Las facultades de información Ricardo Ruiz Vega

LAS FACULTADES DE INFORMACIÓN
AUTOR: Ricardo RUIZ VEGA
LAS FACULTADES DE INFORMACIÓN
Trataré este tema, atento a que fue debatido durante el curso dictado recientemente por la Dra. Rosa Camaño en el C.P.C.E. de Mendoza. donde comprobé que, aunque parezca muy trillado, todavía suscita numerosas dudas
entre los colegas y, también porqué no decirlo, entre los profesionales del
derecho.
Lo abordaremos como en dicho curso, preguntándonos: ¿Cómo debe proceder el síndico ante una solicitud de verificación incompleta, defectuosa,
carente de acreditación de personería, etc.? ¿Cuales son los límites de las
facultades de información?.
Estimamos que para poder contestar la pregunta debemos analizar primero:
a) El objeto de la etapa o proceso de verificación.
Nos dice Adolfo A. N. Rouillón (“Régimen de Concursos y Quiebras”, Astrea, 9ª ed., p. 92) que dicha etapa “… tiene por finalidad obtener el reconocimiento de la legitimidad de las acreencias, así como la graduación de ellas
(quirografaria o privilegiada). Los titulares de los créditos contra el concursado persiguen el propósito de ser considerados acreedores concurrentes, esto
es, acreedores habilitados para participar en el concurso, decidir sobre la propuesta de acuerdo y, en última instancia cobrar. … Solicitar verificación es
técnicamente una carga procesal.” Así también, la jurisprudencia (Cám. Civ.
y Com. 1ª de La Plata, Sala II, causa 213.781, “R.S.I.”, 854-92, del 22/12/92,
citada por Horacio Garaguso en “Verificación de
Créditos”, Depalma, 1997, ps. 106-115), con apoyo en la doctrina, considera
a la verificación una carga: “… en sí la carga de revalidar el título resulta en
virtud de quien solicita verificación de un crédito no acciona contra el deudor sino ante el concurso; no pide al juez que condene al concursado, sino
que pretende su inclusión en la masa pasiva y sobre ese pedido la ley otorga
oportunidad de pronunciarse al síndico y los acreedores …”.
b) Objeto de la solicitud de verificación.
Oscar A. Galíndez (“Verificación. de Créditos”, Astrea, 1990, p. 19), citando
a Florit y Rossi dice “… que el escrito introductivo que debe presentar cada
acreedor “es una demanda como sinónimo de reclamo o petición, aunque
no es una demanda procesal propiamente dicha; tiene similitudes y parecidos efectos”. Asimismo, en homenaje a la brevedad, solo nos limitaremos
a transcribir algunos párrafos de los enjundiosos estudios del Dr. Osvaldo
J. Maffía (“Demandas que son pedidos; pedidos que son demandas”, E.D.,
85-865; “Derecho Concursal, T. I, p. 358 y ss.; “Verificación de créditos”,
p. 91 y ss.): “… el escrito no necesita reunir los recaudos formales de una
demanda judicial; … no es un juicio de deudor contra acreedor, el acreedor
no pide que se condene a éste, sino que solicita su incorporación a la masa
pasiva; …la comprobación de los extremos invocados a favor de la verificación incumbe al síndico, con poderes casi inquisitorios; … no existe una
parte demandada en sentido formal, ni se pide la condena del deudor; … la
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sentencia que pone fin a esta etapa no dispone una condena o un rechazo,
sino la incorporación -o no- del peticionante al pasivo concursal.”
Galíndez (op. cit., p. 120) dice: “En la etapa tempestiva, el acreedor debe
explicar los hechos, indicando los medios de prueba que dan sustento a
su petición. Pero compete al síndico efectuar las diligencias introductorias necesarias con miras a confirmar o no la pretensión articulada”. Maffía (en actualización de “La verificación de créditos”, Depalma, 1996, p.
33) dice que la fase necesaria de la etapa de verificación se caracteriza por
el quehacer y los poderes que en ella despliega el síndico quien indaga e
informa; es un momento netamente inquisitivo del proceso concursal.”
Forma de presentar la solicitud de verificación
En las verificaciones tempestivas la solicitud de verificación se formula al
síndico (Arts. 32 y 200 LCQ) debiéndose “indicar” la causa y acompañar los
títulos justificativos. “Tal indicación consiste en la adecuada identificación
de la causa, explicando detalladamente las circunstancias que determinaron
la realización del negocio jurídico o -en su caso- con miras a comprobar si la
causa invocada resulta verosímil y si se encuentra acreditada en los asientos
contables del concursado o del propio insinuante, a fin de descartar con
ello la posibilidad de “concilium fraudis”. ... En otras palabras, en las verificaciones tempestivas basta con la explicación pormenorizada de la causa,
a fin de desechar -medidas instructorias de por medio- toda posibilidad de
connivencia dolosa entre el deudor y el supuesto acreedor.” (Galíndez, op.
cit. págs. 115/116).
