Tema 12. Tipos contractuales básicos II

TEMA 12: TIPOS CONTRACTUALES BASICOS (II)
I.- CONTRATOS DE COLABORACION
1.- Contrato de comisión
Se regula tanto en el CC como en el CCom;
• El mandato civil es cando una persona se obliga a prestar algún
servicio o hacer alguna cosa por cuenta o encargo de otra. En
principio es gratuito, salvo pacto en contrario.
• La comisión mercantil es cuando una parte (comisionista) se obliga
a realizar, por encargo y cuenta de otra (comitente), una o varias
operaciones mercantiles a cambio de una remuneración. Es decir,
uno de los 2 es comerciante o agente mediador y su objeto es una
operación de comercio (no un servicio cualquiera, sino un acto
jurídico). En principio el comitente ha de remunerar al comisionista,
salvo pacto en contrario.
Ej; Cuando una agencia de viajes reserva plazas de alojamiento o
adquiere billetes de transporte por encargo de sus clientes.
Así, el comisionista deberá realizar el encargo del comitente,
actuando con carácter general siguiendo las instrucciones del éste y
defendiendo sus intereses; porque recodad que actúe en nombre del
comitente o lo haga en nombre propio, en ambos casos lo hará por
cuenta ajena.
En consecuencia, el comitente deberá, además de remunerar al
comisionista, sufragar los gastos y reparar los perjuicios que el
desarrollo de la gestión haya ocasionado al comisionista.
2.- Contrato de mediación
Es el contrato por el que una parte (el mediador) se obliga frente a otra, a
cambio de una remuneración, a promover o facilitar la celebración de un
determinado contrato entre quien hace el encargo y un tercero que ha de
buscar al efecto. Es decir, que busca a los posibles contratantes y aproxima
a las partes para que sea ellas las que celebren el contrato (el mediador no
tiene poder de representación, no contrata por cuenta del cliente).
Ahora bien, el mediador sólo tendrá derecho a la remuneración si el
contrato entre quien realizó el encargo y el tercero llega a celebrarse.
Suele ser frecuente el “pacto de exclusiva” a favor del mediador, de manera
que quien hace el encargo se obliga a no realizar el mismo encargo a otros
mediadores.
No está regulado con carácter general (hay algunas normas sueltas en la
Ley sobre Mediación en los Seguros Privados y el reglamento de los API)
Tema 12. Tipos contractuales básicos II / Dº Mercantil (Turismo) / María Esnaola
3.- Contrato de agencia
Es el contrato por el que una persona natural o jurídica (agente), se obliga
frente a otra de manera continuada o estable a cambio de una
remuneración, a promover actos u operaciones de comercio por cuenta
ajena, o a promoverlos y concluirlos por cuenta y en nombre ajenos, como
intermediario independiente, sin asumir, salvo pacto en contrario, el riesgo
y ventura de tales operaciones. Es decir, que la labor del agente es captar
clientes para el empresario principal (al cual, ojo, no le une ninguna
relación laboral, puesto que él también es empresario). Normalmente no
realiza los contratos con los clientes, sólo los promueve transmitiendo los
pedidos al empresario principal.
Este podrá trabajar para varios empresarios simultáneamente, salvo que
haya un pacto de exclusiva. Pero, necesitará el consentimiento del
empresario principal si quiere ejercer por cuenta propia o por cuenta de
otro empresario alguna actividad competitiva con la suya.
La principal obligación del empresario es remunerar al agente (una
cantidad fija, una comisión….), pero este solo tendrá derecho a ello cuando
el empresario haya ejecutado o hubiera debido ejecutar la operación que
promovió, o hayan sido ejecutados total o parcialmente por el tercero.
Si el contrato entre ambos se ha celebrado por tiempo indefinido,
cualquiera de las partes podrá denunciarlo unilateralmente respetando un
plazo de preaviso.
