escritura.
Por escritura de fecha 5 de abril de 1983,
S.A.", representada estatutariamente por los
señores N.K. y W.A., venden el inmueble a los
resoluesposos N.K. e H.G., sin que mediara
de la sociedad anónima.
C)
El art. 10 de los Estatutos de "R S.A."
autoriza
ampliamente
la realización de cual
quier clase de contratos donde tengan interés
personal los propios directores.
Consulta.
"F.
1)
de la
Si
es
suficiente
o no
la ratificación tácita
adquisición por parte de la sociedad anó-
447
CONSULTA
nima, al proceder
en
1983
a
la
enajenación del
inmueble adquirido de mandato verbal
a)
1970.
2)
Opinión
Si
puede aceptarse
el contrato
consigo
mismo contenido en la escritura del año 1983,
en virtud de las características de los Estatu
tos y de la
presencia
en
del consultante
en
dicho acto de la tota
lidad de los directores.
La tácita ratificación del año 1983
pleta suficientemente el consentimiento
escritura de adquisición del año 1970.
com
de la
b) Puede aceptarse el contrato consigo mis
que la operación es anterior a la
Ley N° 16.060, al contenido del art. 10 de los
Estatutos y a que a la escritura comparecie
mo, atento a
ron
todos los miembros del Directorio.
INFORME DE LA COMISIÓN DE DERECHO CIVIL
1968: "R S.A." fue constituida
blica de R el 2 de
julio
en
la
Repú
Informe
de 1968.
1. Para
1970: Por escritura de 4 de mayo de 1970
el señor J.S.M. vende a "P. S.A." el padrón N°
La sociedad comparece representada por
el señor N.K., de mandato verbal según cons
ta en la propia escritura.
...
1973: En sesión del Directorio del 20 de di
ciembre de 1973
designa a N.K. como Pre
sidente, a H.G. como Vicepresidenta y a W.A.
como Secretario, únicos
integrantes del Direc
se
responder
al
primer interrogante
debemos analizar brevemente
planteado
un
amplio que se vincula a la validez
eficacia
del
y
poder verbal en la realización
de un negocio solemne, así encontramos va
rias posiciones:
tema muy
1.1. La doctrina tradicional. Esta doctrina
afirma que el poder conferido para otorgar
actos solemnes debe revestir los mismos re
quisitos
de forma que éstos.
torio.
Los
1983: Por escritura de 5 de abril de 1983
"P. S.A." representada por los integrantes del
Directorio N.K. y W.A. vende a los señores
N.K. e H.G. el padrón N°
principales fundamentos en los que se
posición son los siguientes:
apoya esta
a) Mayor
reflexión al
otorgar los negocios.
...
b)
Construir
un
medio fehaciente de prue
negocio y de mani
ba de la autenticidad del
Consulta
festación de la voluntad.
Se
plantea en la
actualidad la
enajenación
del bien de referencia y surgen dos interro
a)
Si
es
suficiente
o no
de la
la ratificación tácita
de la
sociedad, al
adquisición por parte
proceder en 1983 a la enajenación del inmue
ble adquirido de mandato verbal en 1970.
b)
Si
puede aceptarse
en
el contrato
consigo
la escritura del año 1983,
virtud de los Estatutos y de la presencia
dicho acto de la totalidad de los Directo
mismo contenido
en
res.
c)
Construir
una
exigencia
del
perfeccio
namiento del contrato.
gantes:
d)
Y lo establecido
en
el art. 2053 inc. 3°
del C. Civil, el que según esta corriente doc
trinaria, debería leerse así: "cuando las leyes
requieran
instrumento
público
en
el contrato
que va a celebrar el apoderado, no es admisi
ble el mandato hecho por escritura privada"
en
Lafalta deforma requerida para el poder trae
consecuencia la necesidad de una rati
como
ficación por el
sujeto
del interés. Dicha ratifi-
448
REVISTA DE LA A.E.U.- T. 85
cación tendrá distintos efectos
ción que se adopte al
según
la
que de esta forma se logra para unos preser
la certeza y estabilidad de los
negocios
var
para otros la ratificación
jurídicos y, II)
ne
efecto retroactivo. La
situación de derecho será
cumplimiento
de las
no
de
normas
tie
de la
oponibilidad
ex-nunc con
2.1. En cuanto
posi
respecto, y así vemos: I)
la ratificación tiene efecto retroactivo
puesto
estricto
publicidad
formal.
parte de la doctrina acepta la efi
poder verbal para la realización de
un
negocio solemne, sus fundamentos, entre
otros, son los siguientes:
partir del 4 de abril de 1983,
(en rea
lidad aceptación de los efectos del negocio).