Osvaldo Maffía, (en “Verificación de créditos”, Depalma, 1989, pág. 147)
dice: “Pensemos en el caso tan común de quien invoca un crédito instrumentado en pagaré o cheque: el acreedor que se vale de esos papeles no
cumple con la exigencia legal de indicar la causa si se limita a afirmar que lo
recibió del concursado contra entrega de mercaderías o por un préstamo de
dinero. Menos todavía si afirma que su crédito “surge del pagaré adjunto”,
como se suele observar. Su deber consiste en explicar circunstanciadamente
de qué operación se trata, su fecha, cual fue la mercadería vendida, que rol
desempeñó en la operación (fabricante, consignatario, distribuidor, revendedor). cuando y donde se entregaron las cosas vendidas, importe de la operación y criterio para establecerlo (por unidad, por kilo, por metro), forma
de pago pactada, pagos parciales si los hubo, libramiento de títulos valores,
renovación en su caso, documentación que la instrumenta, constancia en sus
libros si los lleva, eventual contrato de cuenta corriente mercantil y cuantas
mas menciones permitan al síndico, a los demás acreedores, al juez y aun
a terceros no acreedores imponerse con claridad de los antecedentes que
abonan las pretensiones del peticionante, sus fundamentos, sus blancos de
impugnación, etc.”
Facultades/deberes de la sindicatura.
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Conforme con las facultades de información del Art. 33 LCQ, la sindicatura
debe realizar todas las compulsas necesarias en los libros y documentos del
concursado y, cuando corresponda en los del acreedor. Puede valerse de
todos los elementos de juicio que estime útiles e, inclusive, aplicar los deberes/facultades previstos por Art. 275 LCQ.
Asimismo, desde el año 1995, el Art. 11, inc. 5 L.C.Q. prevé que el concursado
debe acompañar con el pedido de concurso preventivo, los legajos correspondientes a los acreedores informados, “en el cual consta copia de la documentación sustentatoria de la deuda denunciada, con dictamen de contador público
sobre la correspondencia existente entre la denuncia del deudor y sus registros
contables o documentación existente”. En nuestro desempeño como síndico,
hemos comprobado que dichos legajos son muy importantes para cotejar y
analizar los antecedentes de los créditos insinuados.
Hemos tenido conocimiento que en algunas jurisdicciones, como por ejemplo en Santiago de Estero y La Rioja, los legajos del art. 11, inc. 5) LCQ se
agregan al expediente principal o al legajo de copias previsto por el art. 279
LCQ. En esos tribunales, también se incorporan posteriormente las solicitudes de verificación con los títulos acompañados por los acreedores insinuantes (art. 32 LCQ). Dicho procedimiento nos parece que resulta verdaderamente inconveniente por varias razones, algunas de ellas a saber: a) Dichos
legajos deben permanecer separados del expediente y del legajo de copias
para ser entregados a la sindicatura quien, a su vez, incorporará a los mismos
las respectivas solicitudes de verificación con el objeto de compulsar y comparar ambos antecedentes (Rouillón, op.cit. p. 95). Esa primera impresión en
el estudio del crédito servirá para detectar y analizar las diferencias existentes entre la documentación aportada por el concursado y la proporcionada
por el insinuante. Imaginamos lo engorroso que debe resultar realizar esas
compulsas cuando los legajos aportados por el concursado se hallan cosidos
al expediente principal o al legajo de copias; b) Nos ha tocado actuar en
un “mega concurso” de una cadena de supermercados con mas de dos mil
acreedores denunciados y casi novecientos insinuantes. El titular del Tercer
Juzgado de Concursos de Mendoza, atento el volumen de la documentación
aportada por la concursada (aproximadamente veinte metros cúbicos) dispuso que el secretario concurriera a la empresa para precintar el recinto donde
se hallaba la misma y, cuando la sindicatura asumió, se le hizo entrega de la
llave respectiva. Por supuesto, los legajos, en esa oportunidad, ni siquiera llegaron al tribunal pues no había espacio material para recibirlos. Se imaginan
si la mecánica del juzgado hubiera sido incorporar esos legajos al expediente
de la causa ¿Cuantos cuerpos hubieran abarcado? Les digo más, la sindicatura no trasladó todos los legajos a su estudio sino que, cambió la cerradura del
recinto y fue sacando ordenadamente los legajos a medida que los necesitaba
para las compulsas. Asimismo, cuando envió la carta a los acreedores (art. 29
LCQ) comunicó que, durante el lapso previsto para las impugnaciones (art.
