223-97. Pérez vrs. Juez Cuarto de lo Penal de San Salvador SALA DE LO CONSTITUCIONAL, DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA: Antiguo Cuscatlán, a las nueve horas del día diez de noviembre de mil novecientos noventa y siete. El presente proceso constitucional, de Exhibición personal, fue iniciado a solicitud del abogado Juan Rolando Pérez Lizama, en favor del procesado ROBERTO ANTONIO HERNÁNDEZ ROSALES, detenido -provisionalmente por los delitos de Asesinato, Homicidio Agravado y Homicidio Doloso a la orden del Juez Cuarto de lo Penal de San Salvador. I. - El solicitante fundamenta la pretensión constitucional en dos puntos: (1) ". . . se repusieron las diligencias nulas sin que el señor Hernández Rosales fuera asistido por un defensor, violando en esa forma el derecho a su defensa que le garantiza la Constitución de la República"; y (2) ". . . tanto el auto de detención provisional como el auto de elevación a Plenario no se encuentran. debidamente fundamentados, lo cual están obligados a hacer los señores jueces de lo Penal tal como lo ha reconocido la Honorable Corte en otros casos como en el del señor Joaquín Villalobos. " II. Se nombró Juez Ejecutor a la bachiller. Alba Geraldina Paredes de Bonifacio, quien al rendir su informe, entre otros aspectos expone: "A afs. (SIC) 948 SE INICIARON LAS REPOSICIONES (SIC) DE LAS DILIGENCIAS NULAS, pero desde el inicio de dichas reposiciones no se volvió a nombrar defensor, y tomaron (SIC) varias declaraciones de testigos y ofendidos el Juez de Primera Instancia de Acajutla; pero a fs. 1014 el Juez intimado acumuló la. causa 89 / 91. , y advirtió tal anomalía y nombró como defensores a el Lic. Antonio Rivas Zaldaña y al Dr. Pérez Lizama, ya que (SIC) la Cámara anuló todo el proceso inclusive el defensor de ese entonces. Afs. (SIC) se le tomó la Declaración Indagatoria del. favorecido a f,s. 1020, estando presente la defensa, Afs. (SIC) 1026 el Juez intimado repuso el auto de la DETENCION PROVISIONAL, del, favorecido el día veintisiete de mayo del año noventa y seis (SIC), por los delitos de ROBO, art. 241, en. JOSÉ DANILO AGUILAR, HOMICIDIO DOLOSO en JOSÉ EMILIO GUZMAN, la cual se ha repuesto y esta conforme a Derecho. A fs. 1033 a las nueve horas del día veintiséis de agosto del año noventa y seis se levó (SIC) el presente proceso a PLENARIO contra el favorecido por los delitos de ASESINATO en la Señora de CROMEYER, HOMICIDIO AGRAVADO en la Señora KALBERG, HOMICIDIO DOLOSO en JOSÉ EMILIO GUZMAN, Y ROBO EN JOSÉ DANIEL AGUILAR, la cual está apegada a Derecho. Afs. (SIC) 1063 se apeló del auto de ELEVACIÓN (SIC) A PLENARIO ANTE LA CAMARA DE LA PRIMERA DE LO PENAL DE LA PRIMERA SECCION DEI, CENTRO, la cual confirmó el auto de ELEVACIÓN (SIC) A PLENARIO, luego se abrió el término a prueba. a fs. 1086 el Juez intimado tiene conocimiento que el favorecido HERNÁNDEZ ROSALES se ha fugado del Centro Penal de Gotera, por lo que dicho tribunal ha girado nuevas ordenes de captura contra el favorecido. " En cuanto a lo alegado por el solicitante, referente a la violación al derecho de defensa en la reposición de las diligencias declaradas nulas, el Juez Ejecutor manifiesta: "En vista de lo anterior soy de la opinión que dentro de las pruebas vertidas en autos, no aparece en ningún, folio ni disposiciones que el favorecido (SIC) HERNÁNDEZ ROSALES al momento de la reposición de las diligencias nulas, se le hubiere violentado el Derecho a la Defensa, puesto que para dicho Tribunal el imputado era ausente y no era obligatorio que se le nombrara defensor, tal como lo establece el art. 64 Inc. segundo Pr. Pn. , y art. 46 ordinal tercero, ya que es potestad del procesado no detenido de poder nombrar defensor; así mismo (SIC) la DETENCION PROVISIONAL del imputado y el AUTO DE ELEVACIÓN (SIC) A PLENARIO están bien fundamentados, puesto que están apegados a Derecho. "; y finaliza su informe, resolviendo: ". . . Que dentro de las diligencias objeto de la EXHIBICION PERSONAL a favor del reo ROBERTO ANTONIO HERNÁNDEZ ROSALES, se le aseguraron todos los derechos y garantías que señalan los artículos 12 de