I ¿Cuándo una sociedad conyugal se vuelve contribuyente del Impuesto a la Renta? Ficha Técnica Autor : Pablo José Huapaya Garriazo (*) RTF : N° 3441-4-2010 (24.04.10) Título : ¿Cuándo una sociedad conyugal se vuelve contribuyente del Impuesto a la Renta? Fuente : Actualidad Empresarial, Nº 213 - Segunda Quincena de Agosto 2010 1. Introducción La controversia se centra en determinar si con la presentación del formulario utilizado para la declaración y pago a cuenta mensual del Impuesto a la Renta de primera categoría, la sociedad conyugal ejerce la opción de declarar y pagar impuesto por las rentas comunes, prevista por el artículo 16° de la Ley del Impuesto a la Renta. Como consecuencia de ello, se busca determinar si es correcto que la Sunat haya atribuido al recurrente el 100% de las rentas de fuente extranjera que reparó, al considerarlo representante de la sociedad o si sólo debió atribuirle el 50% como parte integrante de dicha sociedad, y en segundo lugar, de resultar procedente la atribución al recurrente del 100% de los importes reparados, se deberá analizar si tales reparos se ajustan a ley. 2. Sumilla “Con la presentación del formulario utilizado para la declaración y pago a cuenta del Impuesto a la Renta de primera categoría se ejerce la opción de declarar y pagar el Impuesto como sociedad conyugal por las rentas comunes, prevista en el artículo 16° de la Ley del Impuesto a la Renta”. 3. Argumentos de la recurrente La recurrente sostiene que, de acuerdo a lo establecido en el numeral 1 del artículo 311º del Código Civil, todos los bienes de la sociedad de gananciales se presumen sociales salvo prueba en contrario y que en su caso no existe una prueba en contrario de parte de la Administración respecto la calidad de bienes sociales del capital y de los intereses relacionados con los certificados bancarios depositados en la cuenta bancaria de la sociedad conyugal, los cuales le han sido atribuidos por la Sunat de manera particular como rentas de fuente extranjera. A fin de atribuirle la totalidad de las rentas provenientes de intereses pagados por (*) Asistente de cátedra de Derecho Tributario – Parte Especial de la UNMSM. Miembro Honorario del Grupo de Estudios Fiscales de la UNMSM y miembro de la Asociación de Estudios Fiscales. N° 213 Segunda Quincena - Agosto 2010 cuentas del exterior en los ejercicios 1999 y 2000, la Administración consideró que el recurrente es el representante de la sociedad conyugal por haber presentado los formularios de pagos a cuenta de rentas de primera categoría del mes de enero de los ejercicios 1999 y 2000. Sin embargo, sostiene que ello no implica que hubiera ejercido la opción establecida en el artículo 16º de la Ley de Impuesto a la Renta1, pues en ninguna parte de los citados formularios consta su manifestación expresa, y en el supuesto negado que se asuma tal hecho, únicamente recaería sobre las rentas de primera categoría generadas en los citados ejercicios no así en las rentas de segunda categoría generadas por los intereses relacionados con los certificados bancarios de la sociedad conyugal que deberán ser atribuidas por partes iguales a cada uno de los cónyuges. Entonces, indica que en la medida que los intereses generados en cuentas bancarias en entidades del exterior provienen de capitales que forman parte de los bienes comunes de la sociedad conyugal, y tomando en cuenta que no se ha ejercido la opción prevista en el artículo 16º de la Ley de Impuesto a la Renta, éstas deben ser imputadas en un 50% a cada uno de los cónyuges y no sólo a uno de éstos como lo ha efectuado la Administración2. Es por ello que, la recurrente sostiene que las rentas de fuente extranjera obtenidas en los ejercicios 1999 y 2000, preliquidadas en la instancia de reclamación por Sunat, no le corresponden en su integridad, sino únicamente el 50% al tratarse de rentas de la sociedad conyugal, de la que forma parte con su esposa, dado que no ha ejercido la opción a que se refiere el artículo 16º de la Ley de Impuesto a la Renta, es decir, la de declarar y pagar en representación de la referida sociedad