La nueva Directiva clásica de contratación pública

FORO DE ACTUALIDAD
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LA NUEVA DIRECTIVA CLÁSICA DE CONTRATACIÓN PÚBLICA
La nueva Directiva clásica de contratación pública
The new classical Directive on public procurement
El pasado 28 de marzo se publicaban en el Diario Oficial de la Unión
Europea las nuevas Directivas en materia de contratación pública. Es
objeto de este Foro analizar las principales novedades que se introducen en la denominada Directiva clásica, que regula los procedimientos de adjudicación de los contratos públicos de obras, suministros y
servicios que celebran los poderes adjudicadores.
The new Directives on public procurement were published in the Official Journal of the European Union last 28th March 2014. The salient
points of the classical Directive are analyzed in this Tribune. The socalled classical Directive rules the processes by which public authorities purchase work, goods or services from companies.
1 · INTRODUCCIÓN
de contratación pública. En ella se establece la
regulación de los contratos típicos de obras, suministro y servicios. En este Foro, nos centraremos en
el análisis de las principales novedades de esta
Directiva.
El Parlamento Europeo aprobó el pasado 15 de
enero de 2014 el nuevo paquete de Directivas sobre
contratación pública. Estas Directivas, publicadas
el 28 de marzo siguiente en el Diario Oficial de la
Unión Europea, deberán transponerse al Derecho
interno en el plazo de dos años desde su entrada
vigor. Este nuevo paquete está integrado por tres
directivas.
Así, la Directiva 2014/23/UE del Parlamento y del
Consejo Europeo, de 26 de febrero de 2014, relativa a la adjudicación de contratos de concesión
(«Directiva 2014/23/UE»), supone una verdadera
novedad en la regulación de las instituciones europeas, no así para el ordenamiento español, pues
buena parte de sus previsiones se encuentran ya
recogidas en el vigente Texto Refundido de la Ley
de Contratos del Sector Público, aprobado por Real
Decreto Legislativo 3/2011, de 14 de noviembre
(«TRLCSP»). En particular, en lo referente a las
concesiones de servicios, cuya equivalencia en
nuestro Derecho interno es el contrato de gestión
de servicios públicos. En cambio, la Directiva
2014/24/UE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 26 de febrero de 2014 («Directiva 2014/24/
UE»), sobre contratación pública, constituye una
renovación de la Directiva 2004/18/CE del Parlamento y del Consejo, de 31 de marzo de 2004,
sobre coordinación de los procedimientos de adjudicación de los contratos públicos de obras, de
suministro y de servicios, a la que deroga. Por su
parte, la Directiva 2014/25/UE del Parlamento
Europeo y del Consejo, de 26 de febrero de 2014,
relativa a la contratación por entidades que operan
en los sectores del agua, la energía, los transportes
y los servicios postales, deroga la anterior Directiva 004/17/CE.
De este paquete legislativo, la Directiva 2014/24/
UE se conoce como la Directiva clásica en materia
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2 · PRINCIPALES NOVEDADES DE LA DIRECTIVA
CLÁSICA
2.1 · Principios básicos y ámbito de aplicación
A los principios generales de igualdad y no discriminación y transparencia, la Directiva suma el de
proporcionalidad en la actuación de los poderes
adjudicadores (art. 18 de la Directiva).
Por lo que se refiere al ámbito objetivo de aplicación (arts. 3 a 16), la Directiva no ofrece grandes
cambios, excepto por el hecho de que, ahora, el
contrato de concesión de obra pública queda regulado por la Directiva 2014/23/UE (Directiva de
concesiones).
Sí se establecen novedades respecto al régimen jurídico de los contratos mixtos. Por contrato mixto
debe entenderse aquel que tenga prestaciones de
distintos tipos de contratos, todos ellos regulados
en la Directiva. Cuando, aun siendo separables las
prestaciones, el órgano de contratación decida
adjudicar un único contrato, para su adjudicación
se utilizarán las disposiciones aplicables al objeto
que caracterice la prestación principal. Se huye, por
tanto, del criterio de la prestación de mayor valor
económico que rige actualmente en el TRLCSP,
centrándolo en la conceptuación de la prestación
intrínsecamente esencial desde el punto de vista de
la finalidad del objeto del contrato.