la Constitución de la República, 46 y 188 Pr. Pn. dentro del marco legal con respecto a los Derechos inherentes que como tal la ley le otorga con respecto al debido proceso, las diligencias fueron evacuadas conforme a los términos procesales que la Ley Penal vigente establece, por lo que se estima que cumpliendo desde la iniciación hasta la finalización del proceso objeto de Exhibición (SIC) personal; respecto a la Medida cautelar de la Detención, es justificada tal como lo establece la DECLARACION UNIVERSAL DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE Y TRATADOS INTERNACIONALES, con respecto al imputado. De lo anterior, se establece que no hubo VIOLACIÓN A LAS GARANTÍAS PROCESALES DEL FAVORECIDO como he plasmado, TANTO EN SUS DERECHOS DE IMPUTADO COMO EL DEBIDO PROCESO. " III. - Previo a determinar si la violación constitucional respecto del derecho de defensa se ha configurado o no, es necesario el análisis previo del proceso penal seguido en contra del favorecido, del cual se advierte que, de fs. 916 a 921. en resolución de las diez horas del día veintidós de marzo de mil novecientos noventa y cuatro, pronunciada por la Cámara de la Segunda Sección de Occidente, se declaró la nulidad del proceso seguido en el Juzgado de Primera Instancia de Acajutla, a partir del folio cincuenta y seis como aparece a fs. 92 1, en donde se ordenaba al Juez inferior en grado reponer el proceso desde el último acto válido, proceso anulado en el que se contaba con defensor particular, que había sido nombrado por el imputado, y para ilustrar encontramos a fs. 750 (4ª. Pieza) el escrito en el que el favorecido Roberto Antonio Hernández Rosales, nombra como su defensor al, doctor Miguel Palacios Rodríguez, y que a fs. 751 aparece el acta de nombramiento y su respectiva aceptación Cabe hacer ver que durante todo el proceso penal posteriormente declarado nulo, lo proveído por el Juez se hacía saber a los defensores por medio de edicto, en tanto no aparece lugar para oír notificaciones, habiéndose realizado en la reposición de las diligencias ordenadas, en igual forma las respectivas notificaciones hechas a los mismos defensores, en tanto que el Juez de Primera Instancia de Acajutla, estimó continuar vigente el cargo que desempeñaba el defensor que había sido nombrado en el proceso declarado nulo; no así, la Juez Cuarto de lo Penal de San Salvador, al expresar en su. resolución de las diez horas y treinta minutos del día trece de enero de mil novecientos noventa y seis, agregada a fs. 1014 (5ª Pieza) que: " De conformidad al Art. 64, Inc. último Pr. Pn. , sigan en la defensa del imputado Roberto Antonio Hernández Rosales los defensores públicos nombrados Doctor Juan Antonio Pérez Lizama y Licenciado Néstor Antonio Rivas Saldaña, en vista de haberse declarado nulo el nombramiento del Doctor Miguel. Palacios, quien intervenía en tal calidad en las Presentes diligencias a favor del imputado antes menciona. " (El subrayado es nuestro). En tal sentido, se alega por el peticionante que la violación constitucional al derecho de defensa, deriva de la ausencia de defensor en la reposición. de las diligencias, infracción que no encuentra esta Sala haberse configurado, en tanto que al doctor Miguel Palacios, se le continúo notificando por edicto la reposición de tales diligencias, va que si bien se había declarado nulo el proceso en el que éste actuaba como defensor, tal nulidad, no afectaba su nombramiento ,debido a que este acto de nombramiento realizado por el propio imputado, es independiente de la actuación judicial que provocó la nulidad; en ese sentido, el doctor Palacios continuaba en la defensa; siendo erróneo lo considerado por la Juez Cuarto de lo Penal de San Salvador que fungía en aquel momento, al estimar que la nulidad se hacía extensiva al nombramiento de defensor, cuando éste era una acto propio del imputado y no de la autoridad judicial, circunstancia que dio lugar a que el licenciado Pérez Lizama (peticionante) estimara haberse repuesto las diligencias ordenadas sin la presencia de defensor. Es por lo que antecede, que esta Sala no reconoce