Nota de Prensa Anexo Aspectos mercantiles y civiles Antes Cuando el consejero era una sociedad, la persona física representante no era responsable personalmente. Los consejeros eran responsables por actuaciones ilícitas o por el incumplimiento de sus deberes. Solo se mencionaba que existía responsabilidad de los administradores de hecho y de derecho. Acción social de responsabilidad en caso de aprobación por la junta general. Existía un deber genérico de diligencia. No existía obligación de devolver a la sociedad el enriquecimiento injusto obtenido por el administrador. Facultades indelegables muy limitadas. No existía responsabilidad para los altos directivos. Después de la Ley 31/2014, de 3 de diciembre* Se extiende la responsabilidad a las personas físicas que representen a las sociedades. Se recoge expresamente que existe responsabilidad en los casos de dolo y culpa, por lo que no es necesaria una gestión malintencionada para incurrir en riesgo o responsabilidad. Se extiende el concepto de administrador de hecho: el que desempeñe sus funciones sin título, el administrador oculto o aquel bajo cuyas instrucciones actúen los administradores. Se permite que los socios inicien la acción social de responsabilidad sin necesidad de someter la decisión a la junta general, cuando se fundamente en la infracción del deber de lealtad del consejero. Se amplía y precisa el deber de diligencia a los consejeros: Ø Deben tener una dedicación adecuada al cargo. Ø Deben adoptar las medidas precisas para la buena dirección y el control de la sociedad. Ø El consejero tiene el deber de exigir y el derecho de recabar de la sociedad la información adecuada y necesaria que le sirva para el cumplimiento de sus obligaciones. Se establece la obligación de indemnizar no solo el daño causado al patrimonio social, sino también la de devolver a la sociedad el enriquecimiento injusto obtenido por el administrador. Se amplían considerablemente las facultades indelegables del consejo, hasta un total de doce facultades*. Cuando no existan consejeros ejecutivos, serán responsables los altos directivos de la sociedad. *:Nueva Ley de Sociedades de Capital 31/2014. Entrada en vigor 24/12/2014 *Responsabilidades indelegables de los Consejeros La supervisión del efectivo funcionamiento de las comisiones que hubiera constituido y de la actuación de los órganos delegados y de los directivos que hubiera designado. La determinación de las políticas y estrategias generales de la sociedad. La autorización o dispensa de las obligaciones derivadas del deber de lealtad conforme a lo dispuesto en el artículo 230. La formulación de las cuentas anuales y su presentación a la junta general. Su propia organización y funcionamiento. La política relativa a las acciones o participaciones La formulación de cualquier clase de informe exigido por la ley al órgano de administración siempre y cuando la operación a que se refiere el informe no pueda ser delegada. El nombramiento y destitución de los consejeros delegados de la sociedad, así como el establecimiento de las condiciones de su contrato. El nombramiento y destitución de los directivos que tuvieran dependencia directa del consejo o de alguno de sus miembros, así como el establecimiento de las condiciones básicas de sus contratos, incluyendo su retribución. Las decisiones relativas a la remuneración de los consejeros, dentro del marco estatutario y, en su caso, de la política de remuneraciones aprobada por la junta general. La convocatoria de la junta general de accionistas y la elaboración del orden del día y la propuesta de acuerdos. Las facultades que la junta general hubiera delegado en el 2 propias. consejo de administración, salvo que hubiera expresamente autorizado por ella para subdelegarlas. sido 3 Aspectos penales Concepto Artículos Delimitación de la figura delictiva Art. 10 y 11 CP Responsabilidad penal de las sociedades y de los administradores Administración desleal y apropiación indebida. Corrupción en los negocios Falseamiento documental Redacción anterior Redacción tras la ley Orgánica 1/2015, de 30 de marzo* Solo existía comisión por omisión Se tipifica como delito la omisión, aunque cuando estuviera estipulado no sea malintencionada. Se coloca a los expresamente. administradores