Si el objeto del contrato tiene prestaciones propias
de un contrato regulado por la Directiva y otras
propias de otros contratos no regulados, los poderes adjudicadores podrán optar, cuando las presta-
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ciones sean separables, por adjudicar contratos distintos o adjudicar un único contrato. Si eligen
adjudicar un único contrato, se aplicará la Directiva
al contrato mixto resultante, con independencia del
valor de las prestaciones que de otro modo estarían
sujetas a otro régimen jurídico. Se aplica así la doctrina de la absorción, de tal forma que la existencia
de una prestación incluida en el ámbito objetivo de
la Directiva 2014/24/UE conlleva la aplicación plena de su régimen jurídico en lugar del régimen jurídico que correspondería a la prestación que, por sí
sola, sería ajena a la Directiva.
Como viene siendo habitual en la normativa de
este sector, la Directiva establece una serie de
exclusiones que delimitan negativamente su ámbito de aplicación (arts. 8 a 10). Estas exclusiones
introducen novedades respecto de contenidas en
la Directiva 2004/18/CE. Las principales son las
siguientes:
(i) En el ámbito de las comunicaciones electrónicas quedan excluidos los contratos relativos a
la puesta a disposición o a la explotación de redes públicas de comunicaciones, o la prestación
al público de uno o varios servicios de comunicaciones electrónicas.
(ii) Contratos públicos y concursos de proyectos organizados en virtud de normas internacionales.
(iii) Exclusiones aplicables a los contratos de
servicios.
La Directiva no se aplicará a los contratos de
adquisición o arrendamiento de terrenos, edificios
ya existentes u otros bienes inmuebles o relativos
a derechos sobre estos bienes. A diferencia de la
Directiva 2004/18/CE, esta exclusión no se extiende a la totalidad de los negocios patrimoniales.
Tampoco se aplicará la Directiva a los contratos
para la adquisición, desarrollo, producción o
coproducción de programas destinados a los servicios de comunicación audiovisual o radiofónica, ni
a los servicios de conciliación y arbitraje.
Los servicios jurídicos de asesoramiento jurídico y
representación legal de un cliente por un abogado
en un arbitraje o conciliación o en un procedimiento judicial quedan también fuera de la Directiva. La misma exclusión se extiende a los servicios de certificación y autenticación de
documentos que deban prestarse por notarios o a
otros servicios jurídicos que en el Estado miembro
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estén relacionados, incluso de forma ocasional,
con el ejercicio del poder público.
Dentro de los servicios, también se excluyen de la
Directiva los financieros relacionados con la emisión, compra, venta o transferencia de valores o de
otros instrumentos financieros. No obstante, la
exclusión es más limitada que la de la anterior
Directiva y no puede entenderse extensible a los
contratos de rating. Estos contratos de rating deben
entenderse ahora incluidos en el ámbito de aplicación de la Directiva 2014/24/UE, aunque conforme
a nuestra normativa se trataría de contratos privados (categoría 6 del Anexo II del TRLCSP), por lo
que su régimen jurídico, en cuanto a los efectos,
cumplimiento y extinción, se regirá por las reglas
del Derecho privado.
Mención aparte debe hacerse sobre la supresión del
antiguo Anexo II (categorías de contratos de servicios) en la Directiva 2014/24/UE. La principal consecuencia será que las antiguas categorías 17 a 27
pasarán a ser contratos sujetos a regulación armonizada cuando superen los umbrales comunitarios.
Además, debe destacarse la mayor relevancia que la
nueva Directiva otorga al vocabulario CPV como
elemento esencial para la calificación del objeto del
contrato.