A partir de ese momento se produce el cam
rará
en
fecha
este caso a
en
que
se
realiza la ratificación
bio de titularidad y
adquiere eficacia el nego
dispositivo
Registro,
ble
ningún artículo
el poder deba ser
No existe
que exija que
fundamento del art. 2053 inc. 3°
la
tradicional
es no
su
solemne. El
en
que
se
basa
admisible, ya que
la solemnidad; una
posición
solo regula la prueba y no
cosa es no
aceptar algo porque
distinta
del C. Civil
no es
aceptarlo
es
porque
nulo y otra
no se
pueda
existencia.
tornará dicha transmisión
oponi
Respecto al segundo interrogante plan
si se puede aceptar el contrato consi
3.
—
go mismo contenido en la escritura del año
1983 en virtud del análisis de los Estatutos y
de la
presencia
en
de los Directores
a
dicho acto de la totalidad
—
la solución
compartimos
la cual arribó la Comisión de Derecho Co
mercial
(publicada en pág.
.
.
sin
.,
perjuicio de
siguientes
entender conveniente realizar las
puntualizaciones:
b) Sostener que el poder
negocio solemne debe tener
para realizar un
la misma solem
nidad de este último, implica un irregular
fransvasamiento de la solemnidad requerida
petaría
realización y, por lo tanto, no se res
el principio de que no hay solemni
dad sin
ley
su
se
los terceros.
a
teado
para
los efectos de la ratifica
nos
y, por lo tanto, una vez que el
documento que la recoge se inscriba en el
1.2. Otra
probar
1999
inclinamos por sostener que no po
demos hablar de retroactividad, la mutación
de la situación jurídica de derecho real ope
ción
cio
cacia del
a)
a
(7-12),
expresa que lo establezca.
3.1. La situación
contrato
estamos
sí mismo intereses
en
su
voluntad
a
ambas
que
que
contrapues
mediante la
antagónicos, representando
emisión de
quienes sostienen esta posición, o sea
para quienes aceptan la validez del poder
verbal para negocios solemnes, siempre que
el representado no rechace la existencia del
poder verbal invocado por el apoderado, los
negocios de gestión celebrados por el apode
rado le son oponibles al poderdante y tienen
plena eficacia. El negocio realizado en uso del
poder verbal no queda sometido a ratificación
alguna dado que ab initio el mismo está per
la escritura
en
consigo mismo, sería un caso en
en
presencia de un único sujeto
concentra
tos o
Para
planteada
del año 1983, en nuestra opinión no encuadra
en sentido estricto en la
figura doctrinaria de
partes simul
táneamente y anulando la natural oposición
que debe subyacer en el contrato entre los dos
sujetos del interés. En los hechos, vemos que
quienes comparecieron en dicha escritura
como
Directores,
representando
o
"siendo el
soporte de la voluntad" de "P. S.A." como ven
dedora, según se considere al representante
social
como
mandatario
emisor de la voluntad
o como un
social,
son
órgano
los señores
N.K. y H.G.
fecto.
Del análisis de esta situación resulta claro
2. Tratando de buscar
tuación
una
solución
a
la si
y adhiriéndonos a la posi
acepta la validez del poder ver
planteada
ción que
bal para
derar la
no
negocios solemnes, podemos consi
enajenación del inmueble realizada
por "R S.A."
cación tácita,
en
el año 1983
como una
ratifi
quedando de esta forma proba
del poder verbal utilizado en
existencia
da la
la adquisición del 4 de mayo de 1970.
que no es un único sujeto el que emite la vo
luntad de la parte vendedora y de la compra
dora, sino que ambas partes están integradas
sujetos de la voluntad, lo que
permite la formación del contrato. Los intere
ses de la sociedad vendedora fueron protegi
dos por haber actuado conjuntamente con el
por distintos
señor N.K. el señor
referido
negocio
en
W.A.,
como contralor del
nombre de la sociedad.