en una posición de vigilantes. Art. 31 CP - Ø Los administradores eran 31.quinquies responsables de aquellas actividades llevadas a cabo por la sociedad que constituían delito o falta. Ø Los sujetos activos eran los administradores de hecho y de derecho de la sociedad. Ø El consejero respondía de la responsabilidad civil con todo su patrimonio presente y futuro. Ø Los administradores adquieren la posición de vigilantes de aquellas actividades llevadas a cabo por una sociedad que constituyan delito. Ø Como contrapartida se establece la exención de responsabilidad en el caso de que se cumpla un programa de prevención penal (criminal compliance). Ø Se amplían los sujetos activos: administradores de hecho y de derecho, consejeros ejecutivos y directores generales, etc. Ø Los administradores podrán ser responsables penalmente, a título de autores, autores mediatos o partícipes, por los delitos cometidos por la sociedad a través de sus trabajadores. Ø Los administradores podrán ser culpables de delitos cometidos por personas dependientes siempre que exista un incumplimiento grave de los deberes de control de los administradores. Ø El consejero responderá de la responsabilidad civil con todo su patrimonio presente y futuro. Art. 252 CP - Pena máxima de seis meses a seis Ø Las penas máximas de estos 254 CP años de prisión. delitos se elevan a ocho años. Ø Se concretan las figuras penales de administración desleal y apropiación indebida. Ø Se incluye la malversación de fondos públicos como un supuesto de administración desleal. Art. 286 bis No existía. Pena de seis meses a cuatro años y CP multa por el triple del beneficio o ventaja obtenida. Los sujetos activos serán los directivos, administradores, empleados o colaboradores. Art. 290 CP Falseamiento de cuentas anuales u otros documentos que deban reflejar la situación jurídica o económica de la entidad en perjuicio de terceros: Pena de uno a tres años de prisión y multa de seis a doce meses. 4 Concepto Artículos Alzamiento de bienes Art. 257 y siguientes Redacción anterior Redacción tras la ley Orgánica 1/2015, de 30 de marzo* Imposición de Art. 291 -292 Imposición de acuerdos abusivos, con ánimo de lucro propio o ajeno, en acuerdos abusivos CP perjuicio de los demás socios, y sin que reporten beneficios a la sociedad: Pena de seis meses a tres años de prisión y multa del tanto al triplo del beneficio obtenido. Defraudación a la Art. 305 CP Defraude a la Hacienda Pública estatal, autonómica, foral o local, eludiendo el Hacienda Pública pago de tributos, cantidades retenidas o que se hubieran debido retener o ingresos a cuenta o disfrutando beneficios fiscales: Pena de prisión de uno a cuatro años y multa del tanto al séxtuplo de la citada cuantía. Defraudación de la Art. 307 CP Defraude a la Seguridad Social eludiendo el pago de las cuotas de ésta y Seguridad Social conceptos de recaudación conjunta, obteniendo indebidamente devoluciones de las mismas o disfrutando de deducciones de forma indebida: Pena de prisión de uno a cuatro años y multa del tanto al séxtuplo de la citada cuantía. Fraude en Art. 308 y 309 Pena de prisión de uno a cuatro años y multa del tanto al séxtuplo de su subvenciones fiscales CP importe. Penas de prisión de uno a cuatro años y multa de doce a veinticuatro meses. Delito relacionado con el concurso de acreedores Art. 260 CP y Concurso de acreedores; cuando la situación de crisis económica o la siguientes insolvencia sea causada o agravada dolosamente: Pena de prisión de dos a seis años y multa de ocho a 24 meses. Delito de estafa y apropiación indebida Art. 248 - 252 Pena de prisión de uno a seis años y multa del triple al quíntuple de la cantidad CP defraudada. Maquinaciones para alterar el precio de las cosas Art. 284 CP Pena de prisión de seis meses a dos años o multa de doce a veinticuatro meses. Delitos relativos a la propiedad intelectual y a la propiedad industrial Delitos contra los derechos de los trabajadores Art. 270-274 CP Pena de prisión de hasta dos a seis años, multa de dieciocho a treinta y seis meses e inhabilitación especial para el ejercicio de la profesión relacionada. Art. 311- 318 Penas de prisión de hasta dos a cinco años y multa de seis a doce meses. CP *Reforma del Código Penal. Entrada en vigor 1/07/2015