conyugal; asimismo, mediante escrito ampliatorio de su recurso de apelación afirma que al haber aceptado el equivalente al 50% de los reparos efectuados por la Administración (por rentas de fuente extrajera de los ejercicios 1999 y 2000), pagó en dicho porcentaje el tributo y multas acotadas, en tanto que sólo impugna el equivalente al 50% de tales 1 El artículo 16º de la LIR señala que en el caso de sociedades conyugales, las rentas que obtenga cada cónyuge serán declaradas independientemente por cada uno de ellos. Las rentas producidas por bienes comunes serán atribuidas, por igual, a cada uno de los cónyuges; sin embargo, éstos podrán optar por atribuirlas a uno solo de ellos para efectos de la declaración y pago como sociedad conyugal. Las rentas de los hijos menores de edad deberán ser acumuladas a las del cónyuge que obtenga mayor renta, o, de ser el caso, a la sociedad conyugal. 2 Este criterio ya ha sido adoptado por el Tribunal Fiscal en la RTF Nº 00012-3-2004. reparos, toda vez que éstos deberieron ser atribuidos a su cónyuge. 4. Argumentos de la Administración La Administración sostiene que le inició un procedimiento de fiscalización al recurrente, para lo cual le requirió que indicara el régimen patrimonial de sociedad conyugal durante los ejercicios 1999 y 2000, así como los datos referidos a la fecha en que contrajo matrimonio, y si ejerció la opción del artículo 16º de la Ley de Impuesto a la Renta y, de ser el caso, el número de documento y la fecha que lo sustenta. Entonces, si bien el recurrente afirmó con ocasión de dicho requerimiento, no haber ejercido la opción contemplada en el artículo 16º de la Ley de Impuesto a la Renta a efecto de atribuir las rentas de la sociedad conyugal a uno solo de los cónyuges, la Administración ha considerado que el ejercicio de dicha opción se produjo con la presentación por parte del recurrente de los formularios 1083 en enero de 1999 y enero de 2000, razón por la cual ha atribuido el 100% de los reparos por rentas de fuente extrajera al recurrente como representante de la sociedad conyugal, según se señala en las resoluciones de determinación. Análisis Jurisprudencial Área Tributaria Entonces, como consecuencia de lo mencionado se han encontrado reparos respecto del Impuesto a la Renta del ejercicio 1999 por incremento patrimonial no justificado y por renta de fuente extranjera no declarada constituida por intereses generados por depósitos bancarios del recurrente en el extranjero; emitiendo Resoluciones de Determinación así como las Resoluciones de Multa, por la comisión de la infracción tipificada en el numeral 1 del artículo 178º del Código Tributario vinculada a tales reparos. 5. Posición del Tribunal Fiscal El Tribunal Fiscal señala que, corresponde analizar si con la presentación por parte de uno de los cónyuges de los formularios para el pago a cuenta del Impuesto a la Renta de primera categoría, se debe entender, como lo ha hecho la Sunat, que se ha ejercido la opción de declarar y pagar el citado impuesto como sociedad conyugal por las rentas comunes, opción prevista en el artículo 16º de la Ley de Impuesto a la Renta. Al respecto, se han suscitado dos interpretaciones, la primera que señala que con la presentación del formulario de Actualidad Empresarial I-23 I Análisis Jurisprudencial declaración y pago a cuenta del Impuesto a la Renta no se ejerce la opción de declarar y pagar el Impuesto como sociedad conyugal por las rentas comunes, prevista por el artículo 16º de la Ley de Impuesto a la Renta, y la segunda interpretación que sostiene que con la presentación de formulario utilizado para la declaración y pago a cuenta del Impuesto a la Renta de primera categoría se ejerce la opción de declarar y pagar el Impuesto como sociedad conyugal por las rentas comunes, previstas en el artículo 16º de la ley en mención. El artículo 14º del TUO de la Ley de Impuesto a la Renta, establece que son contribuyentes del impuesto las personas naturales, las sucesiones indivisas, las asociaciones de hecho profesionales y similares y las personas jurídicas. Agrega dicho artículo que