Se exceptúan también de la Directiva los préstamos; los servicios de defensa civil; protección civil
y prevención de riesgos labores prestados por
organizaciones o asociaciones sin ánimo de lucro
e incluidos en determinados códigos CPV, salvo
los servicios de transporte de ambulancia; los servicios de transporte de viajeros por ferrocarril o en
metro; o los servicios relacionados con campañas
políticas.
(iv) Entre las exclusiones, cabe citar los contratos adjudicados por un poder adjudicador a
otro poder adjudicador sobre la base de un derecho exclusivo del que éstos gocen en virtud
de disposiciones legales, reglamentarias o administrativas publicadas.
2.2 · La positivización de la doctrina in house
Mención específica en el capítulo de las exclusiones
merecen los contratos públicos entre entidades del
sector público (art 12). Esta regulación supone una
positivización de la doctrina jurisprudencial de los
contratos in house y de la colaboración horizontal
entre entidades públicas.
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La Directiva recoge los requisitos fijados en la Sentencia del Tribunal de Justicia de 18 de noviembre
de 1999 en el asunto C-107/98 (conocida como
Sentencia Teckal) para que una entidad pueda considerarse como medio propio de un poder adjudicador y que, en consecuencia, no requiera someter
el contrato a los procedimientos de la Directiva.
Esos requisitos son: que el poder adjudicador ejerza sobre el medio propio un control análogo al que
realiza sobre sus propios servicios; y que el medio
propio realice la mayor parte de su actividad con
las entidades que la controlan.
En todo caso, debe destacarse que la Directiva ha
flexibilizado algunos aspectos de estos criterios.
Así, desaparece el criterio de las tarifas, eliminándose toda referencia a que las transferencias económicas deban basarse exclusivamente en los costes
de prestación del servicio. En cuanto al requisito de
control, la Directiva considera que ese control
podrá ser ejercido por otra entidad que esté a su
vez controlada de mismo modo por el poder adjudicador.
En materia de cooperación horizontal los requisitos son cuatro: debe existir una cooperación
genuina para la realización común de tareas de
servicio público, que únicamente pueden basarse
en consideraciones de interés público; las entidades participantes deben asumir la ejecución de las
principales obligaciones contractuales, para lo que
deberán haber celebrado un contrato en el que se
incluyan los derechos y obligaciones mutuas, con
gestión y decisiones comunes. Las competencias
no tienen que ser iguales, bastando que las entidades implicadas tengan competencias complementarias; y no pueden contratarse a través de esta
fórmula actividades que superen el 20% de la
totalidad del volumen de los contratos que, en
principio, deberían contratar estas entidades con
sujeción a las Directivas.
2.3 · Principales novedades en los
procedimientos de licitación
La Directiva mantiene los cuatro procedimientos de
licitación ya vigentes (abierto, restringido, negociado y diálogo competitivo), pero añade uno más: el
procedimiento de asociación para la innovación.
Los dos primeros se mantienen sin novedades,
como los procedimientos de libre utilización por
los poderes adjudicadores. Las modificaciones las
encontramos en el procedimiento negociado, el
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diálogo competitivo y en el nuevo procedimiento
de asociación para la innovación.
El procedimiento negociado, como el diálogo
competitivo, se mantienen como procedimientos
excepcionales solo utilizables en los casos legalmente previstos. No obstante, existen algunas
novedades. La Directiva 2014/24/UE distingue
entre el «procedimiento de licitación con negociación»
y el «procedimiento negociado sin publicidad previa»,
estableciendo causas de utilización distintas. El
«procedimiento de licitación con negociación» podrá
utilizarse en los supuestos específicamente previstos en el artículo 26.4 de la Directiva (coincidentes con las causas de utilización del diálogo competitivo): (i) que las necesidades del poder
adjudicador no puedan satisfacerse sin la adaptación de soluciones fácilmente disponibles; (ii) que
el contrato incluya un proyecto o soluciones innovadoras; (iii) que el contrato no pueda adjudicarse
sin negociaciones previas por circunstancias específicas ligadas a la naturaleza, la complejidad o la
configuración jurídica o financiera, o por los riesgos inherentes a los mismos; (iv) que el poder
adjudicador no pueda establecer con suficiente
precisión las especificaciones técnicas por referencia a una norma; o (v) que al procedimiento abierto o restringido convocado solo se hayan presentado ofertas irregulares o inaceptables.