la infracción alegada en cuanto al derecho de defensa, pues las reposición de las diligencias se notificaron en la forma que se había venido haciendo, y al defensor que correspondía. IV. - Respecto de la segunda infracción alegada referente a la falta de fundamentación de los autos de detención provisional y elevación a plenario; esta Sala determina, que el primero de los mencionados, fue parcialmente fundamentado, en razón de que la Juez Cuarto de lo Penal, razonó la imposición de la medida cautelar privativa del derecho de libertad únicamente en base a los extremos procesales establecidos en el art. 247 del Código Procesal Penal, que son el cuerpo del delito y la participación delincuencial, los que representan uno de los presupuestos señalados por la doctrina para decretar la medida cautelar (fumus boni iuris o apariencia del buen derecho) sin que se justificara la necesidad de adoptar tal medida (periculum in mora o peligro de obstaculización o entorpecimiento del proceso), omisión que en el caso particular no puede dar lugar a conceder el. cese de la restricción al derecho de libertad del favorecido, ya que si bien fue error de la Juez no plasmar a cabalidad las razones que la llevaron a considerar necesaria la adopción de la restricción del favorecido, del proceso penal se desprenden claramente determinados aspectos de carácter objetivo y subjetivo, que vuelven improcedente la cesación de dicha restricción como son, la cantidad de hechos atribuidos al procesado, y el tipo infracciones en tanto que constituyen delitos graves, estando procesado por atribuírsela la comisión de ASESINATO en la señora Elba Elizabeth. de Cromeyer, HOMICIDIO AGRAVADO en María Renate Sckifkc de Kalberg, y HOMICIDIO DOLOSO en José Emilio Guzmán. Tal posición se fundamenta en la doctrina por lo que al respecto el autor Vicente Gimeno Sendra expresa: "Naturalmente este peligro de evasión del imputado se acrecienta en la medida en que el hecho imputado sea de mayor gravedad y, por tanto, la futura pena a imponer sea más grave" (. . . ) ("Las Medidas Cautelares en el Proceso Penal. La Detención"; "DERECHO PROCESAL, PROCESO PENAL") Aunado a los aspectos de carácter objetivo antes mencionados, debe tenerse en cuenta la conducta peligrosa del procesado demostrado durante la tramitación del proceso, y las circunstancias de realización de los delitos atribuidos. Debe tenerse en cuenta que la inobservancia del carácter excepcional de la medida cautelar ocurrida al dejar de lado la normativa internacional ( Ej. : artículo 9. 3 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos) que prescribe (. . . ) "La prisión preventiva de las personas que hayan de ser juzgadas no debe ser la regla general ...", hace incurrir en violación al art. 144 de la Constitución que reconoce a los tratados como ley de la república, y que esta Sala ha reconocido incluso en el presente caso, no obstante, en razón de las circunstancias expuestas en los dos párrafos anteriores, es imposible acceder y ordenar cese la restricción del favorecido. Con respecto al auto de elevación a plenario, agregado a fs. 1033 a 1048, encuentra esta Sala estar debidamente fundamentado, en tanto se estableció tanto cuerpo del delito como participación delincuencial por cada delito y cada imputado, sin que esta Sala tenga facultad para entrar a determinar la valoración que la autoridad judicial correspondiente realizó de los elementos de juicio vertidos en la etapa de investigación o de instrucción. . Por lo expuesto, esta Sala Resuelve: a) Continúen vigentes las órdenes de captura giradas en contra de ROBERTO ANTONIO HERNÁNDEZ ROSALES, debiendo continuar la causa según su estado, b) amonéstase a la Juez Cuarto de lo Penal, por no fundamentar debidamente el auto de detención provisional; e) certifíquese la. presente resolución y remítase junto con el proceso al Juzgado de donde ha sido enviado; y d) archivase el presente hábeas corpus. --- HERNÁNDEZ VALIENTE --- MARIO SOLORZANO --- E. ARGUMEDO --- O. BAÑOS --- PRONUNCIADO POR LOS SEÑORES MAGISTRADOS QUE LOS SUSCRIBEN --- J. A. ORTIZ --- RUBRICADAS. HS022397. 97