también se considerará contribuyentes a las sociedades cónyugales que ejercieran la opción prevista por el artículo 16º de dicha ley. Asimismo, el artículo 16º de la citada Ley dispone que en el caso de sociedades conyugales, las rentas que obtenga cada cónyuge serán declaradas independientemente por cada uno de ellos, en tanto que las rentas producidas por bienes comunes serán atribuidas, por igual, a cada uno de los cónyuges; sin embargo, éstos podrán optar por atribuirlas a uno solo de ellos para efectos de la declaración y pago como sociedad conyugal. Entonces, la regla para la declaración y pago de las rentas producidas por bienes comunes es la atribución, por igual, a cada uno de los cónyuges (esto es, 50% para cada uno). Sin embargo, éstos pueden optar por atribuirlas a uno solo de ellos a efectos de su declaración y pago como sociedad conyugal, debiendo comunicar el ejercicio de tal opción a la Administración Tributaria. Por ello, el artículo 6º del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta ha precisado que dicha opción debe ejercerse con ocasión del pago a cuenta del mes de enero, pero no ha establecido la forma en la que debe realizarse. En consecuencia, al no haberse previsto una formalidad en particular, los contribuyentes tienen derecho a ejercerla por cualquier medio, sin que sea necesario el uso de un formato especial, por lo que bastará el empleo de una comunicación simple. Es por este motivo que resulta válido considerar que si uno de los cónyuges presenta el formulario respectivo3 a fin de efectuar la declaración y el pago a cuenta del Impuesto a la Renta de primera categoría por el total de la renta generada por un bien de propiedad de la sociedad conyugal, se hace evidente la voluntad de esta última de atribuir 3 Formulario 1083 actualmente dejado sin efecto. I-24 Instituto Pacífico a uno de sus miembros la totalidad de las rentas comunes en representación de aquélla, pues de lo contrario, cada uno de los cónyuges habría efectuado la declaración y pago a cuenta respecto a su porcentaje de participación sobre dichas rentas (es decir, el 50% de las rentas que se percibirían). Cabe precisar que la opción regulada en el artículo 16º antes señalado, no puede ejercerse en forma parcial, esto es, sólo respecto a un tipo de renta (como son las de primera categoría) sino que debe estar referida a la totalidad de las rentas comunes que se hayan producido. Se entiende que con ocasión de la presentación del formulario en mención, esta opción se ha ejercido por la totalidad de tales rentas. Por tanto, se concluye que la presentación de los citados formularios, por la totalidad de la renta generada por un bien de propiedad de la sociedad conyugal, implica manifestar la voluntad de los cónyuges de ejercer la opción prevista por el artículo 16º de la Ley de Impuesto a la Renta. Es por ello que, en el caso se tiene que con los formularios Nº 1083, mediante los cuales el recurrente efectuó el pago a cuenta del Impuesto a la Renta de primera categoría de enero de 1999 y enero de 2000, la sociedad conyugal ejerció la opción de declarar y pagar el impuesto correspondiente a las rentas comunes atribuyéndolas al recurrente en representación de la sociedad conyugal, de conformidad con lo señalado en el artículo 16º de la ley. En consecuencia, la recurrente se encontraba obligada a declarar y pagar, respecto de los ejercicios 1999 y 2000, el Impuesto a la Renta correspondiente a las rentas originadas tanto por sus bienes propios como por los bienes comunes de la sociedad conyugal, encontrándose arreglado a ley que la Administración le haya atribuido el 100% de los reparos efectuados. 