Estos contratos se adjudicarán con arreglo al procedimiento previsto en el artículo 29 de la Directiva, siendo las reglas de la negociación con los
candidatos más similares a las del diálogo competitivo.
El «procedimiento negociado sin publicidad previa»
podrá utilizarse en los casos previstos en el artículo 32.2 de la Directiva. Esto es: (i) cuando no se
haya presentado ninguna oferta, ninguna oferta
adecuada o ninguna solicitud de participación en
respuesta a un procedimiento abierto o restringido, siempre que las condiciones iniciales no se
modifiquen sustancialmente; (ii) cuando el contrato solo pueda ser adjudicado a un operador
económico por alguna de las siguientes razones:
se trate de una creación o adquisición de una obra
de arte o una actuación artística única, no exista
competencia por razones técnicas o que deban
protegerse derechos exclusivos, incluidos los de
propiedad intelectual o industrial; y (iii) por razones de imperiosa urgencia.
Se establecen, además, determinados supuestos
para la adjudicación de algunos contratos públicos
de suministro (art. 32.3) y de servicios (art. 32.4).
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En el diálogo competitivo, la Directiva mantiene la
misma regulación ya incorporada al ordenamiento
español. Sin embargo, se prevé (art 30) que las
ofertas finales serán susceptibles de aclaración,
precisión y optimización siempre que las informaciones adicionales facilitadas por los licitadores no
supongan modificaciones de los aspectos fundamentales de la oferta o puedan falsear la competencia. Asimismo, ahora el poder adjudicador
puede llevar a cabo negociaciones con el licitador
que haya presentado la oferta con la mejor relación calidad-precio, con el fin de confirmar compromisos financieros u otras condiciones contenidas en la oferta. En esta fase, pueden ultimarse las
condiciones del contrato, siempre que con ello no
se modifiquen materialmente aspectos fundamentales de la oferta y de las normas de contratación
pública.
En cuanto al nuevo procedimiento (asociación para
la innovación), podrá utilizarse cuando la contratación no pueda ser satisfecha mediante la adquisición de productos, servicios u obras ya disponibles
en el mercado y se precisen productos innovadores.
Para ello, el poder adjudicador podrá decidir crear
la asociación para la innovación con uno o varios
socios que efectúen por separado actividades de
investigación y desarrollo.
En la convocatoria que se publique, el órgano de
contratación describirá cuáles son los elementos
que son requisitos mínimos para todos los licitadores. Solo podrán participar los licitadores invitados por el poder adjudicador tras la evaluación
de la información facilitada. En todo caso, los
contratos se adjudicarán únicamente con arreglo
al criterio de la mejor relación calidad-precio,
según lo dispuesto en el artículo 67 de la Directiva. Y en los pliegos deberán definirse las disposiciones aplicables a los derechos de propiedad
intelectual e industrial.
El escaso desarrollo de este nuevo procedimiento
de licitación obligará al legislador interno a regular
aquellos aspectos necesarios para complementar
tanto el procedimiento de adjudicación como el
régimen jurídico de estas asociaciones.
2.4 · Otras novedades de los procedimientos
Entre las novedades del procedimiento, pueden
destacarse otras dos: la reducción de plazos de
publicidad y presentación de ofertas, y la generalización de las ofertas telemáticas.