34 LCQ) atendería en el domicilio donde se hallaba el recinto con la docu-
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mentación aportada por la concursada adonde, también, trasladó un ejemplar de las solicitudes de verificación con las respectivas copias de los títulos
justificativos presentadas por los insinuantes (art. 32 LCQ). Todo ello, lógicamente con el conocimiento y anuencia del Juez. Cuando se presentaron los
informes individuales (art. 35 LCQ), se coordinó con el Juzgado el traslado
ordenado de los legajos a medida que en el tribunal se iban necesitando para
revisar los informes a fin de redactar el proyecto de sentencia de verificación
(art. 36 LCQ); c) Entendemos que la ley ha pretendido que el expediente
principal de la causa y su legajo de copias resulte de fácil consulta por los
interesados. Así, vg., ha establecido que los incidentes deben tramitar en
pieza separada (art. 280 LCQ). Toda la ley está imbuida de los principios de
rapidez y economía del trámite concursal (art. 278 LCQ). En jurisdicciones
con muchas causas en cada juzgado, como por ejemplo Capital Federal, la
sindicatura solo lleva al tribunal los Informes Individuales. Advertimos que
ese procedimiento no garantiza a los acreedores que en el juzgado se revise
la labor de la sindicatura. Por ello entendemos que lo apropiado es recepcionar en el juzgado los legajos que vienen con la solicitud de apertura del
concurso preventivo y, una vez que asuma, entregárselos a la sindicatura.
Serán devueltos al juzgado solo aquellos que correspondan a acreedores insinuantes, adjuntos a los respectivos informes individuales. La sindicatura debe agregar a dichos legajos las pertinentes solicitudes de verificación con las
copias de los títulos justificativos. Se consigue así un beneficio adicional: los
casilleros de las mesas de entradas, ya de por sí abarrotados de expedientes,
los tendrán con menos cuerpos y mas aptos para su compulsa. d) Por último,
si los legajos aportados por el deudor contuvieren documentación original
-como es habitual- nos parece francamente improcedente su agregación al
expediente o al legajo de copias pues son comprobantes (facturas, remitos,
recibos, contratos, etc.) destinados a fines contables, impositivos, contractuales, etc. y, por lo tanto, una vez transcurrida la etapa de verificación deben
volver al archivo de la empresa.
Presentada la solicitud y realizadas las compulsas en los libros y antecedentes del concursado y en el legajo del acreedor, si el síndico no comprueba
la causa, puede requerir al insinuante mayores explicaciones y el aporte de
otros antecedentes (facturas, remitos, cartas de porte, etc.). No responder
satisfactoriamente el requerimiento de la sindicatura, podría sustentar la opinión negativa respecto a ese crédito.
También, es del caso destacar que, actualmente, el correo electrónico ha allanado las dificultades facilitado la correspondencia y disminuido notablemente los costos en comunicaciones. Su utilización por parte de la sindicatura y
de los acreedores también trae beneficios de rapidez y seguridad. Podemos
citar nuestra propia experiencia en el citado concurso de casi 900 acreedores
insinuantes y también el caso de la sindicatura del concurso preventivo de
la Obra Social del Personal del Ministerio de Economía (O.S.M.E.) que, sin
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perjuicio del envío de las cartas del art. 29 LCQ, habilitó una página web con
modelos de solicitudes de verificación y otras instrucciones.
Así se cumple con las previsiones legales, se facilita la etapa verificatoria, se
evitan gastos y se disminuye el empapelamiento con fotocopias innecesarias.
Esto lo digo pues si el acreedor insinuante indicó la causa pero omitió la presentación de algún/os comprobantes que, sin embargo se hallan en el legajo
del art. 11, inc. 5) L.C.Q. no solo carece de sentido aconsejar la inadmisibilidad de un crédito sino que la sindicatura no cumple con el “deber/facultad”
de investigar expresamente consignado en la L.C.Q.
El formalismo ritual que algunos sostienen debiera aplicarse a la solicitud de
verificación y los argumentos de que la sindicatura se halla limitada al análisis
de solo los antecedentes aportados con ese pedido no nos convencen pues
nos lleva al absurdo de aconsejar negativamente créditos verdaderos y, con
ello, reducir arbitrariamente el pasivo computable destinado a decidir con
sus votos la suerte de la propuesta de acuerdo preventivo. También ocasiona
mayor desgaste jurisdiccional pues, seguramente muchos acreedores deberán intentar el recurso de revisión y, no debemos olvidar que en éste trámite
se generan honorarios que no existen en la primera fase de la verificación
tempestiva.