449
CONSULTA
3.2. Para
aquellos que no concuerdan con
posición y califican la situación plantea
como "contrato
consigo mismo", en vir
mas o
cual de
esta
da
tud de que el señor N.K. actuó
de "P. S.A."
(mandatario)
simultáneamente
como
resadas". Esta sería la autorización de la que
permitiendo el
habla el art. 2070 del C. Civil
Director
mandante
enajenante y
adquirente a título
como
cualquier firma o sociedad en la
cualquier modo pudieren estar inte
de
como
ámbito
del mismo bien, el título tampoco
sería observable, ya que la contratación del
señor N.K. había sido autorizada en forma ge
a su
mandatario que
ingrese en su
jurídico patrimonial.
personal
nérica y
pios
previa
Por lo tanto concluimos
con
por la sociedad en sus pro
como resulta de la cláusula
la
décima: "Ningún contrato u otra transacción
entre la sociedad y cualquier otra sociedad
posición
doctrinaria asumida.
Eses. Adriana
será afectado o invalidado por el hecho de que
cualquier uno o más de los directores de esta
rector
o
o
estén interesados en,
dignatario,
o
directores
o
o es
y
Montevideo, 7 de diciembre de 1999. La
acto
o
Escribanos
line
vich, Laura Parnás, Rossana Ivanier, Aída
Noblía, María Sienra Reyes, Guiselda Casti
llo, Fernando Camadini, Alicia González, Ri
cardo Méndez, Mildred Secondo, Martha Las
serre, Jimena Benech, Ana Gelber, Francisco
Etcheverry, Gustavo Echavarría, Mará Car
transac
con
cualquier persona
personas, firmas o sociedades anónimas,
será afectado o invalidado por el hecho de
que cualquier director o directores de esta
ción
o
parte
o son
partes de,
o
integrada por los
Roque Molla, Ana Olano, Jacque
Parnás, Jorge Machado, Wladimiro Hur
Comisión de Derecho Civil
o
es
dozo y Francisco del
forme que antecede.
están
tal contrato, acto o transac
de cualquier modo relacionados con
en
Campo, aprueba
Esc.
tal persona o personas, firmas o asociación,
y todas y cada persona que lleguen a ser di
rector
Parnás
dignatarios
ción de esta sociedad
interesados
Goldberg
Informantes
drá formar parte o partes de, o estar intere
sados en cualquier contrato o transacción de
esta sociedad, en que esta sociedad esté in
sociedad
Jacqueline
di
de tal otia sociedad, y cualquier director o
directores, por sí solo o conjuntamente, po
teresada, y ningún contrato,
concordancia
Comercial que la titulación presentada no es
observable, no siendo en este caso relevante
Estatutos, tal
sociedad esté
en
el informe de la Comisión de Derecho
Roque
el in
Molla
Coordinador alterno
quedan por el pre
cualquier responsabilidad
modo pudiera existir por con
de esta sociedad
Aprobado por unanimidad por la C.D. de
la A.E.U., Acta 2666, de 21 de diciembre de
sente relevadas de
que de otro
tratar con la sociedad
en
1999,
beneficio de sí mis-
Expediente 19.774/999.
3.1.26. MANDATO POSMORTEM.
En el
caso es
válida la
dores ya fallecidos
(art.
compraventa otorgada por mandatario de los vende
Civil).
2098 del C.
CONSULTA
Antecedentes.
tre
otros,
un
inmueble
padrón individual
N°
111. En la cláusula sexta de la escritura los ven
1951: A.C. y E.M. y E.M. vendieron
casado
en
segundas nupcias
con
a J.L.S.,
A.E.C., en-
dedores declaran que algunos de los solares
en el fraccionamiento habían sido
vendidos