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En cuanto a la reducción de plazos, para el procedimiento abierto el plazo mínimo de presentación
de proposiciones se fija en treinta y cinco días a
partir de la fecha de envío del anuncio al Diario
Oficial de la Unión Europea. Si hay información previa, el plazo podrá reducirse a quince días. Si las
ofertas pueden presentarse por medios electrónicos, se mantiene la reducción de plazos en cinco
días. En casos de urgencia, el plazo no puede ser
inferior a quince días desde la fecha de envío del
anuncio de licitación.
Para el procedimiento restringido, la presentación
de solicitudes de participación es un mínimo de
treinta y cinco días a partir de la fecha de envió
del anuncio. El plazo de recepción no será inferior
a treinta días a partir de la fecha de envío de la
invitación. En algunos casos, el plazo de recepción
de ofertas puede reducirse a diez días. Cuando así
lo establezca la normativa de transposición, las
Comunidades Autónomas y las Entidades Locales
pueden establecer el plazo para la recepción de
ofertas de mutuo acuerdo con los candidatos
seleccionados, siempre que todos dispongan del
mismo plazo. Si no hay acuerdo, el plazo no
podrá ser inferior a diez días desde la fecha de
envío de la licitación.
En los procedimientos negociados y de asociación
para la innovación, el plazo para la recepción de
solicitudes de participación es de treinta días desde
la fecha en envío del anuncio. Para el procedimiento negociado, el plazo mínimo de recepción de las
ofertas es de treinta días desde la fecha de envío de
la invitación, mientras que para la asociación para
la innovación no se establece este plazo.
Por otro lado, la Directiva establece la obligatoriedad de la presentación de ofertas por medios electrónicos, excepto en los casos legalmente previstos
y que pueden sintetizarse en supuestos en los que
los medios electrónicos necesarios no están generalmente disponibles.
2.5 · La contratación conjunta
Otra de las novedades de la Directiva es que regula
por primera vez el régimen de responsabilidad de
los poderes adjudicadores que celebren conjuntamente determinados contratos. En concreto, la
Directiva se refiere al régimen de responsabilidad
en la contratación conjunta esporádica, término que
indica la intención de restringir estos supuestos.
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El régimen de responsabilidad depende de si el
procedimiento de contratación se desarrolla o no
en su totalidad de forma conjunta en nombre y por
cuenta de todos los poderes adjudicadores participantes. En el primer caso, existirá una responsabilidad conjunta del cumplimiento de sus obligaciones. La misma regla se aplica cuando sólo un poder
adjudicador administre el procedimiento, por
cuenta propia y por cuenta de los demás poderes
adjudicadores. Cuando el procedimiento no se
desarrolla en su totalidad en nombre y por cuenta
de todos los poderes adjudicadores, estos solo tendrán la responsabilidad conjunta por aquellas partes que se hayan llevado a cabo conjuntamente. En
el resto de partes, cada poder adjudicador será único responsable del cumplimiento de sus obligaciones derivadas de la Directiva.
En relación con la contratación conjunta, también
pueden citarse los supuestos en los que la Directiva
admite la contratación con intervención de poderes
adjudicadores de diferentes Estados miembros: la
Directiva prevé la posibilidad de adherirse al sistema de compras centralizado situado en otro Estado
miembro; la posibilidad de que varios poderes
adjudicadores de diferentes Estados puedan adjudicar conjuntamente un contrato público siempre
que se celebre un acuerdo en el que se determinen
las responsabilidades de las partes y las correspondientes disposiciones nacionales aplicables, así
como la organización interna del procedimiento de
contratación. Otra posibilidad es la creación de una
entidad jurídica común (agrupación europea de
cooperación internacional).
En todos estos supuestos, los poderes adjudicadores acordarán la aplicación de las normas de contratación, atendiendo al domicilio social de la entidad
o al Estado miembro en que la entidad jurídica
común lleve a cabo sus actividades.
2.6 · Preparación y configuración del
procedimiento de licitación
Las novedades en la preparación y configuración de
los procedimientos de licitación son múltiples. Las
más importantes las sintetizamos a continuación.