Los títulos valores
Dedicaremos algunos párrafos a este tema pues también, pese a lo trillado,
sigue dando que hablar.
Para el caso de la verificación tempestiva de créditos amparados con cheques
y/o pagarés el acreedor cumple su obligación aportando como títulos esos
valores e indicando pormenorizadamente de donde provienen. Si esos valores fueron recibidos del concursado -que son la mayoría de los casos- puede
acompañarse la copia del recibo donde, muy probablemente, se detallaron
las facturas, notas de débito/crédito, etc. canceladas con esos cheques/pagarés. Si en él no se discriminaron, se puede confeccionar un detalle específico
para la verificación. Así el insinuante cumple con la ley pues acompaña el
título e indica la causa.
Corresponde al síndico indagar sobre la misma en los antecedentes aportados
por la concursada.
Quienes estamos en esta temática desde hace mucho, recordamos aquellos
tiempos anteriores a los plenarios “Translinea S.A. c/Electrodinie S.A” (CNCom., en pleno, 26/12/79, JA, 1980-I-594; LL, 1980-A-332 y ED, 85-520) y
“Difry SRL” (JA, 1980-III169; LL, 1980-C-78 y ED, 88-583) donde el tema
de averiguar la causa parecía que era insoluble frente al argumento de los
títulos incausados.
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Los plenarios, en nuestra opinión, terminaron, entre otros aspectos, con la
corruptela de generar créditos falsos para lograr las mayorías en la votación
de los acuerdos.
Hoy, sin embargo, pensamos que corresponde reencauzar este aspecto de la
praxis de las verificaciones tempestivas pues, hemos observado que muchas
veces se exagera en la exigencia de requisitos y los insinuantes no saben a que
atenerse, por cuya razón aportan papeles y más papeles (facturas, remitos,
cartas de porte, etc.) complicando y encareciendo las solicitudes de verificación, empapelando sin sentido los estudios de los síndicos y oficinas de los
juzgados.
Para abordar el tema no debe perderse de vista que dichos plenarios fueron
dictados en dos incidentes tardíos (Osvaldo Mafia, “Verificación de créditos”, Depalma, 1989, págs. 154, 217; Oscar A. Galíndez, “Verificación de
créditos”, Astrea, 1990, pág. 115). Así podemos entender que cuando los
mismos dicen “El solicitante de verificación en concurso, con fundamento
en pagarés/cheques, debe declarar y probar la causa, .......”, se refieren al
trámite procesal de los incidentes en donde “en el escrito en el que plantee
el incidente debe ofrecerse toda la prueba y agregarse la documental” (Art.
281 LCQ). Por ello, como dice Galíndez, “... su ámbito no puede ser extendido a la etapa necesaria de insinuación, so riesgo de ser desnaturalizada”.
Algunos casos prácticos.
Expondremos, sin pretender agotarlas, algunas situaciones generalmente
comunes. Partiremos del supuesto que, cuando se están recibiendo las solicitudes de verificación la revisión documental se limita, por lo general a la
confrontación de los originales con las copias pues los acreedores están esperando ser atendidos -casi siempre la mayoría concurre los últimos días- y la
sindicatura procede al cotejo o compulsa de los antecedentes a posteriori.
1º caso. El insinuante no ha consignado el monto y/o la causa. Si una u otra o
ambas surge de los títulos aportados, no vemos inconveniente para dar curso
favorable al pedido.
2º caso. Las copias de los títulos no están firmadas. Si ellas responden a los
ejemplares aportados por el concursado en el legajo, no vemos inconvenientes para dar curso favorable al pedido. También, podría solicitarse al
insinuante que concurra a firmar dichas copias.
