1 LA “REFORMA OCULTA” CONSTITUCIONAL Y LOS EFECTOS EN LA JURISPRUDENCIA I. INTRODUCCIÓN. El lunes 06 de junio del año en curso, en el Diario Oficial de la Federación se publicó el decreto a través del cual se reformaron los artículos 94, 103, 104 y 107 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos. Transformación jurídica que provocará un impacto significativo en la tramitación y efectos del juicio de amparo; resaltando su ampliación del manto protector a las violaciones de garantías individuales, derechos humanos, derechos establecidos en tratados internacionales suscritos y ratificados por el estado mexicano; se eliminó el requisito del interés jurídico para su tramitación, se define los criterios de la suspensión del acto reclamado; además se establecen nuevos requisitos para la integración y alcance de la jurisprudencia emitida por los Tribunales del Poder Judicial de la Federación, entre otros. La reforma ha sido elogiada por los representantes de los diversos sectores en nuestro país, como son: el Presidente de la República, legisladores y miembros del foro jurídico. Aceptando que con ello el juicio de amparo se modernizará, se alineará a los criterios internacionales y se auxiliará en la impartición de justicia a la Sociedad Mexicana. Sin embargo, no todo resulta positivo, pues existe una parcela oculta –relativa a la jurisprudencia— que contiene la verdadera reforma que, por cierto nada se fundamentó y motivó en la iniciativa de ley, precisamente porque se incorporó –dolosamente— de manera sigilosa para que no se detectara y corriera el riesgo de no aprobarse en el proceso legislativo, lo que finalmente no aconteció; lo que anticipa una evidente agresión a los derechos fundamentales del hombre y al principio de legalidad, como se abordará posteriormente. Para cumplir con los requisitos de la metodología empleada en este artículo, resulta necesario enmarcar el tópico de la reforma que será estudiada en líneas posteriores; por ende, se transcribe a continuación: “Artículo 94. Se deposita el ejercicio del Poder Judicial de la Federación…………. Asimismo, mediante acuerdos generales establecerá Plenos de Circuito, atendiendo al número y especialización de los Tribunales Colegiados que pertenezcan a cada Circuito. Las leyes determinarán su integración y funcionamiento.(lo resaltado y subrayado es nuestro) “Artículo 107. Las controversias ………… siguientes: II. ............. Cuando en los juicios de amparo indirecto en revisión se resuelva la inconstitucionalidad de una norma general por segunda ocasión consecutiva, la Suprema Corte de Justicia de la Nación lo informará a la autoridad emisora correspondiente. Cuando los órganos del Poder Judicial de la Federación establezcan jurisprudencia por reiteración en la cual se determine la inconstitucionalidad de una norma general, la Suprema Corte de Justicia de la Nación lo notificará a la ___________ * Especialista en Derecho Constitucional y Amparo. 2 autoridad emisora. Transcurrido el plazo de 90 días naturales sin que se supere el problema de inconstitucionalidad, la Suprema Corte de Justicia de la Nación emitirá, siempre que fuere aprobada por una mayoría de cuando menos ocho votos, la declaratoria general de inconstitucionalidad, en la cual se fijarán sus alcances y condiciones en los términos de la ley reglamentaria. Lo dispuesto en los dos párrafos anteriores no será aplicable a normas generales en materia tributaria.” (lo resaltado y subrayado es nuestro) II. DESARROLLO. En el sistema jurídico mexicano la interpretación de la ley por medio de la jurisprudencia constituye una fuente del derecho de relevancia en el mar de resoluciones que se dictan todos los días en los tribunales, lo que muestra su importancia en la construcción del estado de derecho y la seguridad jurídica. La naturaleza jurídica de la jurisprudencia en su aspecto “positivo jurisdiccional”(1) es el resultado de la interpretación de las leyes por parte de los Tribunales terminales, cuando éstas no son claras o contienen lagunas, siendo necesario buscar el sentido de la ley para aplicarla a los casos concretos. Además, la jurisprudencia “representa un medio para remozar códigos y leyes”.(2) Renovación que se logra por medio de la actividad jurisdiccional constante y reiterada de los tribunales del Poder Judicial Federal que impacta en la legislación vigente. Ya que al determinar en diversas ejecutorias la inconstitucionalidad de algunos preceptos contenidos en las leyes, propicia una actualización automática. Ejemplo de ello son las iniciativas de ley propuestas en los diversos Congresos Legislativos del país, en las que toman como fuente las determinaciones de la Suprema Corte de Justicia de la Nación para reformar o derogar dispositivos jurídicos. La reforma referida en la introducción provoca cambios importantes en: la integración, obligatoriedad y efectos de la jurisprudencia del Poder Judicial Federal; que por su importancia abordamos en forma individual; para ello en los puntos siguientes nos avocaremos a su análisis a fin de resaltar los puntos novedosos que tendrá en la institución jurídica citada: i. Se instituye un nuevo órgano para la decisión de las posibles contradicciones de tesis entre los tribunales pertenecientes a un mismo circuito, denominados: “Los plenos de circuito”.