¿Qué ocurre si una vez extinguido el contrato todavía se realizan
operaciones debido a la actividad desarrollada por el agente con
anterioridad? La Ley establece expresamente los casos en los que el agente
tendrá derecho a la remuneración por ellos.
¿Qué ocurre si la clientela captada por el agente sigue ligada al empresario
principal después? En este caso también la Ley establece los supuestos en
los que el agente tendrá derecho a una indemnización por clientela y los
requisitos necesarios para ello.
Está regulado en la Ley de Contrato de Agencia de 1992, una directiva de
la CEE y, en parten en la Ley de Mediación en los Seguros privados.
II.- CONTRATOS DE DISTRIBUCION
1.- Contrato de concesión
Es aquel contrato por el que un comerciante (concesionario) pone su
empresa de distribución al servicio de un fabricante (concedente) y bajo su
supervisión, para distribuir los productos de ese fabricante, normalmente en
exclusiva en una zona asignada al efecto. El concesionario compra al
fabricante para luego revenderlos por cuenta y en nombre propio. Es decir,
que la remuneración que obtiene es el beneficio de la reventa y no una
comisión del concedente.
Tema 12. Tipos contractuales básicos II / Dº Mercantil (Turismo) / María Esnaola
Carece de regulación legal y es el que se utilaza por los fabricantes de productos de
marca para establecer una red de distribución de sus productos que les asegure esa
distribución en las condiciones que más prestigien sus productos. Dado que el
concesionario es un empresario que dispone de su propio establecimiento, para los
fabricantes tiene la ventaja de que establecen esa red de distribución sin coste para ellos,
a diferencia de lo que ocurriría si optaran por establecer sucursales, es decir, si crearan
establecimientos propios.
Si el contrato entre ambos se ha celebrado por tiempo indefinido,
cualquiera de las partes podrá denunciarlo unilateralmente respetando un
plazo de preaviso.
Se puede pactar con exclusiva a favor de una o de ambas partes;
- Si es a favor del concedente, el concesionario no puede vender
productos similares de otros fabricantes distintos
- Si es a favor del concesionario, el concedente no puede vender a
otras personas en la zona de exclusiva del concesionario
En este caso también, si cuando el contrato de concesión se extingue la
clientela obtenida por el concesionario durante su actividad puede seguir
reportando beneficios al concedente, existirá derecho a una indemnización.
2.- Contrato de franquicia
Es el contrato por el cual una empresa (franquiciador) cede a otra
(franquiciado), a cambio de una contraprestación financiera directa o
indirecta, el derecho a la explotación de una franquicia para comercializar
determinados tipos de productos o servicios y que comprende por lo
menos;
- el uso de una denominación o rótulo común
- una presentación uniforme de los locales o de los medios de
transporte objeto del contrato (por eso parecen sucursales)
- la comunicación por el franquiciador al franquiciado de un “saber
hacer”
- la prestación continua por el franquiciador al franquiciado de
asistencia comercial o técnica durante la vigencia del contrato
Ej; Telepizza.
Está regulado en la Ley de Ordenación del Comercio Minorista y en un
Real decreto de 1998.
Es muy parecido al contrato de concesión porque el franquiciado es un
empresario que compra al franquiciador y luego revende en su propio
nombre, quedándose para él el beneficio obtenido de esa reventa, un
sistema que también es rentable para el franquiciador porque establece una
red de distribución sin coste alguno. Pero la diferencia es que el
franquiciador no sólo cede al farnquiciado el derecho a vender los
productos o a comercializar los servicios, sino el derecho a explotar todo un
sistema de comercialización propio del franquiciador, que incluye cesión
de marcas, nombre comercial y “saber hacer” o “know how” (los
Tema 12. Tipos contractuales básicos II / Dº Mercantil (Turismo) / María Esnaola
conocimientos prácticos secretos y no patentados sobre el modo de
comercialización).