3º caso. El insinuante no constituye domicilio procesal. Estimamos que se
debe dar curso favorable a la solicitud pues los códigos de rito de cada jurisdicción, por lo general establecen que si los litigantes no constituyen domicilio, las diligencias a practicar en los mismos se realizarán sin trámite o
declaración previa alguna en los estrados del tribunal (Ej. C.P.C. de Mza.,
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art. 21). Esa norma es aplicación al proceso concursal pues, conforme con
el art. 278 LCQ , “... se aplican las normas procesales del lugar del juicio que
sean compatibles con la rapidez y economía del trámite concursal.”. En el
informe individual del art. 35 LCQ se consignará como domicilio procesal:
“estrados del juzgado”. (Galíndez, op. cit., p. 104)
4º caso. El insinuante consigna un monto menor del que surge de los antecedentes y/o denuncia del deudor. La sindicatura, atento al principio jurídico
que no puede acordarse más de lo pedido -ultra petita- debe limitarse a aconsejar hasta ese monto. Ello es así pues podría ocurrir que el acreedor haya
percibido, sin comprobantes (vulgarmente, en negro), la diferencia o bien,
haya efectuado un descuento al concursado, etc. Como hemos abordado el
monto, trataremos aquí los intereses que lo integran. El insinuante puede o
no calcularlos. Si optó por pedirlos calculados debe revisarse su cálculo y,
en caso que el resultado sea superior a lo pedido, lógicamente, el límite del
consejo de sindicatura es lo solicitado. Si se solicitan sin calcular, sindicatura
debe proceder a su cálculo en base a la tasa convenida y, a falta de ésta, a la
tasa legal (por lo general la del Banco Nación Argentina para operaciones
de descuento).
5º caso. No acreditación o acreditación defectuosa o incompleta de la personería o legitimación procesal. La sindicatura debe requerir del insinuante
que lo haga o la complete. Galíndez (op.cit., p. 96/98) ejemplifica varias
situaciones. También sostiene que es válida la representación encomendada mediante carta poder especial que reúna los mismos requisitos que los
previstos para la representación en la junta (hoy conformidades del art. 45,
primer párrafo, LCQ ).
6º caso. Falta de indicación de la graduación o privilegio. Es improcedente
aconsejar por el privilegio que pudiere corresponder. Ni siquiera se debe
consultar al insinuante. También aquí rige el principio de ultra-petita. Por lo
tanto, si el crédito tiene causa, lo aconsejará como quirografario.
7º caso. El insinuante no abonó el arancel de verificación. Este caso es posible que se dé pues, diremos también que, en nuestra opinión, es posible
recibir las solicitudes de verificación, por ejemplo, por correo. Corresponde
al síndico requerir el pago de dicho arancel (arts. 32 y 200 LCQ). Si el mismo
no se recibe hasta la presentación del informe individual, se deben desarrollar todos los aspectos (legitimación, monto, causa, privilegios, etc.) pero la
opinión final será adversa en razón de no haberse abonado el arancel. De
esta manera, se brinda una última oportunidad para que el insinuante pueda
pagarlo y acreditarlo en el expediente de la causa antes que el juez dicte la
sentencia de verificación del art. 36 LCQ.
RESUMEN:
La ley ha dotado a la sindicatura concursal de facultades/deberes genérica-
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mente denominadas “de información”. Las mismas, en razón de los fines
perseguidos por el proceso de verificación y atento el objeto de la solicitud
del art. 32 LCQ, permiten al síndico realizar cuantas compulsas sean necesarias en los libros y documentos del concursado y, cuando corresponda en
los deudor. Puede solicitar cuantos informes necesite, examinar actuaciones
judiciales o administrativas. Puede, asimismo, valerse de todos los elementos
de juicio que estime útiles.
Deberá practicar bastante más que una compulsa de elementos contables,
es una verdadera “auditoria de pasivos”. Sobre este aspecto remitiré al lector al excelente trabajo del Prof. Dr. Mario Wainstein “La Auditoria de los
pasivos en la Ley 19.551” publicado en el libro del Dr. Maffía “Verificación
de Créditos, ya citado, p. 227/262. Con todo respeto y modestia me permito
disentir con dicho autor solo en una de las terminologías a utilizar por el
síndico en su opinión o dictamen. Ella es la “abstención de opinar”, aunque,
entre paréntesis aclara: que “se asemeja a no aconsejar su verificación, por
lo menos en esta instancia”. Fundamento mi discordancia por cuanto opino que el síndico, en las conclusiones del informe individual, siempre debe
opinar categóricamente, es decir: a) Aconsejar total o parcialmente la verificación o b) No aconsejar la verificación. Entendemos que ello es así porque
en base a ese informe el juez solo tiene tres opiniones para decidir sobre
la procedencia y alcances de las solicitudes formuladas por los acreedores
(art. 36 LCQ): a) Declarar el crédito verificado; b) Declararlo admisible o;
c) Declararlo inadmisible. Un informe con abstención, si bien es apto para
otros tipos de dictámenes de auditoria, a nuestro entender no lo es para la
verificación de créditos concursales donde el consejo del síndico debe ser
preciso, categórico. En todo caso las dudas deben explicarse en el desarrollo
previo a la opinión.
El principal límite para ejercer los deberes/facultades de información es el
factor tiempo pues, con los elementos que haya reunido, se debe presentar
en tiempo y forma el informe individual del art. 35 LCQ.
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