FIQH

TEMA 9. LA CIENCIA
DE LA LEY (`ILM ALFIQH)
Concepto y contenido. Método y constitución:
hadiz y racionalismo. Las divisiones del Fiqh:
Usul al-Fiqh y Furu` al-Fiqh. Las escuelas
jurídicas
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9.1. CONCEPTO Y CONTENIDO
DEL FIQH
„ Etimología: “Saber, entender, comprender”.
„ Otras definiciones del término: Emile Tyan;
Cramër; Abu Hanifa; Bousquet.
„ Su evolución. Diferencia del Derecho
islámico con el de las sociedades
occidentales.
„ Influencia del Modernismo en el Fiqh
contemporáneo.
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9.2. MÉTODO Y CONSTITUCIÓN
„ Actitud de Muhammad como legislador:
„ Rechazo de Muhammad a ser considerado como
un adivino (kahin).
„ En tanto que profeta, se convirtió en legislador de
la umma, comunidad que vino a reemplazar a la
sociedad tribal árabe.
„ Muhammad asumió la función de hakam.
Diferencia entre las acepciones de los verbos
hakama y qada.
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9.2. MÉTODO Y CONSTITUCIÓN
„ El Fiqh bajo los primeros califas: ejercieron de legisladores de
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la comunidad. No asentaron las bases de la futura
administración de justicia musulmana. Recurrían a la ley
consuetudinaria preislámica.
Escasa ortodoxia de la dinastía omeya: eclecticismo
procedente del Derecho romano (Bizancio), Derecho sasánida
(Persia), Derecho talmúdico (comunidades judías) y Derecho
canónico (iglesias orientales).
Prioridad de la creación de una administración política.
El Derecho administrativo como fuente jurídica principal.
Al igual que los califas ortodoxos, los califas omeyas y sus
gobernadores actuaban como legisladores.
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9.2. MÉTODO Y CONSTITUCIÓN
„ Nombramiento de los primeros cadíes. Sus sentencias no fueron
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tenidas en cuenta como corpus de jurisprudencia.
Los pueblos no musulmanes sometidos poseían sus propios
tribunales de justicia. Influencia de la administración judicial bizantina
y sasánida.
S. VII: El Fiqh no existía como tal: el Derecho se encontraba fuera del
dominio de la religión. Uso de una práctica popular del mismo.
Desde finales del s. VII, creación de una administración judicial y una
doctrina jurídica musulmanas: impregnación de ideas religiosas y
éticas en el Derecho, mediante el uso de un razonamiento individual
(ra’y, istihsan, iytihad).
Por las mismas fechas se establecen las antiguas escuelas jurídicas.
Inicio de la jurisprudencia islámica. Labor decisiva de los
jurisconsultos, que también actuaron como los primeros muftíes del
islam.
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DIVISIONES
DEL FIQH
USUL AL-FIQH
‫أﺻﻮل اﻟﻔﻘﻪ‬
(Fuentes
del Derecho)
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FURU` AL-FIQH
‫ﻓﺮوع اﻟﻔﻘﻪ‬
(Práctica
del Derecho)
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9.3. LAS DIVISIONES DEL FIQH
„ Los Usul al-Fiqh (las raíces del Fiqh): la teoría
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Fuentes principales:
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Fuentes secundarias:
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Corán.
Sunna: Conjunto de hadices.
Iyma`: Consenso entre la comunidad islámica recogido por
sus juristas para solucionar problemas no planteados en el
Corán o la Sunna.
Qiyas o deducción analógica: Paralelo entre un caso tratado
en el Corán o la Sunna y otro que surja por primera vez, para
proceder por deducción lógica.
Costumbre (`urf); práctica (`amal); razonamiento individual
(ra’y); infalibilidad e impecabilidad de Muhammad (`isma);
normativa en beneficio de la comunidad (istihsan); normativa
en función de la utilidad pública (istislah).
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9.3. LAS DIVISIONES DEL FIQH
„ Los Furu` al-Fiqh (las ramas del Fiqh): la
práctica
„
`Ibadat: Deberes hacia Dios
„
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Mu`amalat (acciones humanas que tienen un
carácter jurídico):
„
„
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Los pilares del islam.
El yihad, etc.
Disposiciones que regulan las relaciones jurídicas entre vivos:
matrimonio; transacciones comerciales; acciones punibles del
ser humano reflejadas en nuestro Derecho penal.
Disposiciones que regulan las acciones cumplidas por el
hombre una vez fallecido: herencias o sucesiones.