La nueva Directiva prevé la posibilidad de realizar
consultas preliminares en el mercado con vistas a
preparar la contratación e informar a los operadores económicos de sus planes y sus requisitos de
contratación. Para estas consultas se establece la
posibilidad de asesoramiento de expertos o autori-
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dades independientes, sin que esa participación
previa constituya un obstáculo para que los operadores consultados puedan acudir a la licitación
siempre que el poder adjudicador adopte las medidas adecuadas para garantizar que ese candidato no
falsee la competencia.
Novedad son también las denominadas etiquetas
como forma de acreditación de que el licitador
cumple las características específicas de tipo
medioambiental, social u otros para la ejecución de
contratos que requieren específicamente estas condiciones.
La división del contrato en lotes es una novedad de
esta Directiva. A diferencia de la regulación vigente
en nuestro ordenamiento interno, la nueva Directiva prevé la división en lotes con carácter general sin
necesidad de que las prestaciones del contrato sean
susceptibles de aprovechamiento separado y constituyan una unidad funcional. Esta división generalizada se realiza con la finalidad de dar cabida a la
adjudicación en favor de las pequeñas y medianas
empresas.
2.7 · Novedades en la fase de selección de
participantes y adjudicación de los contratos
Entre los principios generales, la Directiva dispone
ahora la posibilidad de no adjudicar el contrato a la
oferta económicamente más ventajosa si comprueba que esa oferta no cumple con las obligaciones
medioambientales, sociales o laborales.
Además, en los procedimientos abiertos se podrá
decidir examinar las ofertas antes de comprobar los
motivos de exclusión. Si se utiliza esta posibilidad,
debe asegurarse que la comprobación posterior se
lleve a cabo de manera imparcial y transparente a
fin de que no se adjudique un contrato a un licitador que debería haber sido excluido o que no cumpla los criterios de selección.
El artículo 57 de la Directiva añade nuevas causas
de exclusión obligatoria (prohibiciones para contratar en nuestra terminología): la participación en
organización delictiva; los delitos relacionados con
el terrorismo, así como la inducción, complicidad o
tentativa de cometer delito; blanqueo de capitales;
trabajo infantil y, en general, trata de seres humanos. Con carácter facultativo, los Estados podrán
incluir, entre otras, las siguientes nuevas causas de
exclusión: comisión de falta profesional grave;
acuerdos destinados a falsear la competencia; cuando el operador haya intentado influir indebidamen-
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te en el proceso de toma de decisiones del poder
adjudicador u obtener información confidencial
que pueda proporcionarle ventajas indebidas. Los
plazos máximos de exclusión se han visto reducidos hasta los cinco años para las sentencias firmes
y tres años a partir de la fecha del hecho relevante
para el resto de las causas.
Por lo que se refiere a la integración de la solvencia
mediante entidades externas, la Directiva (art. 63)
restringe la posibilidad de beneficiarse de las capacidades ajenas en cuanto a los títulos de estudios y
profesionales y a la experiencia profesional. Solo
podrá aprovecharse esa solvencia de terceros cuando estas otras entidades sean las que vayan a ejecutar, en virtud de un subcontrato, la obra o servicios
para los que son necesarias dichas capacidades.
Cuando se trate de la solvencia económica y financiera, el poder adjudicador podrá exigir al empresario y a esas terceras entidades que respondan solidariamente de la ejecución del contrato.
El criterio de adjudicación determinante sigue
siendo la oferta económicamente más ventajosa.
Para definir cuál es esa oferta se debe utilizar un
planteamiento que atienda a la relación coste-eficacia (coste del ciclo de vida, incluyendo todos los
costes a lo largo de la vida de las obras, suministros o servicios).
Los aspectos novedosos pueden sintetizarse en dos: la
importancia de configurar los criterios de adjudicación sobre la base de la relación calidad-precio; y la
introducción de los aspectos sociales (considerando
98 de la Directiva) y medioambientales (considerando
97 de la Directiva) como criterios de adjudicación.