6. Comentario ¿Cuál es la naturaleza jurídica de una sociedad conyugal? El régimen patrimonial del matrimonio por el cual los cónyuges pactan hacerse coparticipes de sus bienes presentes o futuros, en forma parcial o total, recibe la denominación de sociedad conyugal. En ese sentido, el artículo 234º del Código Civil señala que la misma, es la unión voluntariamente concertada por un varón y una mujer legalmente aptos para ella y con las formalidades que la norma estipula. Vemos que la sociedad conyugal es un efecto patrimonial del matrimonio, el cual a primera vista parecería tener los mismos efectos que una sociedad (de acuerdo a la regulación societaria), pero dista de ello ya que carece de affectio societatis, es decir, la voluntad de construir una relación permanente dentro de la sociedad y adquirir el status de socio. Este efecto patrimonial se va a ver expresado en el régimen patrimonial que elijan los cónyuges. Así el artículo 295º del Código Civil, señala que antes de la celebración del matrimonio, los futuros cónyuges pueden optar libremente por el régimen de sociedad de gananciales4 o por el de separación de patrimonios5, el cual comenzará a regir al celebrarse el casamiento. Es bueno mencionar que algunos autores sostienen que la sociedad conyugal se constituye como una persona jurídica, con un patrimonio, tanto de bienes presentes como futuros que actúa por conducto de un representante que puede ejecutar actos de dominio y administración general6. ¿Cuándo una sociedad conyugal se vuelve contribuyente del Impuesto a la Renta? De acuerdo con el artículo 14º de la Ley de Impuesto a la Renta, son contribuyentes del Impuesto las sociedades conyugales, siempre y cuando ejerzan la opción señalada en el artículo 16º, es decir, atribuir las rentas de la sociedad a uno de los cónyuges, el cual actuará en representación de la sociedad conyugal7. Como hemos visto, dicha opción se ejerce en la oportunidad en que corresponda efectuar el pago a cuenta del mes de enero de cada ejercicio gravable surtiendo efectos durante todo el ejercicio8. Entonces, la norma asume una suerte de aceptación tácita de considerar representante de la sociedad conyugal al cónyuge que efectúe el pago a cuenta del mes de enero. La norma no estipula que dicho pago a cuenta sea por rentas de primera o segunda categoría. Por lo tanto si, el cónyuge efectúa la declaración y pago a cuenta (sea primera o segunda categoría) por el total de la renta generada por un bien de propiedad de la sociedad conyugal, automáticamente se atribuirá al mismo la representación de la sociedad conyugal y por lo tanto, dicha sociedad conyugal tributará como tal ya que, recuérdese, en principio las rentas de cada cónyuge serán declaradas y pagadas de forma independiente por cada uno de ellos. 4 De acuerdo con el artículo 301º del Código Civil, con este régimen existen dos tipos de bienes: bienes propios de cada cónyuge y bienes de la sociedad conyugal. 5 De acuerdo con el artículo 327º del Código Civil señala que en este régimen cada cónyuge conserva a plenitud la propiedad, administración y disposición de sus bienes presentes y futuros y le corresponden los frutos y productos de dichos bienes. 6 ROJINA VILLEGAS, Rafael. Derecho Civil Mexicano. Bienes, derechos reales y posesión. IIT. México: Porrúa, 1981. P. 351. 7 Ya que el mismo efectuará la declaración y pago como sociedad conyugal. 8 Inciso a) del artículo 6º del Reglamento de la LIR. N° 213 Segunda Quincena - Agosto 2010 I Jurisprudencia al Día Principio del Devengado Devengado en el gasto de la provisión por devolución de los cobros indebidos por canon de agua RTF Nº 02812-2-2006 (15.09.06) Se revoca la apelada en cuanto al reparo a la deducción como gasto de la provisión por devolución de los cobros indebidos por canon de agua, debido a que en virtud del principio del devengado previsto en la Ley del Impuesto a la Renta, y al haberse determinado la certeza de la obligación de devolución, procedía que se reconociera dicho gasto, resultando irrelevante el hecho que la recurrente no haya efectuado la devolución de los cobros indebidos a los respectivos clientes, disponiéndose que la Administración Tributaria verifique el importe de los cobros materia de devolución. Procede deducir el gasto aun cuando no se hayan obtenido ingresos RTF Nº 03942-5-2005 (24.06.05) El hecho de que la recurrente no haya efectuado mayores negocios que el indicado por la Administración, no significa que no haya realizado actividades dirigidas a procurarse mayores ingresos aunque estas