FIBRA E - Modificaciones al régimen fiscal

1 de abril, 2016
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FIBRA E – Modificaciones
al régimen fiscal
El día hoy, 1 de abril de 2016, se publicó en el Diario Oficial de la
Federación la Primera Resolución de Modificaciones a la Resolución
Miscelánea Fiscal para el ejercicio fiscal de 2016, misma que entrará
en vigor el día siguiente al de su publicación. Como resultado de dicha
publicación se efectúan diversas modificaciones al régimen fiscal de
FIBRA E originalmente publicado en el Diario Oficial de la Federación
el 29 de septiembre de 2015 y el cual entró en vigor a partir del 1 de
octubre de dicho año.
A continuación se mencionan las principales modificaciones
efectuadas al régimen fiscal de FIBRA E:
Actividades exclusivas
Se modifican las actividades exclusivas que pueden llevar a cabo las
personas morales objeto de inversión de una FIBRA E para establecer
que, en adición a las previstas en el artículo 2, fracciones II, III, IV o V
de la Ley de Hidrocarburos, también se considera actividad exclusiva
el tratamiento, mezclado, procesamiento, conversión y transporte de
petrolíferos, petroquímicos o cualquier producto derivado del petróleo
o gas natural, salvo la enajenación, comercialización y expendio al
público de los mismos.
con las obligaciones contraídas bajo un título de concesión para el
desarrollo de las actividades exclusivas o, en su caso, para ejercer
cualesquiera derechos derivados de o relacionados con el título de
concesión correspondiente, siempre que la persona moral de que se
trate haya tenido el carácter de concesionaria bajo dicho título de
concesión, por lo menos 12 meses antes de comenzar a efectuar las
inversiones en comento.
En relación con las actividades exclusivas referentes a hidrocarburos y
energía eléctrica, a través de la modificación en comento se establece
que no se considerarán activos nuevos a las inversiones efectuadas
en un activo mediante el cual la persona moral de que se trate haya
desarrollado las actividades antes citadas, por lo menos durante
un periodo de 12 meses, en la medida en que dichas inversiones
adicionales se consideren parte del mismo permiso otorgado por la
Comisión Reguladora de Energía (CRE).
Se establece que para la aplicación de las excepciones señaladas en
los dos párrafos anteriores, la persona moral de que se trate deberá
obtener autorización por parte del SAT.
Diferimiento por aportación de acciones a FIBRA E
En relación con las actividades de transporte, almacenamiento y
distribución de hidrocarburos, se específica que las mismas califican
como actividades exclusivas incluso cuando se realicen dentro del
perímetro de un área contractual o de un área de asignación, siempre
que en este último caso dichas actividades no se realicen al amparo
de un contrato o asignación.
Se incorpora la posibilidad de que las personas morales que enajenen
acciones de otras personas morales a favor de una FIBRA E difieran
el reconocimiento parcial de la ganancia derivada de la enajenación
de las mismas, en la medida en que como contraprestación por el
valor total o parcial de dichas acciones reciban certificados bursátiles
fiduciarios (CBFEs) emitidos por la FIBRA E adquirente.
Activos nuevos
• Inversiones adicionales que no se consideran activos nuevos
Dicho diferimiento resulta aplicable únicamente por la proporción del
precio de enajenación de las acciones que sea pagado por la FIBRA
E mediante la entrega de los citados CBFEs. Para tales efectos, se
dividirá el precio de la enajenación de las acciones que haya sido
pagado mediante la entrega de CBFEs, entre el precio total de la
enajenación de las acciones a la FIBRA E; el monto obtenido se
multiplicará por la ganancia total determinada en la enajenación de
las acciones a la FIBRA E y el resultado será la ganancia diferida para
el enajenante de las acciones. Esta ganancia diferida deberá
ser posteriormente proporcionada entre todos los CBFEs recibidos
como contraprestación, a efecto de determinar una ganancia
diferida por CBFE.