(3) Estarán integrados por los miembros de los mismos tribunales. Dentro de sus funciones está la de homogenizar los criterios hacia el interior del circuito, evitando así que tribunales diversos pero pertenecientes a la misma jurisdicción decidan cuestiones distintas para casos iguales. Su formación sólo podrá determinarse a través de normas generales emitidas por el Consejo de la Judicatura Federal. La Suprema Corte de Justicia de la Nación mantiene la competencia para conocer de las controversias que se susciten entre plenos de circuito de distintos circuitos, así como aquellos que se susciten entre plenos de un mismo circuito con distinta especialidad; además de las contradicciones que se presenten entre tribunales colegiados de distintas especialidades de un mismo circuito. Asegurando con ello que el máximo tribunal constitucional mantenga su calidad terminal, evitando una oposición entre la interpretación constitucional y la de legalidad. _______________ 1.- BURGOA ORIHUELA, Ignacio, “Diccionario de Derecho Constitucional, Garantías y Amparo”. 2ª. ed. México, Porrúa, 1989, p. 258. 2.- SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIÓN. “La Jurisprudencia en México”. 2ª ed., México. p. 137. 3.- Véase séptimo párrafo del artículo 94 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos. 3 ii. El párrafo segundo, de la fracción II, del artículo 107 de la Constitución Federal, abona la posibilidad qué por motivo de un amparo indirecto en revisión donde resuelva la inconstitucionalidad de una norma general por segunda ocasión consecutiva, la Suprema Corte de la Nación informará a la autoridad emisora correspondiente –posiblemente— para que analice la pertinencia de ajustarla al criterio judicial. Esta modalidad otorga un reconocimiento significativo a los efectos que produce la interpretación de las normas jurídicas a cargo del Máximo Tribunal del País, pues aún cuando la exposición de motivos de la reforma no la indica, se deduce su valía, representando un avance importante en el equilibrio del poder público, al reconocer el legislador el impacto de las ejecutorias génesis de la jurisprudencia. No obstante, debemos aceptar que la redacción del numeral posee una opacidad que impide detectar en forma palmaria su verdadero fin. Ostenta el imperativo a cargo de la Suprema Corte de Justicia de la Nacional de informar a la autoridad emisora de la norma jurídica la declaración de inconstitucionalidad, pero resulta obligado cuestionar: ¿para qué?, ¿qué se pretende?, ¿en qué favorece al estado de derecho?, ¿servirá para enmendar la deficiencia por el órgano legislador?, ¿qué beneficios traerá al gobernado?, ¿será obligatorio el criterio al órgano legislador, si la Ley de Amparo no lo exige? La lista de preguntas resulta muy larga y ninguna de ellas podrá contestarse en forma asertiva por impedirlo el contenido del párrafo tratado. Lo único que permite entender es el temor del legislador para asumir la carga de corregir en un tiempo breve la falla ocasionada por su omisión, ignorancia o dolo. iii. El párrafo tercero, de la fracción II, del artículo 107 de la Carta Magna, aparentemente ayuda a fortalecer el equilibrio político del poder público, al otorgar al Poder Judicial de la Federación por medio de la jurisprudencia reiterativa en la que se determine la inconstitucionalidad de una norma general notificar a la autoridad emisora, para que analice los alcances del criterio jurisdiccional y tenga la oportunidad de enmendar, expulsar o dejar sin efecto la norma reprochada, dentro del plazo de 90 días posteriores a la notificación. Transcurrido dicho periodo sin que el órgano legislativo responsable haya atendido la notificación, la Suprema Corte de Justicia de la Nación en sesión plenaria de once Ministros o el mínimo para su instalación, emitirá, siempre que fuera aprobada por una mayoría de cuando menos ocho votos, la declaratoria general de inconstitucionalidad en la que fijará sus alcances y condiciones. Empero, debe advertirse que existe la posibilidad cercana de observar la inoperancia o peor aún un conflicto al interior del Poder Judicial de la Federación por motivo de la competencia de los órganos en los que se divide, según se advierte en los siguientes puntos: a) La reforma no limita al órgano jurisdiccional que haya determinado la inconstitucionalidad de la norma general por medio de jurisprudencia por reiteración, representando el riesgo que un Tribunal Colegiado de Circuito al reiterar su criterio generé jurisprudencia, debiendo informar a la Suprema Corte de Justicia de la Nación a fin de notificar al órgano emisor legislativo para que actúe en consecuencia. En caso de omisión, ¿será necesariamente el Máximo Tribunal quién se pronuncié sobre los efectos generales, sin que haya intervenido en la construcción de la jurisprudencia? 