últimas no lleguen a concretarse. Que además, los montos de los gastos incurridos y los conceptos, por los cuales se han realizado, resultan razonables como erogaciones mínimas dirigidas a la continuidad del negocio de la empresa que además no cuenta con mayor personal en planillas. Procede reconocer como gasto los intereses devengados cuando surge incertidumbre respecto a su cobrabilidad RTF Nº 05377-1-2005 (28.06.05) Se confirma la apelada en el extremo del reparo por intereses devengados no registrados, al haberse establecido que otorgado el préstamo a la empresa deudora y cumplida la prestación del sujeto acreedor, resultaba probable que los ingresos por intereses que fueron pactados fluirían a la recurrente, por lo que ésta debía reconocer tales ingresos en proporción al tiempo transcurrido y de surgir incertidumbre respecto a su cobrabilidad como lo alega ésta, correspondía que aquella procediese conforme a lo indicado por el párrafo 34 de la NIC 18, es decir, debía proceder a reconocer el importe incierto como gasto. El haberse girado las guías de remisión antes que las facturas no acredita que el ingreso se haya devengado RTF Nº 01274-2-2004 (05.03.04) En cuanto a los ingresos diferidos determinados al haberse girado las guías de remisión antes que las facturas, se precisa que de acuerdo con el principio de N° 213 Segunda Quincena - Agosto 2010 lo devengado, dicho hecho no acredita por sí mismo que el ingreso se haya devengado, debiéndose acreditar que la recurrente entregó los bienes, por lo que la Administración debe verificar en los libros contables de la recurrente y el comprador, la fecha en que se devengó el ingreso por las operaciones de venta consignadas en las guías de remisión reparadas. Las resoluciones de multa relacionadas con dichos reparos también deben ser reliquidadas, considerándose los casos de concurrencia de infracciones, en cuyo caso se debe aplicar la sanción más grave. No procede la deducción de gastos devengados, si sus comprobantes han sido emitidos en el ejercicio posterior Jurisprudencia al Día Área Tributaria RTF Nº 915-5-2004 (20.02.04) En el caso de servicios prestados en un ejercicio y cuyo gasto se ha devengado en el mismo, no procede su deducción si los comprobantes que sustentan los mismos han sido emitidos en el ejercicio posterior”. La obligación de emitir comprobantes de pago no se aplica en gastos que no se hayan devengado RTF Nº 08534-5-2001 (19.10.01) La controversia consiste en determinar si los gastos contraídos y no pagados a la fecha del balance, respecto de los cuáles aún no se han emitido comprobantes de pago, requieren estar sustentados con dichos documentos al amparo del inciso j) del artículo 44° de la Ley del Impuesto a la Renta, para ser deducibles en el ejercicio entonces la regla sobre inadmisibilidad de la deducción de gastos que carecen de sustento en comprobantes de pago sólo se aplica cuando exista la obligación de emitirlos. En la venta de minerales, el ingreso se devenga con el valor de la transacción, el cual es determinado con posterioridad a la liquidación provisional 01300-1-1997 (12.12.97) Se revoca la apelada que declaró improcedente la reclamación contra la Resolución de Determinación en la que se determina Impuesto a la Renta no pagado, por los ingresos percibidos con posterioridad a la liquidación provisional siguiendo el criterio de lo devengado toda vez que dichos ingresos constituyen renta de tercera categoría, debido a que el valor de la transacción es determinada con posterioridad a la liquidación provisional, la cual puede ser mayor o menor a la estimada provisionalmente, toda vez que el monto definitivo se determina en base a la cotización internacional del mineral objeto de la transacción y a la calidad de ésta a la fecha de pesaje y ensaye de la mercadería efectuado en los locales de la compradora ubicado en el extranjero, razón por la cual, el impuesto correspondiente a la diferencia entregada con posterioridad, recién se devenga en dicho momento y no a la fecha de la liquidación provisional. 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