A través de la modificación en comento, se establece que no
se considerarán activos nuevos, en relación con las actividades
exclusivas referentes a proyectos de inversión en infraestructura,
todos aquellos que sean adquiridos o construidos con el fin de cumplir
Las personas morales que opten por diferir el reconocimiento parcial
de la ganancia determinada por la enajenación de acciones de
personas morales a favor de una FIBRA E, deberán reconocer como
ingreso acumulable al cierre de cada ejercicio fiscal, incluido aquel en
• Definición de activos nuevos
Se modifica la definición de activos nuevos para efectos de
determinar el límite que de los mismos se puede tener en cada
persona moral cuyas acciones sean propiedad de una FIBRA E, para
que su naturaleza dependa solamente de que los mismos lleven
operando en México más de 12 meses, independientemente de la
fecha en que la citada persona moral los adquirió.
el cual enajenen las acciones, un monto equivalente al 15% de la
ganancia diferida determinada conforme a lo anterior, hasta agotar
la misma, con independencia del monto de la amortización del gasto
diferido que se efectúe al nivel de la FIBRA E para la determinación
de su resultado fiscal.
El reconocimiento del ingreso acumulable antes señalado por
parte de las personas morales que hayan optado por diferir parte
de la ganancia, es adicional e independiente al reconocimiento
como ingreso acumulable del resultado fiscal que al cierre de cada
ejercicio fiscal les sea distribuido por la fiduciaria de la FIBRA E, por
su participación en el fideicomiso derivado de su tenencia de CBFEs.
Finalmente, se prevé que el diferimiento en el reconocimiento de
la ganancia en comento terminará cuando se dé cualquiera de los
siguientes supuestos:
• Se enajene cada uno de los CBFEs obtenidos en la operación por
la cual se generó la ganancia diferida.
• La fiduciaria enajene las acciones de la persona moral que dieron
origen al diferimiento.
• Cuando la persona moral cuyas acciones fueron adquiridas por
la FIBRA E, enajene los terrenos, activos fijos o gastos diferidos
respecto de los cuales se determinó la ganancia diferida.
Para efectos de lo anterior, se establece que la persona moral que
haya optado por diferir el reconocimiento de parte de la ganancia
en comento, deberá reconocer como ingreso acumulable al
momento en que se actualice cualquiera de los supuestos antes
señalados, el remanente de la ganancia que a esa fecha se
encuentre diferida por cada CBFE enajenado, o bien por la totalidad
de los certificados en los casos en que se enajenen las acciones
o los activos, según corresponda.
Las autoridades fiscales deberán evaluar la presente regla, ya que
el esquema de diferimiento planteado pudiera generar distorsiones
temporales que inhiban el uso de este vehículo en ciertos casos.
Cuenta de Capital de Aportación
Se establece la obligación para las fiduciarias de los fideicomisos
que cumplan los requisitos para aplicar el régimen fiscal de FIBRA
E, de llevar una cuenta de capital de aportación (CUCA) de
conformidad con las disposiciones aplicables a los fideicomisos a
través de los cuales se realizan actividades empresariales, en la
que se registren las aportaciones en efectivo y en bienes que se
efectúen al fideicomiso, así como los reembolsos de capital que
este efectúe a favor de los tenedores de CBFEs. Sin embargo,
a diferencia de aquellos fideicomisos a través de los cuales se
realizan actividades empresariales, en el caso particular de la
FIBRA E se especifica que la CUCA deberá mantenerse de manera
global al nivel del fideicomiso, y no de manera individual por cada
fideicomisario.
Para tales efectos, se prevé que las distribuciones que deberán
disminuir el saldo de la CUCA, son todas aquellas que excedan
al monto del resultado fiscal distribuido por la FIBRA E,
considerándose que lo primero que se distribuye es resultado fiscal.