El franquiciado, a cambio de la cesión de esos elementos, ha de abonar una
cantidad por acceder a la red de franquicia, un canon periódico y el precio
de los productos que adquiera
III.- CONTRATOS DE GARANTIA
Como ya sabemos, el acreedor puede ir contra todos los bienes presentes y
futuros de su deudor, pero esa garantía general muchas veces no les es
suficiente (se puede reducir, desaparecer….) y por eso a exigen una
garantía específica adicional.
1.- El contrato de fianza
Es el contrato en virtud del cual se obliga una persona (fiador o avalista) a
pagar o cumplir por un tercero, en el caso de no hacerlo éste. Por lo que es
una garantía personal, ya que a la garantía general se le suma la garantía del
patrimonio de otra persona (ya que si el deudor no cumple, el fiador
responderá con todo su patrimonio). Es por tanto, accesoria a la obligación
principal, y si ésta se extingue la fianza también.
Además es de carácter subsidiario, puesto que el acreedor tiene “beneficio
de excusión”; si se le exige el pago éste tiene derecho a oponerse en tanto
no se acredite que el deudor es insolvente (Esto no se cumplirá cuando las
partes hayan pactado la solidaridad. Cosa muy habitual, en cuyo caso el
deudor principal y el fiador estarán obligados solidariamente frente al
acreedor, de modo que éste podrá exigir el pago indistintamente a uno o a
otro).
Si el fiador paga, se subroga en el lugar del acreedor, y podrá pedir al
afianzado que le rembolse el importe de lo pagado, más los intereses, los
gastos y los perjuicios que como consecuencia de ese hecho haya sufrido.
Puede ser civil o mercantil; será mercantil cuando tenga por objeto
garantizar el cumplimiento de un contrato mercantil, y en este caso tendrá
que constar por escrito.
(ojo, no confundirlo con el “contrato de fianza”, depósitos de dinero en
garantía del cumplimiento de determinadas obligaciones. Ej; al arrendar
una casa)
2.- Hipoteca
Por el contrato de hipoteca se afecta o sujeta un bien inmueble al
cumplimiento de una obligación. Es decir, que si llegado el vencimiento el
Tema 12. Tipos contractuales básicos II / Dº Mercantil (Turismo) / María Esnaola
deudor no paga, el acreedor hipotecario tiene derecho a instar la venta del
bien hipotecado por los procedimientos legalmente establecidos y cobrarse
su crédito, con preferencia a otros acreedores del deudor. Si lo obtenido no
fuera suficiente, el deudor seguirá obligado por el resto (a lo cual tendrá
que responder con todo su patrimonio), y lo supera, se le entregará el
sobrante al deudor.
Ha de hacerse en escritura pública e inscribirse en el Registro de la
Propiedad (y así, aunque el dueño del bien lo venda, la hipoteca también se
transmitirá y el acreedor podrá reclamar al nuevo dueño).
3.- Prenda
Por el contrato de prenda se afecta o sujeta un bien mueble al cumplimiento
de una obligación. Es decir, que si llegado el vencimiento el deudor no
paga, el acreedor pignoraticio tiene derecho a instar la venta del bien por
los procedimientos legalmente establecidos y cobrarse su crédito, con
preferencia a otros acreedores del deudor.
La prenda exige el “desplazamiento de la posesión”, es decir, el bien
deberá pasar a manos del acreedor o de un tercero designado de común
acuerdo entre ellos (para evitar que el deudor lo destruya). Por ello no es
necesario regstrarlo.
Si el deudor cumple con su obligación le ha de ser devuelto el bien en las
mismas condiciones en que lo entregó. Si el deudor no cumple, se ejecutará
la prenda; Si lo obtenido no fuera suficiente, el deudor seguirá obligado por
el resto (a lo cual tendrá que responder con todo su patrimonio), y lo
supera, se le entregará el sobrante al deudor.
4.- Hipoteca mobiliaria y prenda sin desplazamiento
Hemos dicho que la hipoteca recae sobre bienes inmuebles y la prenda
sobre bienes muebles, pero a veces es posible la hipoteca de bienes
muebles y la prenda de bienes inmuebles. Se permite…
- la hipoteca de establecimientos mercantiles (el arrendamiento del
local…), coches, maquinaria industrial, propiedad industrial
(patentes…)….