4 b) Otro punto conflictivo de la reforma se ubica en el supuesto fáctico en el que una Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación dentro de sus facultades determine la inconstitucionalidad de una norma general por mayoría de votos, suficiente para constituir jurisprudencia, generando su efecto en el juicio relacionado a cada procedente. Sin embargo, la dificultad se actualiza al momento de fijar la declaratoria general de inconstitucionalidad por el máximo tribunal en pleno, al intervenir Ministros que no participaron en su estudio original, aceptando la posibilidad hipotética –por uno de ellos— que no se esté de acuerdo con el criterio declarado, al contrario defienden la constitucionalidad de la norma: ¿cómo se procederá?, ¿aún así se deberá pasar a la etapa de la declaratoria general? c) Propicia necesariamente la instalación del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nación mínimo con ocho de los Ministros, siendo indispensable la actualización de la “votación legal calificada”.(4) Debido a la trascendencia de los efectos de la declaratoria general de inconstitucionalidad que producirá como criterio orientador a las autoridades jurisdiccionales inferiores obligados a acatar la jurisprudencia en todo el País. iv. Teóricamente la reforma tratada, ajusta en cierta medida la “falla estructural del sistema jurídico mexicano”,(5) consistente en la inobligatoriedad de la jurisprudencia a las autoridades legislativas. Sin embargo, nada sobre este tema fue adicionado; al contrario, el legislador continúa mostrando una disposición altanera al no sujetarse a las resoluciones del poder judicial, no obstante que a éste le compete ajustar o declarar inconstitucional las normas jurídicas implementadas por aquéllas. Criterios que más tarde deberá tomar en cuenta para ajustarlo al estado de derecho, lamentablemente tales arreglos pueden tardar años. Mientras el justiciable debe acudir a la vía de los juicios para obtener la impartición de justicia adecuada, lo que representa un desgaste: económico y emocional; con el riesgo de perder su patrimonio o su libertad sí es mal asesorado. Lo que se podía remediar sí el legislador cumpliera con su obligación de enmendar la norma. v. La reforma fue un factor determinante para que la Suprema Corte de Justicia de la Nación tomara la decisión de liquidar la Novena Época y dar paso a la Décima Época del Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta. Así fue resuelto en el acuerdo plenario general número 9/2011, del 29 de Agosto de 2011. El inició y el cierre de una época del instrumento mencionado lo determina el máximo Tribunal del País por encargo constitucional, normalmente ocurre después de la emisión de una reforma a la Carta Magna o a la Ley de Amparo que impacte profundamente en el cambio de las líneas interpretativas construidas por las normas previas a la innovación legislativa. vi. El párrafo cuarto del artículo 107, fracción II, de la citada reforma, contiene el último punto relacionado al tema de la jurisprudencia; incluso por su tamaño –un sólo renglón— pareciera insignificante; sin embargo, consideramos que en este espacio donde se localizó la verdadera reforma, la que por cierto fue escamoteada por el legislador desde el origen de la iniciativa, hasta la exposición de motivos, pues nada al respecto expuso, mucho menos se justificó por medio de elementos objetivos el beneficio para el gobernado. Precisamente porqué no contiene absolutamente nada favorable a los derechos de los mexicanos, ni aporta elemento alguno al estado de derecho. A fin de justificar tales afirmaciones me permito formular las consideraciones siguientes: _______________ 4.‐ RAMOS TRISTÁN, Francisco. “Técnica Jurisprudencia y su aplicación práctica”. México, Librería Yussim. 2010. p. 160. 5.‐ GUDIÑO PELAYO, José de Jesús. “Ingeniería Judicial y Reforma del Estado”. 2a. ed. México. Porrúa, 2003. pp. 97‐98. 5 a). Obligatoriedad de la jurisprudencia antes de la reforma. La obligatoriedad de la jurisprudencia que emiten los órganos del Poder Judicial de la Federación, se regula en diversos numerales; como son: artículo 94, octavo párrafo, de la Constitución Federal de la República, 192 y 193, ambos en el primer párrafo, de la Ley Reglamentaria de los artículos 103 y 107 de la Carta Magna; 42, 43, 59 y 72 de la Ley Reglamentaria del artículo 105 fracciones I y II de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos. Artículos que se reproducen: “ARTÍCULO 94.