Cuando las distribuciones de reembolsos de capital conforme a lo
anterior excedan al saldo de la CUCA o este se agote, el monto del
reembolso que no provenga de la citada cuenta será considerado
ingreso gravable para los tenedores de los CBFEs de conformidad
con el régimen fiscal que a cada uno le resulte aplicable, como si se
tratara de una distribución de resultado fiscal de la FIBRA E.
Para la determinación del costo fiscal de los CBFEs, la disposición en
comento establece que el costo comprobado de adquisición de los
mismos se deberá disminuir en la misma cantidad en que se efectúe
el reembolso de capital proporcional a los certificados que tengan
los tenedores que lo reciban, con independencia del valor nominal
con el cual se hayan emitido dichos certificados.
Esta regla deberá ser evaluada con detenimiento ya que pudiera
generar efectos temporales por el uso de efectivo proveniente del
apalancamiento. Asimismo, las presentes reglas pudieran generar
distorsiones por falta de efectivo disponible para cumplir con la
obligación de distribución del mínimo de resultado fiscal por parte
de la FIBRA E, derivado de las obligaciones de apalancamiento, así
como de la propia naturaleza del negocio.
Recompra de CBFEs
Se establece la posibilidad para que los fideicomisos que cumplan
con los requisitos para aplicar el régimen fiscal de FIBRA E,
adquieran CBFEs emitidos por ellos mismos de conformidad con
lo establecido en la Ley del Impuesto sobre la Renta para personas
morales, en la medida en que los recursos para la compra de dichos
certificados provengan de las utilidades que el fideicomiso de que se
trate no tuvo la obligación de distribuir (5% del resultado fiscal de
cada ejercicio).
De manera general y de conformidad con lo previsto en la Ley del
Impuesto sobre la Renta, los fideicomisos en comento podrán llevar
a cabo la compra de CBFEs emitidos por ellos mismos en la medida
en que el monto de los CBFEs recomprados no exceda del 5% de los
CBFEs en circulación del fideicomiso de que se trate y los mismos se
recoloquen dentro de un plazo máximo de un año contado a partir
de la fecha de la recompra.
De manera acertada se precisa que el importe de la inversión que
mantenga el fideicomiso que cumpla los requisitos para aplicar el
régimen fiscal de FIBRA E en sus propios CBFEs, se considerará
como una inversión autorizada en la medida en que la inversión
en CBFEs así como en valores a cargo del Gobierno Federal y
sociedades de inversión en instrumentos de deuda, no exceda del
30% del valor promedio anual del patrimonio y que el fideicomiso
considere los rendimientos de dichas inversiones para efectos de la
determinación de su resultado fiscal.
Venta de acciones a FIBRA E
En relación con la ficción para determinar la ganancia o pérdida
fiscal en la venta de acciones de una Sociedad Promovida a una
FIBRA E como si se estuvieran enajenando los terrenos, activos
fijos y gastos diferidos de dicha Sociedad Promovida en lugar de las
acciones, se precisa que esto es aplicable solamente para efectos
del impuesto sobre la renta, por lo que para efectos de los demás
impuestos federales se deberá seguir considerando como una venta
de acciones.
Asimismo, se precisa que la deuda proporcional que tenga la
Sociedad Promovida al momento de la venta de sus acciones a
la FIBRA E y que deberá sumarse al precio de venta para efectos
de determinar la ganancia o pérdida fiscal en la operación, es
únicamente aquella deuda relacionada con los terrenos, activos fijos
y gastos diferidos de la Sociedad Promovida en cuestión.
Pagos a contribuyentes exentos de ISR
Se establece que, en ningún caso, las personas morales que sean
objeto de inversión de una FIBRA E podrán deducir para efectos
del impuesto sobre la renta, los pagos efectuados por concepto del
otorgamiento del uso o goce temporal de terrenos o construcciones
adheridas al suelo, a favor de quienes no se encuentren obligados al
pago de dicho impuesto en términos de la Ley respectiva.