- la prenda sin desplazamiento de explotaciones agrícolas y
ganaderas, cosechas….
Piénsese que un empresario a menudo sólo tiene los bienes que integran su
empresa instalada en un local que no es de su propiedad y es lo único que
puede ofrecer como garantía. No sería posible un hipoteca inmobiliaria, al
no ser bienes inmuebles, y una prenda con desplazamiento de la posesión
implicaría la paralización d su actividad, que es la que le permitiría obtener
beneficios para poder cumplir sus obligaciones
Tema 12. Tipos contractuales básicos II / Dº Mercantil (Turismo) / María Esnaola
IV.- CONTRATO DE TRANSPORTE
1.- Concepto y clases
Es el contrato por el que el porteador o transportista se obliga, a cambio
de un precio, a trasladar personas o cosas de un lugar a otro. Se obliga a
un resultado, por eso en el caso de que no se logre ese traslado habrá un
incumplimiento de contrato.
La mayoría de los transportes son mercantiles, porque se realizan por
transportistas profesionales. Será mercantil…
§ cuando tenga por objeto mercaderías o cualesquiera efectos del
comercio
§ cuando siendo cualquiera su objeto, el porteador sea comerciante o
se dedique habitualmente a verificar transportes para el público
El transporte puede ser;
- terrestre
- marítimo
- aéreo
Y a su vez;
- de personas
- de cosas
La regulación es dispersa; El CCom regula el transporte terrestre de cosas y
dedica sólo un precepto al de personas y al marítimo. El transporte aéreo,
tanto de personas como de cosas, está regulado en la Ley de Navegación
Aérea. Además, existen algunas normas específicas para los transportes por
carretera y ferrocarril, y convenios internacionales para los transportes
internacionales.
2.- Transporte de personas
En virtud de dicho contrato, el porteador asume la obligación de trasladar
al viajero y su equipaje de un lugar a otro sin que sufra daños y en las
condiciones de comodidad, rapidez… pactadas, mientras que el viajero se
obliga a pagar el precio del transporte y a utilizar el vehículo en la forma
adecuada, tomando las precauciones normales para su propia seguridad y
la de los demás viajeros. El título del transporte es el billete.
¿Cuál es la responsabilidad del transportista?
Ø En el transporte nacional (salvo el aéreo) si el incumplimiento del
contrato es imputable al transportista, éste estará obligado a
indemnizar los daños y perjuicios causados
Se considera incumplimiento no trasladar al viajero y su equipaje la
destino, hacer con retraso, causarles daños, perder el equipaje…
Tema 12. Tipos contractuales básicos II / Dº Mercantil (Turismo) / María Esnaola
Ø El transportista aéreo tiene una responsabilidad objetiva, es decir,
será responsable aunque no haya actuado con culpa y haya ocurrido
por causa fortuita o fuerza mayor. Sólo quedará exonerado si el daño
se debe a culpa exclusiva de la víctima. Pero salvo que se demuestre
que el transportista actuó con dolo o culpa grave, esa
responsabilidad está cuantitativamente limitada tanto para los daños
en las personas como para los daños en el equipaje.
Se considera daño tanto el ocasionado durante el transporte como el
producido en las operaciones de embarque y desembarque.
(Recodad que la responsabilidad por denegación de embarque en caso de
overbooking ya ha sido examinada en el tema de los consumidores)
V.- CONTRATO DE SEGURO
1.- Consideraciones generales
Se aplica las Ley de Contrato de Seguro de 1980, que tiene carácter
imperativo, aunque serán válidas las cláusulas contractuales que sean más
beneficiosas para el asegurado que lo dispuesto en ella.
2.- Concepto y función económica
Es el contrato por el que el asegurador se obliga, mediante el cobro de una
prima y para el caso de que se produzca el evento cuyo riesgo es objeto de
cobertura, a indemnizar dentro de los límites pactados el daño producido
al asegurado o a satisfacer un capital, una renta u otras prestaciones
convenidas (asistencia sanitaria….).