Los criterios medioambientales y sociales adquieren
también importancia en la valoración de las ofertas
anormalmente bajas. La Directiva prevé que debe
rechazarse la oferta si se comprueba que es anormalmente baja porque no cumple las condiciones
medioambientales, laborales y sociales.
2.8 · La ejecución del contrato en la nueva
Directiva
En la fase de ejecución, ceñiremos los comentarios
a los aspectos relacionados con la subcontratación,
la modificación y la resolución del contrato.
Por lo que se refiere a la subcontratación, la Directiva prevé la posibilidad de que el poder adjudicador transfiera directamente al subcontratista las
cantidades debidas por el contratista principal en
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virtud del subcontrato siempre que así lo pida el
contratista y la naturaleza del contrato lo permita.
La modificación de los contratos es también objeto
de reforma en la nueva Directiva, que introduce
una mayor flexibilización. Así, la nueva Directiva
prevé la posibilidad de modificación de los contratos y de los acuerdos marco cuando las modificaciones, con independencia de su importe, estén
previstas en los pliegos de manera clara, precisa e
inequívoca, y siempre que con ello no se altere su
naturaleza global. La Directiva también establece la
posibilidad de introducir, mediante modificación,
obras, servicios o suministros complementarios
cuando resulten necesarios y el cambio de contratista, o bien no sea factible, o bien genere inconvenientes significativos; ahora bien, el incremento del
precio como consecuencia de cada modificación no
podrá superar el cincuenta por ciento del valor del
contrato inicial.
La modificación es asimismo posible si no se pudo
prever por un poder adjudicador diligente, no altera la naturaleza global del contrato y el incremento
del precio no excede el cincuenta por ciento del
valor del contrato o acuerdo marco inicial.
Otros supuestos en los que se habilita la modificación suceden cuando no tengan carácter sustancial.
Se considerará que una modificación es sustancial
cuando dé lugar a un resultado materialmente diferente al previsto en un principio y, en todo caso,
cuando introduzca condiciones que habrían permitido la selección de candidatos distintos a los considerados en el procedimiento principal o a la aceptación de una oferta distinta; se altere el equilibrio
económico del contrato en beneficio del contratista
en un modo no previsto inicialmente; se amplíe de
forma importante el ámbito contractual; o el contratista inicialmente adjudicatario sea sustituido
por un nuevo contratista en circunstancias distintas
a las previstas en el art. 72.1.d) de la Directiva.
Por último, en cuanto a la resolución de los contratos, el ar tícu lo 73 dispone que los Estados
miembros deberán establecer como causas de rescisión, al menos, las siguientes: que el contrato
haya sido objeto de una modificación sustancial;
el contratista estuviera incurso en causa de exclusión en el momento de la adjudicación; o el contrato no hubiera debido adjudicarse al contratista
por existir un incumplimiento grave de las obligaciones de los Tratados o de la Directiva, declarado
por el Tribunal de Justicia de la Unión Europea
según lo previsto en el artículo 258 del Tratado de
Funcionamiento.
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3 · CONCLUSIÓN
Las tres nuevas Directivas en materia de contratación pública constituyen un nuevo cuerpo legislativo que, por lo que se refiere a la Directiva clásica,
deberá ser incorporado al ordenamiento español
no más tarde del 18 de abril de 2016. Hasta
entonces, seguirá vigente la Directiva 2004/18/CE.
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No obstante, el artículo 90 establece algunas excepciones según las cuales ciertas previsiones de la nueva Directiva podrán transponerse más tarde (hasta
el 18 de octubre de 2018), siempre y cuando se
cumplan determinadas condiciones. El mecanismo
de transposición está aún por determinar.
ANA MARÍA SABIOTE ORTIZ*
* Abogada del Área de Derecho Público, Procesal y Arbitraje de
Uría Menéndez (Madrid).
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