Exención para residentes en el extranjero
Se clarifica que los tenedores de CBFEs que sean residentes en
el extranjero para efectos fiscales, estarán exentos del pago de
impuesto sobre la renta en México por la ganancia que obtengan en
la enajenación de los mismos, en la medida en que se cumpla con la
totalidad de los requisitos previstos actualmente y que consideren
las retenciones efectuadas sobre las distribuciones del resultado
fiscal como un pago definitivo en México.
Reestructura por escisión
En relación con la regla a través de la cual se establece que no se
considerará que se incumple con el requisito de tenencia accionaria
tratándose de escisión de sociedades, se precisa que las acciones
tanto de la sociedad escindente como de la escindida podrán ser
adquiridas por un fideicomiso que cumpla con los requisitos para
aplicar el régimen fiscal de FIBRA E, y no solamente las acciones de
la escindida como se establecía anteriormente.
Asimismo, se disminuye del 5% al 2% el mínimo de las acciones con
derecho a voto de la sociedad escindente o escindida que dentro de
un plazo de seis meses contados a partir de la fecha en que surta
efectos la escisión de que se trate, deberán ser adquiridas por un
fideicomiso que cumpla con los requisitos para aplicar el régimen
fiscal de FIBRA E.
Para efectos de la aplicación de lo anterior, se establece que previo
a la enajenación de acciones de que se trate, se deberá contar
con la autorización correspondiente por parte del Servicio de
Administración Tributaria.
Asimismo, se establece que en caso del incumplimiento a cualquiera
de estos requisitos, la transmisión de las acciones se considerará
una enajenación para efectos fiscales, dando lugar al pago de
los impuestos correspondientes de manera retroactiva desde el
momento en que surtió efectos la transmisión de que se trate.
Reglas de reestructuras
En relación con las diversas reglas para llevar a cabo la
reestructuración de activos y/o acciones sin que se generen efectos
fiscales, se aclara que las mismas serán aplicables respecto de
activos relacionados con todas las actividades exclusivas, y no
sólo a aquellos activos referentes a actividades de hidrocarburos y
electricidad como se preveía anteriormente.
Venta de acciones por parte de FIBRA E
Se establece que cuando un fideicomiso que cumpla con los
requisitos para aplicar el régimen fiscal de FIBRA E enajene las
acciones de una Sociedad Promovida, para determinar la ganancia o
pérdida de la operación deberá considerar como costo comprobado
de adquisición el precio pagado por la compra de dichas acciones,
disminuido de la cantidad que se hubiera determinado como gasto
diferido por la adquisición de las mismas, que sea o hubiera sido
deducible por la FIBRA E en la determinación de su resultado fiscal.
Reestructuras accionarias
Se incorpora una nueva regla a través de la cual se establece que
no se considerará que existe enajenación de bienes para efectos
fiscales, tratándose de la transmisión que se efectúe respecto de
acciones emitidas por sociedades residentes en México que a su
vez tengan en su patrimonio terrenos, activos fijos y gastos
diferidos destinados únicamente a las actividades exclusivas, en
la medida en que:
• Dichas acciones sean aportadas a otra persona moral residente
en México para efectos fiscales, y cuya aportación inicial sea la
aportación de las acciones referidas.
• En un plazo máximo de seis meses contados a partir de la fecha
en que se formalice la aportación de las acciones a favor de
la citada persona moral, un fideicomiso que cumpla con los
requisitos para ser considerado como FIBRA E adquiera por lo
menos el 2% de las acciones con derecho a voto de la persona
moral cuyas acciones se transmitieron.
• De manera inmediata posterior a la adquisición de las acciones
por parte de una FIBRA E, la persona moral cuyas acciones
fueron transmitidas cumpla la totalidad de los requisitos
aplicables al régimen.
• La contraprestación por la contribución en especie de las citadas acciones a la persona moral, consista en la emisión de acciones por parte de la persona moral que recibe las acciones, por la totalidad del valor de dichas acciones.
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