Se basa en la mutualidad de los asegurados; son ellos los que con sus
contribuciones se cubren mutuamente frente a los riesgos, siendo el
asegurador el que gestiona esa mutualidad. Cada a asegurado realiza una
contribución pequeña, la prima, calculada estadísticamente en función de la
siniestralidad, para formar así un fondo con el que hacer frente a los
siniestros que se produzcan.
3.- Clases
a. Seguros contra daños
El asegurador se obliga a indemnizar el daño sufrido por el
asegurado a consecuencia de la realización del riesgo previsto en el
contrato (incendio, robo….).
Está sometido al pº indemnizatorio, es decir, que el asegurado no
podrá obtener un beneficio a costa del seguro, sino sólo la
indemnización del daños efectivamente sufrido (sino, se estaría
estimulando la realización voluntaria de siniestros).
Tema 12. Tipos contractuales básicos II / Dº Mercantil (Turismo) / María Esnaola
Existen diversos tipos; de incendio, de robo, de responsabilidad
civil…. Pero cada vez hay mas “seguros multiriesgo”, en los que se
ofrecen varias modalidades de seguros. Ej; en la realización de un
viaje combinado, en el que se incluye tanto los seguros de daños
como de personas.
b. Seguros de personas
El riesgo previsto afecta directamente a los personas en su existencia,
salud o integridad corporal (muerte, accidente, enfermedad….).
No está sometido al pº indemnizatorio; no es preciso que ese
acontecimiento cause un daño patrimonial ni, en el caso de que
realmente lo cause, su importe influye en la cuantía de la prestación
del asegurador (ésta será la fijada de antemano en el contrato).
Es posible, por ejemplo, que una misma persona contrate varios
seguros de vida para el caso de su muerte, designando como
beneficiario en todos ellos a la misma persona, de tal manera que
ésta tendrá derecho a recibir la suma pactada en cada uno de los
contratos.
La excepción; el seguro de gastos de asistencia sanitaria, que
funciona como un seguro contra daños, en el que el asegurador nunca
abonará más que los gastos realmente producidos.
4.- Elementos personales
ü Asegurador:
Es la persona que se obliga, en caso de siniestro, a indemnizar el
daño producido al asegurado o a satisfacer un capital, una renta u
otras prestaciones convenidas. Sólo podrán serlo las personas
jurídicas que sean SA o mutuas y que tengan por objeto exclusivo la
estipulación de contratos de seguro.
ü Tomador:
Es la persona que contrata en su propio nombre con el asegurador y
en consecuencia, asume el abono de la prima.
ü Asegurado:
Es la persona que soporta el riesgo, la que en caso de realizarse el
siniestro sufrirá el daño;
§ En los seguros de daños, es la que tiene derecho a la
indemnización
§ En los seguros de personas, la indemnización la puede recibir
él (ej, en caso de accidente) o la puede recibir el beneficiario
que haya designado (ej, en caso de muerte)
Habitualmente el tomador suele ser el asegurado, pero puede ocurrir que
una persona realice el contrato en su propio nombre pero por cuenta de
Tema 12. Tipos contractuales básicos II / Dº Mercantil (Turismo) / María Esnaola
otra. Ej; en los seguros de accidentes que las entidades de crédito suelen
ofrecer a sus clientes por el mero hecho de serlo. La entidad de crédito
es el tomador y paga la prima, y el cliente es el asegurado.
5.- Obligaciones de las partes
a. Obligaciones del asegurador
Abonar la correspondiente cuantía;
• En los seguros de daños indemnizar al asegurado el daño
sufrido a consecuencia del siniestro
Dicha cuantía no está predeterminada, sino que dependerá del
daño producido y de la medida en que el valor del bien esté
cubierto por la suma prevista en el contrato.