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9.4. LAS ESCUELAS JURÍDICAS (MADAHIB AL-FIQH)
SUNÍES
„ 9.4.1. Evolución de las escuelas jurídicas:
„ Transformación de las antiguas escuelas en escuelas
personalizadas que no perpetuaban la tradición viva de una ciudad,
sino la doctrina de un maestro. Esta transformación acabó a finales
del siglo III/mediados s. IX.
„ La Escuela de Kufa se transforma en la escuela hanafí.
„ La Escuela de Medina se transforma en la malikí.
„ Algunas escuelas desaparecieron: las escuelas de Basora y La
Meca desaparecieron después de fusionarse. También
desapareció la Escuela iraquí de Sufyan al-Tawrí (m. 161/778), que
se mantuvo durante algunos siglos, la siria de al-Awza`i, cuya
duración fue más breve, la zahirí y la almohade.
„ Validez de las diversas interpretaciones y legitimidad de sus
métodos de razonamiento.
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9.4. LAS ESCUELAS JURÍDICAS (MADAHIB
AL-FIQH) SUNÍES
SAFI`I
‫اﻟﺸﺎﻓﻌﻴﺔ‬
MALIKI
‫اﻟﻤﺎﻟﻜﻴﺔ‬
ESCUELAS
JURÍDICAS
SUNÍES
HANBALI
‫اﻟﺤﻨﺎﺑﻠﺔ‬
HANAFI
‫اﻟﺤﻨﻔﻴﺔ‬
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9.4. LAS ESCUELAS JURÍDICAS (MADAHIB AL-FIQH)
SUNÍES
„ 9.4.2. La Escuela Hanafi:
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Abu Hanifa (m. 150/767): se apoyó sobre todo en el
razonamiento, a veces de forma ruda, sin tener en cuenta la
práctica.
Abu Yusuf (m. 182/798): influencia de los hadices de
Muhammad y crítica del razonamiento excesivo hanafí.
al-Šaybani (m. 189/805): mayor uso de los hadices.
Predominio del razonamiento analógico.
La escuela considera legítimo el uso ilimitado de la opinión
personal (ra’y), bajo el nombre de istihsan (“aprobación” o
“preferencia” de una norma que rompe con la estricta
analogía).
También recurren al istislah.
Está implantada en Iraq, Siria, Afganistán, India, Turquía y
Asia central turca.
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9.4. LAS ESCUELAS JURÍDICAS (MADAHIB AL-FIQH)
SUNÍES
„ 9.4.3. La Escuela Maliki:
„ Malik b. Anas (m. 179/795): Importancia de la sunna
de Muhammad. Compuso el Muwatta’.
„ Prefieren el istislah al istihsan.
„ Reconocimiento del consenso de los antiguos sabios
de Medina.
„ En Marruecos, a partir de finales del s. XV, la “práctica
jurídica” (‘amal) llegó a prevalecer sobre la estricta
doctrina de la escuela.
„ Predomina en el norte de África. Está implantada en la
costa oriental de la Península Arábiga, y fue la escuela
mayoritaria en Al-Andalus.
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9.4. LAS ESCUELAS JURÍDICAS (MADAHIB AL-FIQH)
SUNÍES
„ 9.4.4. La Escuela Šafi‘i:
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Muhammad b. Idris al-Safi`i (m. 204/820), primero en
conformar una escuela personalizada.
Uso de un método de razonamiento analógico y sistemático
aplicado a la sunna de Muhammad.
Adopta una teoría jurídica con gran inspiración del hadiz.
Postuló la invalidez del consenso de los sabios (iyma‘).
Sus seguidores son partidarios del istislah (“tomar en
consideración el interés público”).
Mayoritarios en el Bajo Egipto, Hiyaz, en el sur de la
Península Arábiga junto con los zaydíes, en la mayor parte
de África oriental y Sudeste Asiático. También están
asentados en Iraq, Asia Central y algunas zonas de la India.
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9.4. LAS ESCUELAS JURÍDICAS (MADAHIB AL-FIQH)
SUNÍES
„ 9.4.5. La Escuela Hanbali:
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Los seguidores de Ahmad b. Hanbal (m. 855) son
partidarios de la tradición sin someterla apenas a ningún
criterio de razonamiento.
Se vieron obligados a aceptar el iyma‘ y el qiyas, aunque
siempre en segundo plano.
Rechazo del consenso de los sabios por Ibn Taymiyya (m.
728/1328), quien añadió que era necesario encontrar una
nueva analogía mejorada.
Uno de sus seguidores fue Muhammad b. ‘Abd al-Wahhab
(m. 1201/1787) fundador de la corriente wahhabí.
Es la doctrina oficial en Arabia Saudí y actualmente se
encuentra en expansión.
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DISTRIBUCIÓN DE LAS ESCUELAS
JURÍDICAS SUNÍES EN LA ACTUALIDAD
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