‐ ….. …………………………. ………………………… La Ley fijara los términos en que sea obligatoria la Jurisprudencia que establezcan los Tribunales del Poder Judicial de la Federación, sobre interpretación de la Constitución, leyes y reglamentos y tratados internacionales celebrados por el Estado Mexicano, …”. Por su parte, la Ley de Amparo, regula el imperativo de observar la Jurisprudencia, en los artículos 192 y 193, que en lo medular indican: “ARTÍCULO 192.‐ La Jurisprudencia que establezca la Suprema Corte de Justicia, funcionando en pleno o en salas, es obligatoria para estas en tratándose de la que decrete el pleno, y además …………. ……………………….. ………………………..”. “ARTÍCULO 193.‐ La Jurisprudencia que establezca cada uno de los Tribunales Colegiados de Circuito es obligatoria,…”. Estos preceptos “establecen con precisión que la jurisprudencia obliga solamente a los órganos jurisdiccionales”(6) dejando fuera a las autoridades administrativas y legislativas. b). Obligatoriedad de la jurisprudencia con la reforma. Actualmente si la Suprema Corte de Justicia de la Nación determina la inconstitucionalidad de una norma general en cinco casos similares y emite jurisprudencia, deberá notificar al órgano emisor de la norma para que en el plazo de noventa días se supere el problema de inconstitucionalidad; es decir, se corrija el defecto; trascurrido dicho plazo y no se haya enmendado, emitirá la declaratoria general de inconstitucionalidad siempre y cuando se haya aprobado por una mayoría de ocho votos por lo menos de los ministros participantes fijando sus alcances. Lo que representa un beneficio relevante para el gobernado y el estado de derecho, pues se evitarán arbitrariedades de las autoridades sin necesidad de promover juicio de amparo. Tácitamente representa obligatoriedad de la jurisprudencia para todas las autoridades. c). Obligatoriedad de la jurisprudencia en materia tributaria. Lamentablemente cuando la Suprema Corte de Justicia de la Nación haya determinado por medio de jurisprudencia la inconstitucionalidad de una norma general en materia tributaria –relativa al pago de _______________ 6.‐ Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta. Novena Época. 2a. /J.38/2002. p. 175. (IUS 186921) 6 impuestos, entre otros— no será obligatoria la jurisprudencia, ni tampoco se notificará al órgano legislador para que corrija la falla, mucho menos se podrá emitir una declaratoria general de inconstitucionalidad para que las unidades administrativas recaudadoras o ejecutoras dejen de cobrar el impuesto declarado inconstitucional, propiciando así la afectación en el patrimonio y la libertad del justiciable, porque la “reforma oculta” impide la aplicación de la jurisprudencia en estos casos. Siendo necesario, para evitar tales consecuencias promover los juicios de nulidad o de amparo para lograr dicho beneficio, lo que sin duda alguna desgastará al gobernado en su trámite, con el riesgo de una mala asesoría jurídica que propicie un daño irreversible. III. CONCLUSIONES: 1. El Poder Judicial Federal tiene por mandato constitucional la facultad de interpretar las leyes y declarar su inconstitucionalidad cuando la contravengan. Facultándolo para crear jurisprudencia donde se asienten tales criterios. 2. Además, el artículo 94 del ordenamiento Supremo señala que la ley fijará los términos en que la jurisprudencia emitida por la Suprema Corte de Justicia de la Nación sea obligatoria. Actualmente la Constitución Federal en el artículo 107, fracción II, párrafos 2, 3 y 4 establecen una regulación especial sobre los alcances, obligatoriedad y efectos generales de la jurisprudencia. 3. Lamentablemente la reforma constitucional publicada en el Diario Oficial de la Federación el 6 de Junio de 2011, eliminó la oportunidad de fortalecer el equilibrio político de los poderes de la unión y de las entidades federativas en los rubros de legalidad, al evitar que las normas generales declaradas inconstitucionales por parte de la Suprema Corte de Justicia de la Nación por medio de la jurisprudencia, se dejen sin efecto y se emita una declaratoria general de inconstitucionalidad donde se fijen sus alcances y la obligación de ser acatada tanto por el legislador y el poder ejecutivo, sin importar el contenido de la norma, más aún cuando se trate de impuestos. Evidenciando por parte de los actores que detentan el poder en nuestro país la falta de voluntad política para que una enmienda de esta naturaleza haya servido para alinearlos y al mismo tiempo garantizar los derechos del gobernado. Vale la pena advertir que algunos de los comentarios pueden variar con las reformas implementadas a la Ley de Amparo sobre el tópico tratado.