Si el bien vale 1000 y se destruye del todo…
- si la suma prevista en el contrato es de 500, el asegurador pagará 500
- s la suma prevista en el contrato es de 2000, el asegurador pagará 1000
• En los seguros de personas satisfacer una suma, una renta u
otras prestaciones convenidas.
Será la cuantía establecida en el contrato o la realización de la
prestación pactada.
b. Obligaciones y deberes del tomador
• Pagar la prima, al iniciarse el contrato y al comienzo de cada
periodo de seguro (normalmente anualmente).
En caso de no cumplir con dicha obligación, transcurrido 1
mes desde la fecha de vencimiento de la prima, el seguro
dejará de cubrir el riesgo, de tal manera que si el siniestro se
produce en esas circunstancias el asegurador no está obligado
a indemnizar al asegurado.
En caso de ser un seguro de vida la regla es diferente porque
puede que sí tenga que pagar al beneficiario, pero una cuantía
menor a la prevista
• Antes de celebrar el contrato, declarar las circunstancias del
riesgo a cubrir, para que el asegurador decida y calcula la
prima.
• Comunicar las agravaciones del riesgo que se produzcan, la
transmisión del objeto asegurado o la contratación de otros
seguros sobre el mismo interés.
• En caso de ocurrir el siniestro deberá comunicarlo en un plazo
breve (que no se puede establecer en menos de 7 días),
informar sobre sus circunstancias y consecuencias e intentar
aminorar el daño
Tema 12. Tipos contractuales básicos II / Dº Mercantil (Turismo) / María Esnaola
En algunos casos, el incumplimiento doloso de estas obligaciones
libera al asegurador de la obligación de indemnizar y el
incumplimiento culposo puede acarrear la reducción de la suma a
pagar.
(Ojo, el hecho de que el asegurado comunique tardíamente el
siniestro al asegurador no libera a éste de su obligación de
indemnizar, sino que únicamente le da derecho a exigir los daños y
perjuicios que tal retraso haya podido ocasionarle).
6.- Seguros más relevantes para la actividad turística
Ø Seguros de transporte:
Existe un seguro obligatorio de viajeros; es un seguro que han de
contratar con carácter obligatorio los transportistas y que protege a
todos los usuarios del transporte público colectivo de viajeros por vía
terrestre (carretera, ferrocarril, teleférico, funicular, telesilla,
telecabina…) y a todos los usuarios de medios de transporte
marítimo español en todos los viajes que se inicien en territorio
español, sin limitación de destino.
Es un seguro de accidentes, por lo que el viajero (o en su caso sus
herederos) tendrá derecho a la indemnización correspondiente con
independencia de si el transportista es responsable del daño o no. La
cuantía de las indemnizaciones está legalmente fijada, con un baremo
según la gravedad de las lesiones (ej; la indemnización por muerte se
fija en 36.060,72 €).
Ø Otros seguros de accidente o de vida:
Pueden ser concertados por el viajero particularmente u ofrecidos al
mismo al concertar el viaje, por ejemplo, por el hecho de abonar el
importe del billete con determinadas tarjetas de crédito. Al ser
seguros de personas son perfectamente acumulables.
Ø Seguros multiriesgo:
Suele ser habitual al concertar un viaje combinado que se incluyan
seguros que tienden a cubrir los riesgos inherentes al mismo y que
comprenden tanto modalidades de seguros contra daños (perdida de
equipaje…) como de seguros de personas (accidentes…).
En estos casos suele ofrecerse una cobertura básica y luego la
posibilidad de contratar coberturas adicionales;
o Cobertura básica: El traslado o repatriación en caso de
enfermedad o accidente del asegurado y sus acompañantes,
gastos médicos en el extranjero e indemnización por pérdida o
robo de equipajes.
o Cobertura adicional: Bien elevando las cuantías de lo básico o
bien incluyendo otros supuestos (gastos de anulación de
viaje…)
Tema 12. Tipos contractuales básicos II / Dº Mercantil (Turismo) / María Esnaola